Hợp đồng liên doanh theo pháp luật nước ngoài và pháp luật việt nam

Nhiệm vụ của Luận văn: - Làm sáng tỏ cơ sở lý luận về Hợp đồng liên doanh; - Liên hệ và phân tích các quy định về Hợp đồng liên doanh theo pháp luật nước ngoài; phân tích các điều khoản

Hợp đồng liên doanh theo pháp luật nước ngoài

và pháp luật Việt Nam Nguyễn Thị Ngọc Bích

Khoa Luật Luận văn ThS ngành: Luật Quốc tế; Mã số: 60 38 60 Người hướng dẫn: PGS.TS Nguyễn Bá Diến

Năm bảo vệ: 2012

Abstract: Làm sáng tỏ cơ sở lý luận về Hợp đồng liên doanh Liên hệ và phân tích các

quy định về Hợp đồng liên doanh theo pháp luật nước ngoài; phân tích các điều khoản cơ bản của Hợp đồng liên doanh, luật áp dụng trong Hợp đồng liên doanh Tổng hợp, phân tích các quy định pháp luật thực định của Việt Nam về Hợp đồng liên doanh, các điều khoản cơ bản của Hợp đồng liên doanh, phân tích quyền và nghĩa vụ của các bên trong Hợp đồng liên doanh, pháp luật áp dụng trong Hợp đồng liên doanh Rút ra những bài học kinh nghiệm và đề xuất những quan điểm, phương hướng và kiến nghị cụ thể để hoàn

thiện quy định pháp luật về Hợp đồng liên doanh ở Việt Nam

Keywords: Luật Quốc tế; Pháp luật Việt Nam; Hợp đồng liên doanh

Content

MỞ ĐẦU

1 Lý do lựa chọn đề tài

Trong xu hướng toàn cầu hoá và khu vực hoá ngày càng gia tăng mạnh mẽ của nền kinh

tế thế giới hiện nay, việc mở rộng quan hệ kinh tế là yêu cầu tất yếu để xây dựng nền kinh tế ở nước ta Đây là quá trình khai thác các nguồn lực bên ngoài để phát huy nội lực của nền kinh tế quốc gia nhằm thực hiện mục tiêu phát triển nhanh và bền vững

Hiện nay, Việt nam đang trong giai đoạn đổi mới nền kinh tế, hội nhập với các nước trong khu vực và trên thế giới nên hoạt động kinh tế đối ngoại ngày càng diễn ra sôi động Kim ngạch xuất khẩu không ngừng tăng cao, hợp tác và đầu tư nước ngoài luôn được khuyến khích

mở rộng Qua hơn 15 năm thực hiện chính sách mở cửa đầu tư, đầu tư trực tiếp nước ngoài nói chung và doanh nghiệp liên doanh nói riêng đã thể hiện và phát huy vai trò quan trọng trong chiến lược phát triển kinh tế, công nghiệp hoá, hiện đại hóa đất nước

Thế nhưng hoạt động liên doanh với nước ngoài vẫn còn tồn tại không ít những vấn đề phát sinh

mà bắt nguồn từ những thỏa thuận trong Hợp đồng liên doanh, mặc dù Chính phủ Việt nam đã ban hành nhiều biện pháp nhằm cải thiện môi trường đầu tư, tháo gỡ vướng mắc, giảm bớt những khó khăn cho các doanh nghiệp liên doanh Việc nghiên cứu để làm rõ cơ sở lý luận về Hợp đồng liên doanh và nghiên cứu các quy định của pháp luật nước ngoài về Hợp đồng liên doanh là

một nhu cầu cấp thiết để rút ra những bài học kinh nghiệm và đề xuất góp phần hoàn thiện pháp luật Việt Nam về Hợp đồng liên doanh nhằm cải thiện môi trường và pháp luật đầu tư Chính vì

vậy mà tác giả đã chọn đề tài nghiên cứu cho Luận văn cao học: “Hợp đồng liên doanh theo

pháp luật nước ngoài và pháp luật Việt Nam”

2 Ý nghĩa của đề tài:

Nghiên cứu “Hợp đồng liên doanh theo pháp luật nước ngoài và pháp luật Việt Nam” có ý

nghĩa trong việc:

- Phân tích cơ sở lý luận về Hợp đồng liên doanh;

- Nghiên cứu và tìm hiểu các quy định của pháp luật nước ngoài về Hợp đồng liên doanh;

- Tìm hiểu các quy định pháp luật về Hợp đồng liên doanh theo pháp luật Việt Nam;

- Đưa ra những phân tích, bình luận về quy định luật thực định của Việt Nam về Hợp đồng liên doanh và đề xuất những quan điểm, phương hướng và kiến nghị cụ thể để góp phần hoàn thiện quy định pháp luật về Hợp đồng liên doanh ở Việt Nam, nhằm cải thiện môi trường và pháp luật đầu tư của Việt Nam

3 Mục đích nghiên cứu

Mục đích nghiên cứu của luận văn là nghiên cứu hệ thống hóa lý luận về Hợp đồng liên doanh, tìm hiểu quy định pháp luật nước ngoài về Hợp đồng liên doanh, tìm hiểu những quy định pháp luật của Việt Nam về Hợp đồng liên doanh, tìm hiểu thực tiễn soạn thảo Hợp đồng liên doanh ở một số nước trên thế giới và ở Việt Nam Bằng những luận điểm, cơ sở khoa hoạc rút ra những kết luận làm căn cứ đề xuất hoàn thiện các quy định pháp luật về Hợp đồng liên doanh của Việt Nam

4 Nhiệm vụ của Luận văn:

- Làm sáng tỏ cơ sở lý luận về Hợp đồng liên doanh;

- Liên hệ và phân tích các quy định về Hợp đồng liên doanh theo pháp luật nước ngoài; phân tích các điều khoản cơ bản của Hợp đồng liên doanh, luật áp dụng trong Hợp đồng liên doanh ;

- Tổng hợp, phân tích các quy định pháp luật thực định của Việt Nam về Hợp đồng liên doanh, các điều khoản cơ bản của Hợp đồng liên doanh, phân tích quyền và nghĩa vụ của các bên trong Hợp đồng liên doanh, pháp luật áp dụng trong Hợp đồng liên doanh;

- Rút ra những bài học kinh nghiệm và đề xuất những quan điểm, phương hướng và kiến nghị cụ thể để hoàn thiện quy định pháp luật về Hợp đồng liên doanh ở Việt Nam

5 Phương pháp nghiên cứu:

Luận văn vận dụng phương pháp luận, các quy luật và phạm trù của triết học Mác - Lênin trong quá trình nghiên cứu mà hạt nhân là phép duy vật biện chứng và duy vật lịch sử Cụ thể việc nghiên cứu đề tài luận văn dựa trên cơ sở các quy phạm pháp luật về Hợp đồng liên doanh theo pháp luật nước ngoài và pháp luật Việt Nam

Trên cơ sở phương pháp luận, các phương pháp tổng hợp, so sánh, đối chiếu, phân tích luật thực định, phương pháp giải thích pháp lý cũng được vận dụng kết hợp giải quyết những vấn

đề mà đề tài tiếp cận nghiên cứu

6 Những đóng góp của luận văn

Luận văn được triển khai trên cơ sở nghiên cứu lý luận về Hợp đồng liên doanh và các quy định pháp luật cũng như thực tiễn áp dụng pháp luật trong việc soạn thảo Hợp đồng liên doanh tại một số quốc gia điển hình trên thế giới và tại Việt Nam Vì vậy, trong luận văn sẽ thể hiện những ý tưởng trong quá trình soạn thảo Hợp đồng liên doanh; những vấn đề đặt ra từ thực tiễn liên doanh trên thế giới và tại Việt Nam và những kiến nghị hoàn thiện pháp luật về Hợp đồng liên doanh ở Việt Nam Tác giả hy vọng rằng, những ý tưởng của mình sẽ được xem xét và ứng dụng trong thực tế

7 Cấu trúc của Luận văn:

Ngoài phần Mở đầu, Kết luận, Danh mục tài liệu tham khảo, luận văn bao gồm ba chương với kết cấu như sau:

Chương 1: Tổng quan vấn đề lý luận về Hợp đồng liên doanh

Chương 2: Hợp đồng liên doanh theo pháp luật nước ngoài

Chương 3: Hợp đồng liên doanh theo pháp luật Việt Nam và giải pháp đề xuất góp phần hoàn

thiện quy định pháp luật về Hợp đồng liên doanh của Việt Nam

CHƯƠNG 1: TỔNG QUAN VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH QUỐC TẾ

1 Khái niệm Hợp đồng liên doanh

1.1 Định nghĩa Hợp đồng liên doanh

Quy định pháp luật các nước thường không đưa ra định nghĩa cụ thể về Hợp đồng liên doanh, tuy nhiên Hợp đồng liên doanh thường được hiểu theo cách hiểu chung và cơ bản trước tiên là một loại hợp đồng theo các quy định pháp luật về hợp đồng ở mỗi quốc gia Theo đó, Hợp đồng liên doanh có cách hiểu chung là thỏa thuận giữa các bên liên doanh về việc hợp tác kinh doanh theo hình thức liên doanh trong đó quy định cụ thể về quyền và nghĩa vụ của các bên liên doanh

Hình thức Liên doanh được phân chia thành hai loại: Liên doanh gắn liền với việc hình thành doanh nghiệp liên doanh và Liên doanh không gắn với thành lập doanh nghiệp liên doanh

