Hợp đồng liên doanh theo pháp luật nước ngoài và pháp luật việt nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ NGỌC BÍCH Hợp đồng liên doanh theo pháp luật nước pháp luật Việt Nam Chuyên ngành: Luật Quốc tế Mã số: 60 38 60 TÓM TẮT LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Hà Nội – 2012 Cơng trình hoàn thành tại: KHOA LUẬT - ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Nguyễn Bá Diến Phản biện 1: Phản biện 2: Luận văn bảo vệ trước Hội đồng chấm luận văn thạc sĩ họp Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội Vào hồi: ………… ……… ngày ……… tháng……… năm…… Có thể tìm hiểu luận văn tại: Trung tâm tư liệu Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội Trung tâm Thông tin Thư viện – Đại học Quốc gia Hà Nội MỤC LỤC Trang MỞ ĐẦU CHƯƠNG 1: TỔNG QUAN VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH QUỐC TẾ Khái niệm Hợp đồng liên doanh 1.1 Định nghĩa Hợp đồng liên doanh 1.2 Lịch sử hình thành phát triển Hợp đồng liên doanh Doanh nghiệp liên doanh Vai trò Hợp đồng liên doanh Các điều khoản Hợp đồng liên doanh 3.1 Cơ sở pháp lý Hợp đồng liên doanh 3.2 Nội dung điều khoản Hợp đồng liên doanh CHƯƠNG 2: HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH THEO PHÁP LUẬT NƯỚC NGOÀI Hợp đồng liên doanh theo pháp luật Hợp chủng quốc Hoa Kỳ 1.1 Cơ sở pháp lý Hợp đồng liên doanh 1.2 Các điều khoản Hợp đồng liên doanh 10 1.3 Kết luận 11 Hợp đồng liên doanh theo pháp luật Trung Quốc 11 2.1 Cơ sở pháp lý Hợp đồng liên doanh 11 2.2 Các điều khoản Hợp đồng liên doanh 12 2.3 Kết luận 14 Hợp đồng liên doanh theo pháp luật Singapore 15 3.1 Cơ sở pháp lý Hợp đồng liên doanh 15 3.2 Các điều khoản Hợp đồng liên doanh 16 3.3 Kết luận 17 Hợp đồng liên doanh theo pháp luật Malaysia 18 4.1 Cơ sở pháp lý Hợp đồng liên doanh 18 4.2 Các điều khoản Hợp đồng liên doanh 18 4.3 Kết luận 19 CHƯƠNG 3: HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH QUỐC TẾ THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM VÀ GIẢI PHÁP ĐỀ XUẤT GĨP PHẦN HỒN THIỆN QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH QUỐC TẾ CỦA VIỆT NAM 19 Cơ sở pháp lý Hợp đồng liên doanh 19 Các điều khoản Hợp đồng liên doanh 20 Bài học kinh nghiệm Giải pháp đề xuất hoàn thiện quy định Hợp đồng liên doanh Việt Nam 22 KẾT LUẬN 24 MỞ ĐẦU Lý lựa chọn đề tài Trong xu hướng tồn cầu hố khu vực hố ngày gia tăng mạnh mẽ kinh tế giới nay, việc mở rộng quan hệ kinh tế yêu cầu tất yếu để xây dựng kinh tế nước ta Đây trình khai thác nguồn lực bên để phát huy nội lực kinh tế quốc gia nhằm thực mục tiêu phát triển nhanh bền vững Hiện nay, Việt nam giai đoạn đổi kinh tế, hội nhập với nước khu vực giới nên hoạt động kinh tế đối ngoại ngày diễn sôi động Kim ngạch xuất không ngừng tăng cao, hợp tác đầu tư nước ln khuyến khích mở rộng Qua 15 năm thực sách mở cửa đầu tư, đầu tư trực tiếp nước ngồi nói chung doanh nghiệp liên doanh nói riêng thể phát huy vai trò quan trọng chiến lược phát triển kinh tế, cơng nghiệp hố, đại hóa đất nước Thế hoạt động liên doanh với nước ngồi tồn khơng vấn đề phát sinh mà bắt nguồn từ thỏa thuận Hợp đồng liên doanh, Chính phủ Việt nam ban hành nhiều biện pháp nhằm cải thiện môi trường đầu tư, tháo gỡ vướng mắc, giảm bớt khó khăn cho doanh nghiệp liên doanh Việc nghiên cứu để làm rõ sở lý luận Hợp đồng liên doanh nghiên cứu quy định pháp luật nước Hợp đồng liên doanh nhu cầu cấp thiết để rút học kinh nghiệm đề xuất góp phần hồn thiện pháp luật Việt Nam Hợp đồng liên doanh nhằm cải thiện môi trường pháp luật đầu tư Chính mà tác giả chọn đề tài nghiên cứu cho Luận văn cao học: “Hợp đồng liên doanh theo pháp luật nước pháp luật Việt Nam” Ý nghĩa đề tài: Nghiên cứu “Hợp đồng liên doanh theo pháp luật nước ngồi pháp luật Việt Nam” có ý nghĩa việc: - Phân tích sở lý luận Hợp đồng liên doanh; - Nghiên cứu tìm hiểu quy định pháp luật nước ngồi Hợp đồng liên doanh; - Tìm hiểu quy định pháp luật Hợp đồng liên doanh theo pháp luật Việt Nam; - Đưa phân tích, bình luận