Hình thức Liên doanh không gắn với thành lập doanh nghiệp liên doanh là một hình thức đầu tư

mà lợi nhuận và các nghĩa vụ được phân chia cho các bên liên doanh theo một hợp đồng mà không thành lập doanh nghiệp Mỗi bên là một thực thể pháp lý riêng biệt và chịu trách nhiệm riêng rẽ

Hình thức Liên doanh gắn liền với việc hình thành doanh nghiệp liên doanh là một hình thức đầu tư mà lợi nhuận và các nghĩa vụ được phân chia cho các bên trên cơ sở gắn với thành lập doanh nghiệp Theo đó, Hợp đồng liên doanh đóng một vai trò quan trọng trong mối quan hệ liên doanh giữa các bên trong việc quy định công ty liên doanh sẽ được hình thành như thế nào, chỉ ra việc vận hành và quản lý công ty ra sao cũng như các vấn đề về trách nhiệm của các bên đối với liên doanh từ khi công ty liên doanh được thành lập tới khi chấm dứt hoạt động

Thực tiễn hoạt động liên doanh diễn ra trên thế giới chỉ ra hình thức liên doanh gắn liền với thành lập doanh nghiệp liên doanh đạt được những hiệu quả nhất định trong quan hệ đầu tư giữa các quốc gia trên thế giới Do vậy, để làm rõ những cơ sở lý luận về các quy định về Hợp đồng liên doanh theo pháp luật các nước cũng như tại Việt Nam, trong phần tiếp theo của luận văn xin phép được tập trung vào phân tích về Hợp đồng liên doanh đối với trường hợp gắn với thành lập doanh nghiệp liên doanh

1.2 Lịch sử hình thành và phát triển của Hợp đồng liên doanh và Doanh nghiệp liên doanh

Theo Từ điển bách khoa toàn thư mở, kể từ cuối thế kỷ 19, với sự xuất hiện của hoạt động xuất nhập khẩu tư bản giữa các cường quốc tư bản, các thực thể kinh doanh dựa trên cơ sở

sự pha trộn của các tác nhân kinh tế về vốn, lao động, máy móc, thị trường của các công ty mang quốc tịch khác nhau xuất hiện, những thực thể kinh doanh hợp nhất này là mầm mống vật chất đầu tiên của các doanh nghiệp liên doanh

Sau đại chiến thế giới thứ hai, với sự gia tăng nhanh chóng của buôn bán thương mại và đầu tư , các doanh nghiệp liên doanh được thành lập không chỉ nhằm thu lợi ích ngoại vi mà đã

trở thành sự lựa chọn có tính chất sống còn về mặt chiến lược của các công ty thông qua hoạt động hợp tác

2 Vai trò của Hợp đồng liên doanh

Hợp đồng liên doanh đóng một vai trò hết sức quan trọng trong việc điều chỉnh quan hệ liên doanh giữa các bên liên doanh từ giai đoạn hình thành doanh nghiệp liên doanh đến khi vận hành doanh nghiệp liên doanh cũng như khi chấm dứt hoạt động doanh nghiệp liên doanh

3 Các điều khoản cơ bản của Hợp đồng liên doanh

3.1 Cơ sở pháp lý của Hợp đồng liên doanh

Một số văn bản điều chỉnh hoạt động đầu tư trong đó có hình thức liên doanh như sau:

 Hiệp định về các biện pháp đầu tư liên quan đến thương mại - Trims của WTO - Tổ chức thương mại thế giới;

 Các hiệp định đa phương và song phương về đầu tư trong khuôn khổ WTO - Tổ chức thương mại thế giới;

 Hiệp định về giải quyết tranh chấp (DSU) trong khuôn khổ WTO - Tổ chức thương mại thế giới;

 Các hiệp định song phương về thương mại và đầu tư giữa các quốc gia;

 Công ước về giải quyết tranh chấp đầu tư giữa nhà nước và nhà đầu tư nước ngoài (ICSID);

 Công ước Newyork 1958 về công nhận và thi hành các quyết định của trọng tài thương mại;

 Luật mẫu về trọng tài UNCITRAL;

 Hệ thống pháp luật quốc gia liên quan tới đầu tư, thương mại, hợp đồng và giải quyết tranh chấp;

3.2 Nội dung các điều khoản cơ bản của Hợp đồng liên doanh

Tùy thuộc vào quan điểm xây dựng pháp luật của mỗi quốc gia khác nhau về quy định Hợp đồng liên doanh mà các nội dung của Hợp đồng liên doanh được quyết định nêu rõ trong văn bản pháp luật hay để cho các bên liên doanh được tự do thỏa thuận

Những điều khoản cơ bản trong Hợp đồng liên doanh thường bao gồm như sau:

3.2.1 Phần Tuyên bố về mục tiêu của liên doanh

3.2.2 Điều khoản về Các định nghĩa

3.2.3 Điều khoản về tiền tệ quy định trong Hợp đồng liên doanh

3.2.4 Điều khoản về các vấn đề quản lý trong liên doanh

3.2.5 Điều khoản về vốn của doanh nghiệp liên doanh

3.2.6 Điều khoản lựa chọn luật áp dụng cho Hợp đồng liên doanh

3.2.7 Điều khoản về giải quyết tranh chấp

3.2.8 Điều khoản lựa chọn tòa án

3.2.9 Điều khoản về sự kiện bất khả kháng

3.2.10 Điều khoản về sự tồn tại của Hợp đồng liên doanh

3.2.11 Điều khoản về vấn đề cạnh tranh giữa các bên liên doanh

3.2.12 Điều khoản về vấn đề đàm phán lại Hợp đồng liên doanh của các bên liên doanh

CHƯƠNG 2: HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH THEO

PHÁP LUẬT NƯỚC NGOÀI

Trong Chương này, luận văn xin được đề cập tới nội dung của Hợp đồng liên doanh theo pháp luật của một số nước đại diện cho các nền pháp lý khác nhau Qua đó thấy rõ được những

nét tương đồng trong các quy định pháp luật cũng như trong thực tiễn soạn thảo hợp đồng tại các quốc gia khác nhau

1 Hợp đồng liên doanh theo pháp luật Hợp chủng quốc Hoa Kỳ

1.1 Cơ sở pháp lý của Hợp đồng liên doanh

Một nguyên tắc tổng quát trong pháp luật của Hoa Kỳ, tất cả các thực thể kinh doanh tại Hoa Kỳ được điều chỉnh ở cấp độ bang Ngoại trừ một vài ngân hàng liên bang và những tổ chức tài chính, nói chung là không có các thực thể kinh doanh được thành lập theo cấp độ liên bang hay quốc gia Theo đó, mỗi thực thể kinh doanh là các công ty, công ty trách nhiệm hữu hạn, hợp danh đều phải thành lập theo luật cụ thể của từng bang Để đạt được sự rõ ràng và thống nhất xuyên suốt trong quốc gia, các thực thể kinh doanh thường tới Delaware

Theo pháp luật bang Delaware, Hợp đồng liên doanh được ký kết để thành lập doanh nghiệp liên doanh được điều chỉnh bởi Luật hợp đồng [Contracts] năm 1852 và sửa đổi năm

1915, 1935, 1953 - Mục 6, Chương 27 của Bộ luật Delaware [Delaware Code] ban hành bởi Delaware General Assembly; Bộ luật thương mại thống nhất Delaware - Delaware Uniform Commercial Code năm 1952 và sửa đổi năm 1997, 2003; và Luật Công ty chung Delaware [Delaware General Corporation Law] năm 1953, sửa đổi năm 2009- Mục 8, Chương 1 của Bộ luật Delaware [Delaware Code] ban hành bởi Delaware General Assembly

Tại bang Delaware cũng như tại Hoa Kỳ, Hợp đồng liên doanh sẽ được ký kết theo ba loại hình liên doanh điển hình và phổ biến sau:

(i) Hợp đồng liên doanh nhằm mục đích thành lập Liên doanh phân phối hàng hoá (ii) Hợp đồng liên doanh nhằm mục đích thành lập Liên doanh sản xuất

(iii) Hợp đồng liên doanh nhằm mục đích thành lập Liên doanh nghiên cứu và phát

triển

1.2 Các điều khoản cơ bản của Hợp đồng liên doanh

Pháp luật về hợp đồng của bang Delaware để cho các bên liên doanh tự do thỏa thuận các điều khoản cơ bản trong hợp đồng tuy nhiên phải đáp ứng những quy định chung về hợp đồng như năng lực ký kết hợp đồng của cá nhân, pháp nhân, vô hiệu hợp đồng, lựa chọn luật áp dụng cho hợp đồng

1.2.1 Điều khoản về Phần giới thiệu chung về các bên tham gia Hợp đồng liên doanh và doanh nghiệp liên doanh được thành lập

1.2.2 Điều khoản về các định nghĩa trong Hợp đồng liên doanh

1.2.3 Điều khoản về mục tiêu của Hợp đồng liên doanh được ký kết và doanh nghiệp liên doanh được thành lập

1.2.4 Điều khoản về các giao dịch vốn

1.2.5 Điều khoản về đại diện của các bên trong Hợp đồng liên doanh

1.2.6 Điều khoản về các thỏa thuận chính của các bên trong Hợp đồng liên doanh

1.2.7 Điều khoản về một số thỏa thuận khác của các bên trong Hợp đồng liên doanh

1.2.8 Điều khoản về người lao động và lợi ích của người lao động làm việc trong công ty liên doanh được thành lập bởi các bên trong Hợp đồng liên doanh