quy định luật thực định Việt Nam Hợp đồng liên doanh đề xuất quan điểm, phương hướng kiến nghị cụ thể để góp phần hoàn thiện quy định pháp luật Hợp đồng liên doanh Việt Nam, nhằm cải thiện môi trường pháp luật đầu tư Việt Nam Mục đích nghiên cứu Mục đích nghiên cứu luận văn nghiên cứu hệ thống hóa lý luận Hợp đồng liên doanh, tìm hiểu quy định pháp luật nước ngồi Hợp đồng liên doanh, tìm hiểu quy định pháp luật Việt Nam Hợp đồng liên doanh, tìm hiểu thực tiễn soạn thảo Hợp đồng liên doanh số nước giới Việt Nam Bằng luận điểm, sở khoa hoạc rút kết luận làm đề xuất hoàn thiện quy định pháp luật Hợp đồng liên doanh Việt Nam Nhiệm vụ Luận văn: - Làm sáng tỏ sở lý luận Hợp đồng liên doanh; - Liên hệ phân tích quy định Hợp đồng liên doanh theo pháp luật nước ngồi; phân tích điều khoản Hợp đồng liên doanh, luật áp dụng Hợp đồng liên doanh ; - Tổng hợp, phân tích quy định pháp luật thực định Việt Nam Hợp đồng liên doanh, điều khoản Hợp đồng liên doanh, phân tích quyền nghĩa vụ bên Hợp đồng liên doanh, pháp luật áp dụng Hợp đồng liên doanh; - Rút học kinh nghiệm đề xuất quan điểm, phương hướng kiến nghị cụ thể để hoàn thiện quy định pháp luật Hợp đồng liên doanh Việt Nam Phương pháp nghiên cứu: Luận văn vận dụng phương pháp luận, quy luật phạm trù triết học Mác - Lênin trình nghiên cứu mà hạt nhân phép vật biện chứng vật lịch sử Cụ thể việc nghiên cứu đề tài luận văn dựa sở quy phạm pháp luật Hợp đồng liên doanh theo pháp luật nước pháp luật Việt Nam Trên sở phương pháp luận, phương pháp tổng hợp, so sánh, đối chiếu, phân tích luật thực định, phương pháp giải thích pháp lý vận dụng kết hợp giải vấn đề mà đề tài tiếp cận nghiên cứu Những đóng góp luận văn Luận văn triển khai sở nghiên cứu lý luận Hợp đồng liên doanh quy định pháp luật thực tiễn áp dụng pháp luật việc soạn thảo Hợp đồng liên doanh số quốc gia điển hình giới Việt Nam Vì vậy, luận văn thể ý tưởng trình soạn thảo Hợp đồng liên doanh; vấn đề đặt từ thực tiễn liên doanh giới Việt Nam kiến nghị hoàn thiện pháp luật Hợp đồng liên doanh Việt Nam Tác giả hy vọng rằng, ý tưởng xem xét ứng dụng thực tế Cấu trúc Luận văn: Ngoài phần Mở đầu, Kết luận, Danh mục tài liệu tham khảo, luận văn bao gồm ba chương với kết cấu sau: Chương 1: Tổng quan vấn đề lý luận Hợp đồng liên doanh Chương 2: Hợp đồng liên doanh theo pháp luật nước Chương 3: Hợp đồng liên doanh theo pháp luật Việt Nam giải pháp đề xuất góp phần hồn thiện quy định pháp luật Hợp đồng liên doanh Việt Nam CHƯƠNG 1: TỔNG QUAN VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH QUỐC TẾ Khái niệm Hợp đồng liên doanh 1.1 Định nghĩa Hợp đồng liên doanh Quy định pháp luật nước thường không đưa định nghĩa cụ thể Hợp đồng liên doanh, nhiên Hợp đồng liên doanh thường hiểu theo cách hiểu chung trước tiên loại hợp đồng theo quy định pháp luật hợp đồng quốc gia Theo đó, Hợp đồng liên doanh có cách hiểu chung thỏa thuận bên liên doanh việc hợp tác kinh doanh theo hình thức liên doanh quy định cụ thể quyền nghĩa vụ bên liên doanh Hình thức Liên doanh phân chia thành hai loại: Liên doanh gắn liền với việc hình thành doanh nghiệp liên doanh Liên doanh không gắn với thành lập doanh nghiệp liên doanh Hình thức Liên doanh không gắn với thành lập doanh nghiệp liên doanh hình thức đầu tư mà lợi nhuận nghĩa vụ phân chia cho bên liên doanh theo hợp đồng mà không thành lập doanh nghiệp Mỗi bên thực thể pháp lý riêng biệt chịu trách nhiệm riêng rẽ Hình thức Liên doanh gắn liền với việc hình thành doanh nghiệp liên doanh hình thức đầu tư mà lợi nhuận nghĩa vụ phân chia cho bên sở gắn với thành lập doanh nghiệp Theo đó, Hợp đồng liên doanh đóng vai trò quan trọng mối quan hệ liên doanh bên việc quy định công ty liên doanh hình thành nào, việc vận hành quản lý công ty vấn đề trách nhiệm bên liên doanh từ công ty liên doanh thành lập tới chấm dứt hoạt động Thực tiễn hoạt động liên doanh diễn giới hình thức liên doanh gắn liền với thành lập doanh nghiệp liên doanh đạt hiệu định quan