1.2.9 Điều khoản về bất động sản và các vấn đề liên quan tới bất động sản thuộc sở hữu của công

ty liên doanh

1.2.10 Điều khoản về chấm dứt công ty liên doanh cũng như chấm dứt Hợp đồng liên doanh 1.2.11 Điều khoản về sự tồn tại của Hợp đồng liên doanh và các vấn đề về bồi thường

1.2.12 Điều khoản chung trong Hợp đồng liên doanh

1.3 Kết luận

Từ nghiên cứu về pháp luật cũng như thực tiễn ký kết Hợp đồng liên doanh của Hoa Kỳ rút ra một số đặc điểm và kinh nghiệm đáng học tập cho Việt Nam như sau:

 Bên liên doanh Hoa Kỳ thường sẽ đưa ra dự thảo đầu tiên của Hợp đồng liên doanh dài, chi tiết, theo phong cách của Hoa Kỳ mà bên có lợi vẫn là Bên Hoa Kỳ, nhưng hợp đồng này đã được sửa đổi cho phù hợp trong phạm vi cần thiết để thích hợp với các quy định bắt buộc của luật pháp nước của bên liên doanh còn lại;

 Bên liên doanh Hoa Kỳ luôn tìm cách giành được vị thế soạn thảo bản dự thảo Hợp đồng liên doanh trong đó dự liệu tất cả các trường hợp phát sinh liên quan tới quá trình hoạt động kinh doanh của công ty liên doanh, theo đó những điều khoản trong hợp đồng thường được thiết kế và quy định để đảm bảo lợi ích tối đa cho bên liên doanh Hoa Kỳ;

 Từ quy định pháp luật và thực tiễn ký kết Hợp đồng liên doanh của Hoa Kỳ như vậy, Việt Nam cũng có thể học hỏi được tư duy pháp luật của các nhà làm luật Hoa Kỳ đó là

để các bên tự do thỏa thuận các quy định trong Hợp đồng liên doanh tuy nhiên vẫn phải tuân thủ các nguyên tắc bao trùm hợp đồng như năng lực ký kết hợp đồng, nguyên tắc lựa chọn luật áp dụng, lựa chọn phương thức giải quyết tranh chấp…

2 Hợp đồng liên doanh theo pháp luật Trung Quốc

2.1 Cơ sở pháp lý của Hợp đồng liên doanh

 Luật Liên doanh với nước ngoài của Nước Cộng hoà Nhân dân Trung Hoa ngày 1 tháng

7 năm 1979, sửa đổi ngày 4 tháng 4 năm 1990 và sửa đổi ngày 15 tháng 3 năm 2001 do Quốc hội ban hành;

 Quy định hướng dẫn thi hành Luật Liên doanh với nước ngoài của Nước Cộng hoà Nhân dân Trung Hoa ngày 20 tháng 9 năm 1983, sửa đổi ngày 15 tháng 1 năm 1986và sửa đổi ngày 21 tháng 12 năm 1987 do Ủy ban nhà nước ban hành

2.2 Các điều khoản cơ bản của Hợp đồng liên doanh

Căn cứ vào Điều 11 của Quy định hướng dẫn thi hành Luật Liên doanh với nước ngoài của Nước Cộng hoà Nhân dân Trung Hoa, Hợp đồng liên doanh bao gồm những điều khoản chính sau:

 Tên, quốc gia đăng ký, địa chỉ pháp lý của các bên trong liên doanh và tên, quốc gia của đại điện pháp luật;

 Tên của liên doanh, địa chỉ pháp lý, mục đích phạm vi và ngành nghề kinh doanh của liên doanh;

 Tổng vốn đầu tư và vốn đăng ký của liên doanh, vốn đầu tư góp bởi các bên trong liên doanh, tỷ lệ vốn góp của các bên, hình thức đầu tư, thời hạn góp vốn, quy định liên quan tới việc không hoàn thành góp vốn và chuyển nhượng vốn đầu tư;

 Tỷ lệ phân chia lợi nhuận và lỗ phát sinh cho các bên;

 Thành phần ban giám đốc, việc phân chia số lượng giám đốc và trách nhiệm, quyền hạn

và phương thức tuyển dụng tổng giám đốc, phó tổng giám đốc và các vị trí nhân sự chủ chốt khác;

 Máy móc thiết bị sản xuất chính và công nghệ chuyển giao và nguồn cung cấp máy móc thiết bị và công nghệ;

 Phương thức mua nguyên vật liệu và bán sản phẩm;

 Nguyên tắc quản lý tài chính, kế toán và kiểm toán;

 Quy định liên quan đến quản lý lao động, tiền lương, an sinh và bảo hiểm lao động;

 Thời hạn của liên doanh;

 Giải thể và thủ tục thanh lý;

 Trách nhiệm vi phạm hợp đồng;

 Phương thức và thủ tục giải quyết tranh chấp giữa các bên liên doanh;

 Ngôn ngữ sử dụng trong hợp đồng liên doanh và điều kiện để hợp đồng có hiệu lực Phụ lục của hợp đồng liên doanh có giá trị nhưqa