hệ đầu tư quốc gia giới Do vậy, để làm rõ sở lý luận quy định Hợp đồng liên doanh theo pháp luật nước Việt Nam, phần luận văn xin phép tập trung vào phân tích Hợp đồng liên doanh trường hợp gắn với thành lập doanh nghiệp liên doanh 1.2 Lịch sử hình thành phát triển Hợp đồng liên doanh Doanh nghiệp liên doanh Theo Từ điển bách khoa toàn thư mở, kể từ cuối kỷ 19, với xuất hoạt động xuất nhập tư cường quốc tư bản, thực thể kinh doanh dựa sở pha trộn tác nhân kinh tế vốn, lao động, máy móc, thị trường công ty mang quốc tịch khác xuất hiện, thực thể kinh doanh hợp mầm mống vật chất doanh nghiệp liên doanh Sau đại chiến giới thứ hai, với gia tăng nhanh chóng bn bán thương mại đầu tư , doanh nghiệp liên doanh thành lập khơng nhằm thu lợi ích ngoại vi mà trở thành lựa chọn có tính chất sống mặt chiến lược cơng ty thơng qua hoạt động hợp tác Vai trò Hợp đồng liên doanh Hợp đồng liên doanh đóng vai trò quan trọng việc điều chỉnh quan hệ liên doanh bên liên doanh từ giai đoạn hình thành doanh nghiệp liên doanh đến vận hành doanh nghiệp liên doanh chấm dứt hoạt động doanh nghiệp liên doanh Các điều khoản Hợp đồng liên doanh 3.1 Cơ sở pháp lý Hợp đồng liên doanh Một số văn điều chỉnh hoạt động đầu tư có hình thức liên doanh sau:  Hiệp định biện pháp đầu tư liên quan đến thương mại - Trims WTO - Tổ chức thương mại giới;  Các hiệp định đa phương song phương đầu tư khuôn khổ WTO Tổ chức thương mại giới;  Hiệp định giải tranh chấp (DSU) khuôn khổ WTO - Tổ chức thương mại giới;  Các hiệp định song phương thương mại đầu tư quốc gia;  Công ước giải tranh chấp đầu tư nhà nước nhà đầu tư nước ngồi (ICSID);  Cơng ước Newyork 1958 cơng nhận thi hành định trọng tài thương mại;  Luật mẫu trọng tài UNCITRAL;  Hệ thống pháp luật quốc gia liên quan tới đầu tư, thương mại, hợp đồng giải tranh chấp; 3.2 Nội dung điều khoản Hợp đồng liên doanh Tùy thuộc vào quan điểm xây dựng pháp luật quốc gia khác quy định Hợp đồng liên doanh mà nội dung Hợp đồng liên doanh định nêu rõ văn pháp luật hay bên liên doanh tự thỏa thuận Những điều khoản Hợp đồng liên doanh thường bao gồm sau: 3.2.1 Phần Tuyên bố mục tiêu liên doanh 3.2.2 Điều khoản Các định nghĩa 3.2.3 Điều khoản tiền tệ quy định Hợp đồng liên doanh 3.2.4 Điều khoản vấn đề quản lý liên doanh 3.2.5 Điều khoản vốn doanh nghiệp liên doanh 3.2.6 Điều khoản lựa chọn luật áp dụng cho Hợp đồng liên doanh 3.2.7 Điều khoản giải tranh chấp 3.2.8 Điều khoản lựa chọn tòa án 3.2.9 Điều khoản kiện bất khả kháng 3.2.10 Điều khoản tồn Hợp đồng liên doanh 3.2.11 Điều khoản vấn đề cạnh tranh bên liên doanh 3.2.12 Điều khoản vấn đề đàm phán lại Hợp đồng liên doanh bên liên doanh 1.2 Các điều khoản Hợp đồng liên doanh Pháp luật hợp đồng bang Delaware bên liên doanh tự thỏa thuận điều khoản hợp đồng nhiên phải đáp ứng quy định chung hợp đồng lực ký kết hợp đồng cá nhân, pháp nhân, vô hiệu hợp đồng, lựa chọn luật áp dụng cho hợp đồng 1.2.1 Điều khoản Phần giới thiệu chung bên tham gia Hợp đồng liên doanh doanh nghiệp liên doanh thành lập 1.2.2 Điều khoản định nghĩa Hợp đồng liên doanh 1.2.3 Điều khoản mục tiêu Hợp đồng liên doanh ký kết doanh nghiệp liên doanh thành lập 1.2.4 Điều khoản giao dịch vốn 1.2.5 Điều khoản đại diện bên Hợp đồng liên doanh 1.2.6 Điều khoản thỏa thuận bên Hợp đồng liên doanh 1.2.7 Điều khoản số thỏa thuận khác bên Hợp đồng liên doanh 1.2.8 Điều khoản người lao động lợi ích người lao động làm việc công ty liên doanh thành lập bên Hợp đồng liên doanh 1.2.9 Điều khoản bất động sản vấn đề liên quan tới bất động sản thuộc sở hữu công ty liên doanh 1.2.10 Điều khoản chấm dứt công ty liên doanh chấm dứt Hợp đồng liên doanh 1.2.11 Điều khoản tồn Hợp đồng liên doanh vấn đề bồi thường 1.2.12 Điều khoản chung Hợp đồng liên doanh 1.3 Kết luận Từ nghiên cứu pháp luật thực tiễn ký kết Hợp đồng liên doanh Hoa Kỳ rút số đặc điểm kinh nghiệm đáng học tập cho Việt Nam sau:  Bên liên doanh Hoa Kỳ thường đưa dự thảo Hợp đồng liên doanh dài, chi tiết, theo