Căn cứ vào quy định trên, các bên tiến hành soạn thảo và ký kết Hợp đồng liên doanh bao gồm những điều khoản cơ bản sau:

2.2.1 Điều khoản về phần giới thiệu Hợp đồng liên doanh và tuyên bố ban đầu về mục đích thành lập liên doanh

2.2.2 Điều khoản về các định nghĩa trong Hợp đồng liên doanh

2.2.3 Điều khoản về giới thiệu về các bên liên doanh trong Hợp đồng liên doanh

2.2.4 Điều khoản về thành lập và hình thức pháp lý công ty liên doanh được thành lập trên cơ sở Hợp đồng liên doanh

2.2.5 Điều khoản về mục đích và phạm vi kinh doanh của công ty liên doanh được thành lập trên

cơ sở Hợp đồng liên doanh

2.2.6 Điều khoản về tổng vốn đăng ký và vốn đầu tư của công ty liên doanh được thành lập trên

cơ sở Hợp đồng liên doanh

2.2.7 Điều khoản về chuyển nhượng phần vốn góp của các bên liên doanh trong vốn đăng ký của liên doanh

2.2.8 Điều khoản về Ban giám đốc của công ty liên doanh thành lập trên cơ sở Hợp đồng liên doanh

2.2.9 Điều khoản về trách nhiệm của các bên tham gia Hợp đồng liên doanh đối với công ty liên doanh

2.2.10 Điều khoản về các thiết bị, nhà xưởng và địa điểm hiện có góp bởi bên liên doanh trong Hợp đồng liên doanh

2.2.11 Điều khoản về chuyển giao công nghệ

2.2.12 Điều khoản về tiêu chuẩn chất lượng của sản phẩm sản xuất bởi công ty liên doanh được thành lập trên cơ sở Hợp đồng liên doanh

2.2.13 Điều khoản về bán sản phẩm được sản xuất bởi công ty liên doanh được thành lập trên cơ

sở Hợp đồng liên doanh

2.2.14 Điều khoản về chuyển giao quyền sử dụng nhãn hiệu hàng hóa

2.2.15 Điều khoản về cam kết không cạnh tranh giữa các bên liên doanh

2.2.16 Điều khoản về quản lý lao động

2.2.17 Điều khoản về tổ chức Công đoàn được thành lập trong công ty liên doanh được thành lập trên cơ sở Hợp đồng liên doanh

2.2.18 Các vấn đề về tài chính, thuế, phân phối và lợi nhuận

2.2.19 Các vấn đề về tài khoản ngân hàng và ngoại hối

2.2.20 Điều khoản về thời hạn của liên doanh

2.2.21 Điều khoản về chấm dứt liên doanh

2.2.22 Điều khoản về hệ quả của việc chấm dứt liên doanh

2.2.23 Điều khoản về bảo mật thông tin

2.2.24 Điều khoản về sự kiện bất khả kháng

2.2.25 Điều khoản luật áp dụng cho Hợp đồng liên doanh

2.2.26 Điều khoản về giải quyết tranh chấp

2.2.27 Điều khoản chung

2.3 Kết luận

Kết luận và kinh nghiệm tham khảo cho pháp luật Việt Nam như sau:

 Về cơ bản pháp luật Trung Quốc can thiệp khá sâu vào thỏa thuận trong Hợp đồng liên doanh giữa bên liên doanh nước ngoài và bên liên doanh nước ngoài tại Trung Quốc Theo đó, quyền kiểm soát từ phía các cơ quan quản lý nhà nước có thể nắm rõ được quan

hệ liên doanh giữa các bên thông qua việc phê chuẩn Hợp đồng liên doanh , đưa ra các hạn chế cũng như các điều kiện liên quan đến các vấn đề về chuyển giao công nghệ, quản

lý kinh doanh, nhân sự, lao động nhằm bảo vệ quyền lợi tối đa của Nhà nước, nhà đầu tư trong nước, người lao động cũng như bảo vệ thị trường trong nước nhằm đảm bảo mục tiêu phát triển kinh tế;

 Do pháp luật Trung Quốc đưa ra các quy định khá chi tiết đối với Hợp đồng liên doanh tại Trung Quốc nên bên liên doanh nước ngoài buộc phải tuân thủ nếu muốn tiếp cận thị trường Trung Quốc, tuy nhiên điều này gây một số trở ngại cũng như làm giảm nguyên tắc quan trọng trong quan hệ hợp đồng đó là tự do thỏa thuận giữa các bên trong hợp đồng