phong cách Hoa Kỳ mà bên có lợi Bên 10 Hoa Kỳ, hợp đồng sửa đổi cho phù hợp phạm vi cần thiết để thích hợp với quy định bắt buộc luật pháp nước bên liên doanh lại;  Bên liên doanh Hoa Kỳ ln tìm cách giành vị soạn thảo dự thảo Hợp đồng liên doanh dự liệu tất trường hợp phát sinh liên quan tới q trình hoạt động kinh doanh cơng ty liên doanh, theo điều khoản hợp đồng thường thiết kế quy định để đảm bảo lợi ích tối đa cho bên liên doanh Hoa Kỳ;  Từ quy định pháp luật thực tiễn ký kết Hợp đồng liên doanh Hoa Kỳ vậy, Việt Nam học hỏi tư pháp luật nhà làm luật Hoa Kỳ để bên tự thỏa thuận quy định Hợp đồng liên doanh nhiên phải tuân thủ nguyên tắc bao trùm hợp đồng lực ký kết hợp đồng, nguyên tắc lựa chọn luật áp dụng, lựa chọn phương thức giải tranh chấp… Hợp đồng liên doanh theo pháp luật Trung Quốc 2.1 Cơ sở pháp lý Hợp đồng liên doanh  Luật Liên doanh với nước Nước Cộng hoà Nhân dân Trung Hoa ngày tháng năm 1979, sửa đổi ngày tháng năm 1990 sửa đổi ngày 15 tháng năm 2001 Quốc hội ban hành;  Quy định hướng dẫn thi hành Luật Liên doanh với nước Nước Cộng hoà Nhân dân Trung Hoa ngày 20 tháng năm 1983, sửa đổi ngày 15 tháng năm 1986và sửa đổi ngày 21 tháng 12 năm 1987 Ủy ban nhà nước ban hành 2.2 Các điều khoản Hợp đồng liên doanh Căn vào Điều 11 Quy định hướng dẫn thi hành Luật Liên doanh với nước Nước Cộng hoà Nhân dân Trung Hoa, Hợp đồng liên doanh bao gồm điều khoản sau:  Tên, quốc gia đăng ký, địa pháp lý bên liên doanh tên, quốc gia đại điện pháp luật; 11  Tên liên doanh, địa pháp lý, mục đích phạm vi ngành nghề kinh doanh liên doanh;  Tổng vốn đầu tư vốn đăng ký liên doanh, vốn đầu tư góp bên liên doanh, tỷ lệ vốn góp bên, hình thức đầu tư, thời hạn góp vốn, quy định liên quan tới việc khơng hồn thành góp vốn chuyển nhượng vốn đầu tư;  Tỷ lệ phân chia lợi nhuận lỗ phát sinh cho bên;  Thành phần ban giám đốc, việc phân chia số lượng giám đốc trách nhiệm, quyền hạn phương thức tuyển dụng tổng giám đốc, phó tổng giám đốc vị trí nhân chủ chốt khác;  Máy móc thiết bị sản xuất cơng nghệ chuyển giao nguồn cung cấp máy móc thiết bị cơng nghệ;  Phương thức mua nguyên vật liệu bán sản phẩm;  Nguyên tắc quản lý tài chính, kế toán kiểm toán;  Quy định liên quan đến quản lý lao động, tiền lương, an sinh bảo hiểm lao động;  Thời hạn liên doanh;  Giải thể thủ tục lý;  Trách nhiệm vi phạm hợp đồng;  Phương thức thủ tục giải tranh chấp bên liên doanh;  Ngôn ngữ sử dụng hợp đồng liên doanh điều kiện để hợp đồng có hiệu lực Phụ lục hợp đồng liên doanh có giá trị nhưqa Căn vào quy định trên, bên tiến hành soạn thảo ký kết Hợp đồng liên doanh bao gồm điều khoản sau: 2.2.1 Điều khoản phần giới thiệu Hợp đồng liên doanh tuyên bố ban đầu mục đích thành lập liên doanh 2.2.2 Điều khoản định nghĩa Hợp đồng liên doanh 2.2.3 Điều khoản giới thiệu bên liên doanh Hợp đồng liên doanh 12 2.2.4 Điều khoản thành lập hình thức pháp lý cơng ty liên doanh thành lập sở Hợp đồng liên doanh 2.2.5 Điều khoản mục đích phạm vi kinh doanh công ty liên doanh thành lập sở Hợp đồng liên doanh 2.2.6 Điều khoản tổng vốn đăng ký vốn đầu tư công ty liên doanh thành lập sở Hợp đồng liên doanh 2.2.7 Điều khoản chuyển nhượng phần vốn góp bên liên doanh vốn đăng ký liên doanh 2.2.8 Điều khoản Ban giám đốc công ty liên doanh thành lập sở Hợp đồng liên doanh 2.2.9 Điều khoản trách nhiệm bên tham gia Hợp đồng liên doanh công ty liên doanh 2.2.10 Điều khoản thiết bị, nhà xưởng địa điểm có góp bên liên doanh Hợp đồng liên doanh 2.2.11 Điều khoản chuyển giao công nghệ 2.2.12 Điều khoản tiêu chuẩn chất lượng sản phẩm sản xuất công ty liên doanh thành lập sở Hợp đồng liên doanh 2.2.13 Điều khoản bán sản phẩm sản xuất công ty liên doanh thành lập sở Hợp đồng liên doanh 2.2.14 Điều khoản chuyển giao quyền sử dụng nhãn hiệu hàng hóa 2.2.15 Điều khoản cam kết không cạnh tranh bên liên doanh 2.2.16 Điều khoản quản lý lao động 2.2.17 Điều khoản tổ chức Cơng đồn thành lập công ty liên doanh thành lập sở Hợp đồng liên doanh 2.2.18 Các vấn đề tài chính, thuế, phân phối lợi nhuận 2.2.19 Các vấn đề tài khoản ngân hàng ngoại hối 2.2.20 Điều khoản thời hạn liên doanh 2.2.21 Điều khoản chấm dứt liên doanh 2.2.22 Điều khoản hệ việc chấm dứt liên doanh 2.2.23 Điều khoản bảo mật thông tin 13 2.2.24 Điều khoản kiện bất khả kháng 2.2.25 Điều khoản luật áp dụng cho Hợp đồng liên doanh 2.2.26 Điều khoản giải tranh chấp 2.2.27 Điều khoản chung 2.3 Kết luận Kết luận kinh nghiệm tham khảo cho pháp luật Việt Nam sau:  Về pháp luật Trung Quốc can thiệp sâu vào thỏa thuận Hợp đồng liên doanh bên liên doanh nước bên liên doanh nước Trung Quốc Theo đó, quyền kiểm sốt từ phía quan quản lý nhà nước nắm rõ quan hệ liên doanh bên thông qua việc phê chuẩn Hợp đồng liên doanh , đưa hạn chế điều kiện liên quan đến vấn đề chuyển giao công nghệ, quản lý kinh doanh, nhân sự, lao động nhằm bảo vệ quyền lợi tối đa Nhà nước, nhà đầu tư nước, người lao động bảo vệ thị trường nước nhằm đảm bảo mục tiêu phát triển kinh tế;  Do pháp luật Trung Quốc đưa quy định chi tiết Hợp đồng liên doanh Trung Quốc nên bên liên doanh nước buộc phải tuân thủ muốn tiếp cận thị trường Trung Quốc, nhiên điều gây số trở ngại làm giảm nguyên tắc quan trọng quan hệ hợp đồng tự thỏa thuận bên hợp đồng Hợp đồng liên doanh theo pháp luật Singapore 3.1 Cơ sở pháp lý Hợp đồng liên doanh Quy định pháp luật thành lập liên doanh không khác nhiều so với hệ thống pháp luật thơng lệ (common law), thủ tục thành lập công ty liên doanh tương tự Các bên tiến hành thương lượng để soạn thảo ký kết Hợp đồng liên doanh Các bên chọn hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn cơng ty hợp danh để hình thành công ty liên doanh theo văn pháp luật sau:  Luật Công ty - Chương 50 (the Companies Act - Chapter 50) ban hành Nghị viện Singapore (Parliament) năm 1967; 14  Luật đăng ký kinh doanh - Chương 32 (the Business Registration Act Chapter 32) ban hành Nghị viện Singapore (Parliament) ngày 11 tháng năm 1973;  Luật hợp danh - Chương 391 (Partnership Act - Chapter 391) Nghị viện Singapore (Parliament) ngày 12 tháng 11 năm 1993;  Luật hợp danh trách nhiệm hữu hạn - Chương 163A (Limited Liability Partnerships Act - Chapter 163A) ban hành Nghị viện Singapore (Parliament) ngày 11 tháng năm 2005;  Luật hợp danh hữu hạn - Chương 163B (Limited Partnerships Act Chapter 163B) ban hành Nghị viện Singapore (Parliament) ngày 21 tháng 10 năm 2008 Pháp luật hợp đồng Singapore chủ yếu dựa luật án lệ với nguyên tắc hình thành từ phán thẩm phán liên quan đến hợp đồng, pháp luật hợp đồng Singapore kế thừa quy định hợp đồng hệ thống pháp luật Anh Đạo luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng Singapore Luật hợp đồng - Chương 43 (Civil Law Act - Chapter 43) ban hành Nghị viện Singapore (Parliament) có hiệu lực vào ngày 23 tháng năm 1909 3.2 Các điều khoản Hợp đồng liên doanh Dựa thực tiễn ký kết hợp đồng, thông thường Hợp đồng liên doanh bao gồm điều khoản sau: 3.2.1 Phần mở đầu: 3.2.2 Điều khoản định nghĩa giải thích Hợp đồng liên doanh 3.2.3 Điều khoản hình thành cơng ty liên doanh sở Hợp đồng liên doanh 3.2.4 Điều khoản kế hoạch kinh doanh, phạm vi kinh doanh mục tiêu cơng ty liên doanh hình thành sở Hợp đồng liên doanh 3.2.5 Điều khoản Ban giám đốc công ty liên doanh thành lập sở Hợp đồng liên doanh 3.2.6 Điều khoản vấn đề kinh doanh công ty liên doanh hình thành sở Hợp đồng liên doanh 15 3.2.7 Điều khoản quyền nghĩa vụ cổ đơng cơng ty liên doanh bên Hợp đồng liên doanh 3.2.8 Điều khoản cấu quản lý công ty liên doanh hình thành từ Hợp đồng liên doanh 3.2.9 Điều khoản họp đại hội đồng cổ đông (general meetings) cơng ty liên doanh hình thành Hợp đồng liên doanh 3.2.10 Điều khoản chuyển nhượng cổ phần bên liên doanh với bên liên doanh với bên thứ ba công ty liên doanh 3.2.11 Điều khoản vấn đề tài cơng ty liên doanh 3.2.12 Điều khoản sách chia cổ tức cho bên liên doanh 3.2.13 Điều khoản bảo đảm mặt pháp lý cơng ty liên doanh với quyền sở 3.2.14 Điều khoản