3 Hợp đồng liên doanh theo pháp luật Singapore

3.1 Cơ sở pháp lý của Hợp đồng liên doanh

Quy định pháp luật về thành lập liên doanh không khác nhiều so với hệ thống pháp luật thông lệ (common law), trong đó thủ tục thành lập công ty liên doanh cũng khá tương tự Các bên sẽ tiến hành thương lượng để soạn thảo và ký kết Hợp đồng liên doanh Các bên có thể chọn hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty hợp danh để hình thành công ty liên doanh theo các văn bản pháp luật sau:

 Luật Công ty - Chương 50 (the Companies Act - Chapter 50) ban hành bởi Nghị viện Singapore (Parliament) năm 1967;

 Luật đăng ký kinh doanh - Chương 32 (the Business Registration Act - Chapter 32) ban hành bởi Nghị viện Singapore (Parliament) ngày 11 tháng 7 năm 1973;

 Luật về hợp danh - Chương 391 (Partnership Act - Chapter 391) bởi Nghị viện Singapore (Parliament) ngày 12 tháng 11 năm 1993;

 Luật về hợp danh trách nhiệm hữu hạn - Chương 163A (Limited Liability Partnerships Act - Chapter 163A) ban hành bởi Nghị viện Singapore (Parliament) ngày 11 tháng 4 năm 2005;

 Luật về hợp danh hữu hạn - Chương 163B (Limited Partnerships Act - Chapter 163B) ban hành bởi Nghị viện Singapore (Parliament) ngày 21 tháng 10 năm 2008

Pháp luật về hợp đồng của Singapore chủ yếu dựa trên luật án lệ với những nguyên tắc được hình thành từ các phán quyết của thẩm phán liên quan đến hợp đồng, về cơ bản pháp luật hợp đồng của Singapore là sự kế thừa các quy định về hợp đồng trong hệ thống pháp luật của Anh Đạo luật cơ bản điều chỉnh quan hệ hợp đồng tại Singapore chính là Luật hợp đồng - Chương 43 (Civil Law Act - Chapter 43) được ban hành bởi Nghị viện Singapore (Parliament) có hiệu lực vào ngày 23 tháng 7 năm 1909

3.2 Các điều khoản cơ bản của Hợp đồng liên doanh

Dựa trên thực tiễn ký kết hợp đồng, thông thường một Hợp đồng liên doanh bao gồm các điều khoản sau:

3.2.1 Phần mở đầu:

3.2.2 Điều khoản về các định nghĩa và giải thích trong Hợp đồng liên doanh

3.2.3 Điều khoản về hình thành công ty liên doanh trên cơ sở Hợp đồng liên doanh

3.2.4 Điều khoản về kế hoạch kinh doanh, phạm vi kinh doanh và mục tiêu của công ty liên doanh được hình thành trên cơ sở Hợp đồng liên doanh

3.2.5 Điều khoản về Ban giám đốc của công ty liên doanh được thành lập trên cơ sở Hợp đồng liên doanh

3.2.6 Điều khoản về vấn đề kinh doanh của công ty liên doanh hình thành trên cơ sở Hợp đồng liên doanh

3.2.7 Điều khoản về quyền và nghĩa vụ của cổ đông công ty liên doanh cũng chính là các bên trong Hợp đồng liên doanh

3.2.8 Điều khoản về cơ cấu quản lý của công ty liên doanh được hình thành từ Hợp đồng liên doanh

3.2.9 Điều khoản về họp đại hội đồng cổ đông (general meetings) trong công ty liên doanh hình thành bởi Hợp đồng liên doanh

3.2.10 Điều khoản về chuyển nhượng cổ phần giữa các bên liên doanh với nhau hoặc giữa bên liên doanh với bên thứ ba trong công ty liên doanh

3.2.11 Điều khoản về các vấn đề tài chính của công ty liên doanh

3.2.12 Điều khoản về chính sách chia cổ tức cho các bên liên doanh

3.2.13 Điều khoản về sự bảo đảm về mặt pháp lý của công ty liên doanh với chính quyền sở tại 3.2.14 Điều khoản về lỗi vi phạm trong Hợp đồng liên doanh

3.2.15 Điều khoản về nghĩa vụ chung của cổ đông của công ty liên doanh được thành lập trên cơ

sở Hợp đồng liên doanh

3.2.16 Điều khoản về tính ưu tiên trong thỏa thuận giữa Hợp đồng liên doanh và Điều lệ công ty liên doanh

3.2.17 Điều khoản về thời hạn liên doanh và chấm dứt liên doanh

3.2.18 Điều khoản về bảo mật thông tin

3.2.19 Điều khoản chung

3.3 Kết luận

Một số kết luận và kinh nghiệm tham khảo cho Việt Nam như sau:

 Quy định pháp luật về điều chỉnh quan hệ Hợp đồng liên doanh của Singapore chủ yếu theo hệ thống pháp luật thông lệ (common law) nên tuân thủ nguyên tắc pháp luật không can thiệp quá sâu vào quan hệ hợp đồng giữa các bên, ngoại trừ một số điều kiện về cấp phép liên quan tới ngành nghề, điều kiện về giám đốc hay giấy phép lao động, giấy phép chất lượng hàng hóa đối với công ty liên doanh được thành lập trên cơ sở Hợp đồng liên doanh;