lỗi vi phạm Hợp đồng liên doanh 3.2.15 Điều khoản nghĩa vụ chung cổ đông công ty liên doanh thành lập sở Hợp đồng liên doanh 3.2.16 Điều khoản tính ưu tiên thỏa thuận Hợp đồng liên doanh Điều lệ công ty liên doanh 3.2.17 Điều khoản thời hạn liên doanh chấm dứt liên doanh 3.2.18 Điều khoản bảo mật thông tin 3.2.19 Điều khoản chung 3.3 Kết luận Một số kết luận kinh nghiệm tham khảo cho Việt Nam sau:  Quy định pháp luật điều chỉnh quan hệ Hợp đồng liên doanh Singapore chủ yếu theo hệ thống pháp luật thông lệ (common law) nên tuân thủ nguyên tắc pháp luật không can thiệp sâu vào quan hệ hợp đồng bên, ngoại trừ số điều kiện cấp phép liên quan tới ngành nghề, điều kiện giám đốc hay giấy phép lao động, giấy phép chất lượng hàng hóa công ty liên doanh thành lập sở Hợp đồng liên doanh; 16  Do tư pháp luật cởi mở tạo nhiều ưu đãi cho nhà đầu tư nên môi trường đầu tư kinh doanh Singapore thơng thống hấp dẫn nhà đầu tư nước ngồi, từ tạo tiền đề cho việc phát triển kinh tế nâng mức thu nhập bình quân chất lượng sống người dân Singapore; Hợp đồng liên doanh theo pháp luật Malaysia 4.1 Cơ sở pháp lý Hợp đồng liên doanh Công ty phải tuân thủ quy định Luật công ty số 125 ban hành năm 1965 (Companies Act, 1965 - Act 125) ban hành Nghị viện Malaysia (Parliament) có hiệu lực ngày 15 tháng năm 1966 Các quy định luật hợp đồng bao gồm điều khoản dựa luật thông lệ, quy định Hợp đồng liên doanh tuân thủ quy định chung hợp đồng theo Luật hợp đồng số 136 ban hành Nghị viện Malaysia năm 1950 sửa đổi ngày tháng năm 1974 (the contract Act, Act 136, dựa luật hợp đồng Ấn Độ - Indian Contract Act - 1872) 4.2 Các điều khoản Hợp đồng liên doanh Theo thực tiễn ký kết Hợp đồng liên doanh Malaysia, nội dung hợp đồng tương đối ngắn gọn đơn giản, thông thường Hợp đồng liên doanh bao gồm điều khoản sau: 4.2.1 Phần mở đầu Hợp đồng liên doanh 4.2.2 Phần thông tin chung Hợp đồng liên doanh 4.2.3 Những điều khoản quan trọng Hợp đồng liên doanh 4.2.4 Điều khoản nguồn gốc lý thành lập liên doanh 4.2.5 Điều khoản yếu tố rủi ro ký kết Hợp đồng liên doanh 4.2.6 Điều khoản tác động tài giao dịch Hợp đồng liên doanh 4.2.7 Điều khoản nguồn tài cho đầu tư cơng ty liên doanh hình thành Hợp đồng liên doanh 4.2.8 Điều khoản lợi ích giám đốc và/hoặc cổ đơng cơng ty liên doanh hình thành Hợp đồng liên doanh 4.2.9 Tuân thủ hướng dẫn Ủy ban chứng khoán (Securities Commission) 17 4.2.10 Tuyên bố giám đốc 4.2.11 Một số điều khoản khác 4.3 Kết luận Một số kết luận kinh nghiệm tham khảo cho Việt Nam sau:  (Malaysia theo hệ thống luật thông lệ (common law) nên việc thương thảo hợp đồng khơng có khác so với quốc gia có hệ thống luật thông lệ khác quan hệ Hợp đồng liên doanh bên liên doanh pháp luật trao quyền tự thỏa thuận;  Trên sở nghiên cứu Hợp đồng liên doanh ký kết thực tế Malaysia cho thấy cấu trúc nội dung hợp đồng đơn giản ngắn gọn Điều giúp bên dễ dàng việc thương thảo, soạn thảo ký kết hợp đồng thể niềm tin vững quan hệ hợp tác đầu tư kinh doanh bên;  Do pháp luật không can thiệp sâu vào quan hệ Hợp đồng liên doanh nội dung Hợp đồng liên doanh bên liên doanh xúc tích ngắn gọn nên có rủi ro tranh chấp bên liên doanh phát sinh trường hợp thỏa thuận Hợp đồng liên doanh không bao trùm hết tình quan hệ liên doanh bên 18 CHƯƠNG 3: HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM VÀ GIẢI PHÁP ĐỀ XUẤT GĨP PHẦN HỒN THIỆN QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG LIÊN DOANH CỦA VIỆT NAM Cơ sở pháp lý Hợp đồng liên doanh  Luật Đầu tư ngày 29 tháng 11 năm 2005 nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam;  Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22 tháng năm 2006 Chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Đầu tư;  Quyết định số 1088/2006/QĐ-BKH ngày 19 tháng 10 năm 2006 Bộ kế hoạc đầu tư việc ban hành mẫu văn thực thủ tục đầu tư Việt Nam  Luật doanh nghiệp ngày 29 tháng 11 năm 2005 nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam;  Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01 tháng 10 năm 2010 Chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật doanh nghiệp;  Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15 tháng năm 2010 Chính phủ đăng ký doanh nghiệp;  Thông tư số 14/2010/TT-BKH ngày 04 tháng 06 năm 2011 hướng dẫn số nội dung hồ sơ, trình tự, thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo quy định Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15 tháng năm 2010 Chính phủ đăng ký doanh nghiệp;  Bộ luật dân Quốc hội nước cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam số 33/2005/QH11 ngày 14 tháng năm 2005 Các điều khoản Hợp đồng liên doanh Pháp luật Việt Nam không can thiệp sâu vào việc bên liên doanh đàm phán ký kết Hợp đồng liên doanh, theo quy định Điều 54 Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22 tháng năm 2006 Chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Đầu tư nội dung hợp đồng liên doanh, hợp đồng liên doanh phải có nội dung chủ yếu sau đây: 19 “1 Tên, địa tổ chức, cá nhân đầu tư tham gia liên doanh người đại diện theo pháp luật bên; tên, địa doanh nghiệp liên doanh Loại hình doanh nghiệp Lĩnh vực, ngành nghề phạm vi kinh doanh Vốn điều lệ, phần góp vốn bên, phương thức, tiến độ góp vốn điều lệ, tiến độ thực dự án Thời hạn hoạt động dự án Địa điểm thực dự án Quyền nghĩa vụ bên liên doanh Các nguyên tắc quản lý tài chính; phân chia lợi nhuận xử lý lỗ kinh doanh Thể thức sửa đổi chấm dứt hợp đồng, điều kiện chuyển nhượng, điều kiện chấm dứt hoạt động, giải thể doanh nghiệp 10 Trách nhiệm vi phạm hợp đồng, phương thức giải tranh chấp Ngoài nội dung trên, bên liên doanh thỏa thuận nội dung khác không trái với quy định pháp luật hợp đồng liên doanh Hợp đồng liên doanh phải đại diện có thẩm quyền bên liên doanh ký vào trang ký đầy đủ vào cuối hợp đồng Hợp đồng liên doanh có hiệu lực kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đầu tư.” Dựa vào nội dung cần phải có hợp đồng liên doanh, thông thường bên liên doanh thỏa thuận ký kết Hợp đồng liên doanh bao gồm điều khoản sau: 2.3 Phần giới thiệu 2.4 Phần giải trình sơ 2.5 Điều khoản định nghĩa Hợp đồng liên doanh 2.6 Điều khoản bên tham gia Hợp đồng liên doanh 2.7 Điều khoản thành lập công ty liên doanh sở Hợp đồng liên doanh 2.8 Điều khoản mục tiêu phạm vi hoạt động công ty liên doanh thành lập sở Hợp đồng liên doanh 20 2.9 Điều khoản tổng vốn đầu tư vốn điều lệ công ty liên doanh thành lập sở Hợp đồng liên doanh 2.10 Điều khoản trách nhiệm bên liên doanh Hợp đồng liên doanh 2.11 Điều khoản thỏa thuận hợp tác kỹ thuật 2.12 Điều khoản cấu quản lý công ty liên doanh 2.13 Điều khoản quản lý lao động 2.14 Điều khoản vấn đề tài kế tốn 2.15 Điều khoản thuế bảo hiểm 2.16 Điều khoản bảo mật thông tin 2.17 Điều khoản thời hạn liên doanh 2.18 Điều khoản chấm dứt lý Hợp đồng liên doanh 2.19 Điều khoản vi phạm Hợp đồng liên doanh 2.20 Điều khoản giải tranh chấp 2.21 Điều khoản điều khoản khác Bài học kinh nghiệm Giải pháp đề xuất hoàn thiện quy định Hợp đồng liên doanh Việt Nam Từ việc nghiên cứu quy định pháp luật Hợp đồng liên doanh theo pháp luật số quốc gia giới trên, luận văn chưa đề cập tới vấn đề thực thi pháp luật, có nhiều thời gian yêu cầu cao sâu vào nghiên cứu, nhiên rút kết luận tùy thuộc vào trường phái luật khác nhau, vào chế độ trị quan điểm sách đầu tư nước khác mà pháp luật quốc gia có cách tiếp cận khác vấn đề Hợp đồng liên doanh để thành lập công ty liên doanh Tuy nhiên xu hướng chung pháp luật không can thiệp sâu vào thỏa thuận Hợp đồng liên doanh bên liên doanh mà bên liên doanh tự thỏa thuận nội dung hợp đồng nguyên tắc thỏa thuận vốn có chất hợp đồng nói chung Theo đó, đề xuất pháp luật Việt Nam nên xóa bỏ Điều 54 Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22 tháng năm 2006 Chính phủ hướng 21 dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Đầu tư nội dung chủ yếu phải có hợp đồng liên doanh Đề xuất thứ hai tác giả để góp phần hồn thiện quy định pháp luật