 Do tư duy pháp luật cởi mở và tạo nhiều ưu đãi cho nhà đầu tư nên môi trường đầu tư và kinh doanh tại Singapore khá thông thoáng và hấp dẫn các nhà đầu tư nước ngoài, từ đó tạo tiền đề cho việc phát triển kinh tế cũng như nâng mức thu nhập bình quân và chất lượng cuộc sống của người dân Singapore;

4 Hợp đồng liên doanh theo pháp luật Malaysia

4.1 Cơ sở pháp lý của Hợp đồng liên doanh

Công ty phải tuân thủ các quy định trong Luật công ty số 125 ban hành năm 1965 (Companies Act, 1965 - Act 125) được ban hành bởi Nghị viện Malaysia (Parliament) và có hiệu lực ngày 15 tháng 4 năm 1966

Các quy định về luật hợp đồng bao gồm các điều khoản dựa trên luật thông lệ, quy định

về Hợp đồng liên doanh sẽ tuân thủ các quy định chung về hợp đồng theo Luật hợp đồng số 136 được ban hành bởi Nghị viện Malaysia năm 1950 và sửa đổi ngày 1 tháng 7 năm 1974 (the contract Act, Act 136, dựa trên luật hợp đồng Ấn Độ - Indian Contract Act - 1872)

4.2 Các điều khoản cơ bản của Hợp đồng liên doanh

Theo thực tiễn ký kết Hợp đồng liên doanh tại Malaysia, nội dung hợp đồng tương đối ngắn gọn và đơn giản, thông thường Hợp đồng liên doanh bao gồm những điều khoản cơ bản sau:

4.2.1 Phần mở đầu của Hợp đồng liên doanh

4.2.2 Phần thông tin chung của Hợp đồng liên doanh

4.2.3 Những điều khoản quan trọng của Hợp đồng liên doanh

4.2.4 Điều khoản về nguồn gốc và lý do thành lập liên doanh

4.2.5 Điều khoản về yếu tố rủi ro khi ký kết Hợp đồng liên doanh

4.2.6 Điều khoản về tác động về tài chính của giao dịch Hợp đồng liên doanh

4.2.7 Điều khoản về các nguồn tài chính cho đầu tư trong công ty liên doanh được hình thành bởi Hợp đồng liên doanh

4.2.8 Điều khoản về lợi ích của giám đốc và/hoặc cổ đông chính trong công ty liên doanh được hình thành bởi Hợp đồng liên doanh

4.2.9 Tuân thủ hướng dẫn của Ủy ban chứng khoán (Securities Commission)

4.2.10 Tuyên bố của các giám đốc

4.2.11 Một số điều khoản khác

4.3 Kết luận

Một số kết luận và kinh nghiệm tham khảo cho Việt Nam như sau:

 (Malaysia theo hệ thống luật thông lệ (common law) nên việc thương thảo hợp đồng cũng không có gì khác so với các quốc gia có hệ thống luật thông lệ khác và quan hệ Hợp đồng liên doanh giữa các bên liên doanh được pháp luật trao quyền tự do thỏa thuận;

 Trên cơ sở nghiên cứu các Hợp đồng liên doanh được ký kết trên thực tế tại Malaysia cho thấy rằng cấu trúc và nội dung hợp đồng khá đơn giản và ngắn gọn Điều này giúp các bên dễ dàng trong việc thương thảo, soạn thảo ký kết hợp đồng cũng như thể hiện niềm tin vững chắc trong quan hệ hợp tác đầu tư kinh doanh giữa các bên;

 Do pháp luật không can thiệp sâu vào quan hệ Hợp đồng liên doanh và nội dung Hợp đồng liên doanh giữa các bên liên doanh cũng khá xúc tích ngắn gọn nên có rủi ro tranh chấp giữa các bên liên doanh có thể phát sinh trong trường hợp các thỏa thuận trong Hợp đồng liên doanh không bao trùm hết các tình huống trong quan hệ liên doanh giữa các bên

CHƯƠNG 3: HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM VÀ GIẢI PHÁP

ĐỀ XUẤT GÓP PHẦN HOÀN THIỆN QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG LIÊN

DOANH CỦA VIỆT NAM

1 Cơ sở pháp lý của Hợp đồng liên doanh

 Luật Đầu tư ngày 29 tháng 11 năm 2005 của nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam;

 Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22 tháng 9 năm 2006 của Chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Đầu tư;

 Quyết định số 1088/2006/QĐ-BKH ngày 19 tháng 10 năm 2006 của Bộ kế hoạc và đầu

tư về việc ban hành mẫu các văn bản thực hiện thủ tục đầu tư tại Việt Nam