Hợp đồng liên doanh là, hoàn thiện quy định thủ tục đầu tư nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư tiến hành hoạt động kinh doanh Việt Nam, qua thúc đẩy quan hệ liên doanh hình thức đầu tư chủ yếu Việt Nam Trong q trình hồn thiện mơi trường pháp luật đầu tư cần phải nhận thức sâu sắc mục tiêu tạo môi trường đầu tư tốt cho tất nhà đầu tư Thực tiễn doanh nghiệp liên doanh Việt Nam thủ tục hành liên quan đến đầu tư bị coi trở ngại cho bên liên doanh tiến hành hoạt động kinh doanh Việt Nam ảnh hưởng đến việc thực Hợp đồng liên doanh ảnh hưởng đến mục tiêu thành lập liên doanh bên Đề xuất thứ ba nhằm cải thiện thúc đẩy hiệu thực Hợp đồng liên doanh Việt Nam, sách thu hút đầu tư nước nên thay đổi theo hướng thu hút vốn đầu tư nước ngồi có chọn lọc, định hướng vào lĩnh vực sở hạ tầng, công nghiệp “xanh”, thân thiện với môi trường; lĩnh vực tạo liên kết với khu vực kinh tế khác liên kết vùng; công nghiệp hỗ trợ, tham gia mạng sản xuất chuỗi giá trị toàn cầu; lĩnh vực có lợi cạnh tranh; lĩnh vực công nghệ cao, đào tạo nguồn nhân lực Hạn chế thu hút vốn đầu tư nước lĩnh vực phi sản xuất, làm gia tăng nhập siêu, sử dụng không hiệu tài nguyên đất đai, công nghệ lạc hậu, gây ô nhiễm môi trường Từ việc thay đổi sách đầu tư tạo hiệu việc thực Hợp đồng liên doanh qua tập trung vào mục tiêu tận dung khoa học công nghệ từ nước phát triển kinh nghiệm quản lý kinh doanh, góp phần vào phát triển kinh tế xã hội môi trường Việt Nam 22 KẾT LUẬN Thu hút đầu tư nước phát triển doanh nghiệp liên doanh chủ trương lớn Đảng Nhà nước Những thành công đạt thời gian vừa qua thực tiễn hoạt động doanh nghiệp liên doanh tạo tiền đề động lực quan trọng để nhà nước tiếp tục triển khai sách Với phương châm tiếp tục cải cách triệt để môi trường đầu tư để tạo điều kiện thuận lợi cho bên liên doanh thực hiệu Hợp đồng liên doanh, Nhà nước tiếp tục hồn thiện chế, sách pháp luật Thơng qua hình thức đầu tư thành lập liên doanh, hình thành tổ chức kinh tế mạnh sở lợi ích bên Thơng qua việc tiến hành hình thức đầu tư doanh nghiệp có vốn nhà nước, Nhà nước khắc phục hạn chế nhược điểm cố hữu tổng công ty nhà nước, nguyên nhân dẫn tới yếu hoạt động hiệu tổng công ty nhà nước thời gian vừa qua Thông qua việc cổ phần hóa tiến hành liên doanh tổng cơng ty nhà nước, cơng ty nước hình thành cơng ty, tập đồn kinh tế mạnh đủ sức cạnh tranh với doanh nghiệp nước thị trường Việt Nam thị trường nước ngoài, tiên phong trình hội nhập kinh tế kinh tế Việt Nam Tuy nhiên, Hợp đồng liên doanh sở cho việc thành lập liên doanh vấn đề phức tạp Do vậy, nghiên cứu để hoàn thiện pháp luật Hợp đồng liên doanh theo pháp luật nước Việt Nam thực tiễn soạn thảo thực Hợp đồng liên doanh số quốc gia giới đóng vai trò quan trọng Việc nghiên cứu lựa chọn Đề tài: “Hợp đồng liên doanh theo pháp luật nước ngồi pháp luật Việt Nam” khơng ngồi mục đích đưa phân tích kiến nghị cụ thể để nâng cao hiệu quy định pháp luật Hợp đồng liên doanh Việt Nam rút minh họa thực tiễn cho bên liên doanh trình soạn thảo thực Hợp đồng liên doanh Việt Nam Tuy nhiên, Hợp đồng liên doanh vấn đề lớn phức tạp, có cơng 23 trình nghiên cứu cụ thể tồn diện nên luận văn khơng tránh khỏi hạn chế, khiếm khuyết Vì vậy, tác giả mong nhận đóng góp ý kiến thầy cô giáo, bạn để tác giả hồn thiện đề tài nghiên cứu mình, làm tiền đề cho việc nghiên cứu mức độ cao tác giả sau 24 ... Hợp đồng liên doanh Chương 2: Hợp đồng liên doanh theo pháp luật nước Chương 3: Hợp đồng liên doanh theo pháp luật Việt Nam giải pháp đề xuất góp phần hoàn thiện quy định pháp luật Hợp đồng liên. .. pháp luật nước ngồi Hợp đồng liên doanh; - Tìm hiểu quy định pháp luật Hợp đồng liên doanh theo pháp luật Việt Nam; - Đưa phân tích, bình luận quy định luật thực định Việt Nam Hợp đồng liên doanh. .. hiểu quy định pháp luật nước ngồi Hợp đồng liên doanh, tìm hiểu quy định pháp luật Việt Nam Hợp đồng liên doanh, tìm hiểu thực tiễn soạn thảo Hợp đồng liên doanh số nước giới Việt Nam Bằng luận