Tiểu luận về mô hình tập đoàn kinh tế ở việt nam (luật thương mại VN)

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT Tiểu luận mơn: Pháp luật Thương mại Việt Nam Đề tài: Trình bày vấn đề lý luận mơ hình tập đồn kinh tế Phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật thực tiễn thi hành pháp luật tập đồn kinh tế sở tìm hiểu tập đoàn kinh tế cụ thể thực tế Việt Nam Giảng viên hướng dẫn: Sinh viên thực hiện: Mã sinh viên: Lớp: Hà Nội, Tháng 02/2022 Mục lục MỞ ĐẦU Trong bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế mạnh mẽ, Việt Nam ta vươn lên phát triển để bắt kịp xu hướng chung, đồng thời bước gỡ bỏ rào cản hành chính, thuế quan, tạo điều kiện phát triển cho doanh nghiệp Đặc biệt sau gia nhập tổ chức thương mại quốc tế WTO, kinh tế nước chứng kiến cạnh tranh bình đẳng doanh nghiệp tập đoàn kinh tế hùng mạnh Tuy vậy, thực tế cho thấy tập đoàn kinh tế mạnh khối kinh tế nhà nước kinh tế tư nhân mắt xích mang vai trị chủ lực để đảm bảo thành cơng q trình hội nhập Trước thực tế đó, Nhà nước liên tục sửa đổi, bổ sung quy định pháp lý mơ hình tập đồn kinh tế với mong muốn khuyến khích, thúc đẩy phát triển mơ hình Trong thực tiễn áp dụng, ngồi hiệu đáng khích lệ, tồn thiếu sót, gây nhiều khó khăn cho tập đồn Vì lẽ đó, em định lựa chọn đề số 10 để thực nghiên cứu Do vốn kiến thức hạn hẹp nên q trình nghiên cứu khơng thể tránh khỏi sai sót, mong thầy/cơ cho em đánh giá, lời khuyên chân thành để làm hoàn thiện Em xin chân thành cảm ơn! LÝ LUẬN VỀ MƠ HÌNH TẬP ĐỒN KINH TẾ 1.1 Khái niệm tập đoàn kinh tế Trong giai đoạn đầu kinh tế hàng hóa, trước quy luật vận động phát triển quy luật cạnh tranh, nhà kinh doanh phải triển khai mơ hình liên kết phù hợp để có khả tích tụ vốn, phân tán rủi ro đồng thời quản lý kinh doanh có hiệu Bởi vậy, liên kết góp vốn thành lập cơng ty kinh doanh trở thành xu hướng chủ đạo Tuy nhiên, quy luật vận động kinh tế ngày phức tạp kèm với tác động mạnh từ khoa học công nghệ địi hỏi nhà kinh doanh cần xây dựng mơ hình liên kết kiểu để hình thành tổ chức kinh doanh có quy mơ lớn hơn, đem lại hiệu cao hơn, có sức cạnh tranh mạnh mẽ – mơ hình tiêu biểu, phù hợp xem tập đồn kinh tế Xét từ góc độ quản trị, có khái niệm tập đồn kinh tế sau: “Tập đoàn kinh tế tổ tập hợp quy mô lớn, thực hoạt động sản xuất kinh doanh đa ngành, đa lĩnh vực sở liên kết hình thành từ hoạt động đầu tư, góp vốn, sáp nhập, mua lại, tổ chức lại liên kết kinh doanh nhằm tích tụ tập trung nguồn lực để tăng khả cạnh tranh, tối đa hóa lợi nhuận.” Xét chất pháp lý, tập đoàn kinh tế hình thành dựa liên kết từ chủ thể kinh doanh, liên kết hình thành từ hoạt động đầu tư hợp đồng liên kết Các hình thức liên kết tập đoàn kinh tế phức tạp, tương ứng với hình thức liên kết loại hợp đồng khác Đồng thời, trình hình thành tập đồn kinh tế q trình tự nhiên sở quyền tự kinh doanh, tự hợp đồng Bởi vậy, từ góc độ pháp lý, rút khái niệm tập đoàn kinh tế sau” “Tập đoàn kinh tế tổ hợp liên kết pháp nhân độc lập sở hoạt động đầu tư thỏa thuận hợp đồng liên kết tạo lập quyền nghĩa vụ cho thành viên tập đồn, có pháp nhân giữ quyền chi phối, pháp nhân bị chi phối pháp nhân không bị chi phối” 1.2 Đặc điểm tập đoàn kinh tế Thứ nhất, tập đồn kinh tế hình thành từ liên kết chủ thể kinh doanh độc lập tạo thành tổ hợp 5 Trên sở liên kết chủ thể kinh doanh với mà tập đoàn kinh tế hình thành Đồng thời, chủ thể kinh doanh tập đoàn pháp nhân kinh doanh độc lập liên kết chủ thể kinh doanh với tập đoàn quy định hợp đồng liên kết Có khác liên kết thành viên tập đồn so với cơng ty Cụ thể, liên kết thành viên tập đồn hình thành sở đầu tư vốn trực tiếp từ thành viên vào thành viên khác việc sở hữu, sử dụng chung đối tượng sở hữu công nghiệp hay nằm chuỗi kinh doanh Còn liên kết thành viên công ty liên kết hình thành từ quan hệ đầu tư góp vốn để trở thành đồng sở hữu chung công ty, thành viên có mối quan hệ chặt chẽ, độc lập tư cách pháp lý, quản lý điều hành Trong tính trách nhiệm thành viên cơng ty cá biệt hóa, thành viên tham gia quản lý, điều hành công ty mức độ tương ứng với tỷ lệ đóng góp, vè mặt pháp lý, thành viên tập đoàn độc lập với nhau, tự chịu trách nhiệm với hoạt động kinh doanh có chi phối lẫn thành viên hoạt động kinh doanh Đồng thời, thành viên tập đồn có ràng buộc trực tiếp trách nhiệm với thông qua hợp đồng liên kết, mối liên kết chi phối khơng mang tính chi phối Thứ hai, tập đồn kinh tế tổ hợp có danh tính khơng có tư cách pháp nhân Tập đoàn kinh tế tổ hợp có danh tính, danh tính dùng để tập hợp pháp nhân độc lập, hoạt động sở liên kết chặt chẽ lợi ích kinh tế Đồng thời, danh tính tập đoàn kinh tế phân biệt tập hợp pháp nhân với pháp nhân tập đoàn phân biệt với tập hợp pháp nhân khác Danh tính tập đồn quyền tài sản, xác định tên thương mại, sở để xây dựng hệ thống nhãn hiệu tập đoàn pháp nhân độc lập tập đồn có quyền thụ hưởng giá trị tên thương mại, nhãn hiệu phải trả phí Song, xem xét theo nhiều góc độ, theo học thuyết quốc gia theo truyền thống dân luật (civil law) hay thơng luật (common law) tập đồn kinh tế khơng có tư cách pháp nhân Cịn xét từ khía cạnh liên kết chất pháp lý tập đồn, thấy tập đồn kinh tế khơng có tư cách pháp nhân lý sau: - Tập đồn kinh tế khơng có tài sản độc lập: Đối với pháp nhân kinh doanh, đặc trưng pháp nhân phải sở hữu tài sản độc lập sử dụng lợi ích từ tài sản để thực mục đích sinh lời Tài sản pháp nhân cịn sở để pháp nhân gánh chịu rủi ro phát sinh trình thực mục đích sinh lời Đồng thời sản nghiệp pháp nhân thiết lập tài sản thành viên pháp nhân đóng góp thơng qua việc thực chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho pháp nhân Mặt khác, liên kết pháp nhân độc lập hình thành nên tập đồn kinh tế khơng xuất phát từ việc thực góp vốn chung Tập đồn kinh tế khơng tiếp nhận chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn từ pháp nhân thành viên nên không hình thành tài sản riêng - Tập đồn kinh tế khơng có lực pháp lý: Tập đồn kinh tế tập hợp nhiều pháp nhân chủ thể pháp lý với lực pháp lý đầy đủ, thực quan hệ pháp luật nhân danh Tuy vậy, tập hợp pháp nhân tập đồn kinh tế để tối đa hóa lợi ích pháp nhân kinh doanh độc lập không hướng đến việc hình thành tổ chức kinh tế Bởi lẽ đó, tập đồn kinh tế khơng có lực pháp lý chủ thể pháp lý, không cần đến thừa nhận quan Nhà nước có thẩm quyền đời nên khơng có lực hành vi để thực hoạt động nhân danh tập đoàn - Tập đoàn kinh tế khơng chịu trách nhiệm tài sản: Tập đồn kinh tế khơng có tài sản riêng, giao dịch tập đồn kinh tế thực qua công ty chi phối, đồng thời, tập đồn kinh tế khơng có lực pháp lý, khơng nhân danh để thực giao dịch Do đó, tập đồn kinh tế khơng chịu trách nhiệm tài sản nghĩa vụ pháp lý phát sinh từ tài sản mình, khơng chịu trách nhiệm pháp lý thay cho pháp nhân thành viên Cịn trường hợp có phát sinh nghĩa vụ pháp lý từ giao dịch, tài sản độc lập pháp nhân sử dụng để chịu trách nhiệm cho pháp nhân chi phối Thứ ba, tập đồn kinh tế có cấu tổ chức phức tạp, nhiều cấp Tập đồn kinh tế có nhiều cấp Cấp gồm công ty chi phối ban đầu (cơng ty mẹ) có cơng ty bị chi phối (các công ty cấp một) Cấp hai bao gồm công ty chi phối (là công ty cấp một) có cơng ty bị chi phối (các cơng ty cấp hai) Đối với tập đoàn lớn, việc khơng có giới hạn số cấp dẫn đến số lượng thành viên tập đoàn lớn Đồng thời, vấn đề quản lý hoạt động kinh doanh cơng ty cấp vấn đề khó khăn, địi hỏi cần có chế kiểm sốt thơng suốt từ cơng ty mẹ đến cơng ty tập đồn để vận hành hiệu Từ thực tế đó, có ba mơ hình tập đoàn kinh tế khác nhau: cấu trúc đầu tư đơn cấp (cấu trúc đơn giản), cấu trúc đầu tư đa cấp đơn giản cấu trúc đầu tư đa cấp sở hữu chéo Mỗi mơ hình có ưu, nhược điểm riêng có ảnh hưởng lớn đến hoạt động chung tập đoàn Thứ tư, tập đoàn kinh tế lớn quy mô, sử dụng nhiều lao động, phạm vi hoạt động rộng, kinh doanh đa ngành Tập đoàn kinh tế có quy mơ vốn hình thành thơng qua hoạt động thu hút đầu tư vận hành kinh doanh có hiệu q trình tích tụ lâu dài Nguồn vốn tạo nên lực cạnh tranh cho tập đoàn, phát triển đầu tư vào chun mơn hóa cơng nghệ, từ giảm giá thành, tăng lợi nhuận, tạo động lực thúc đẩy phát triển Đồng thời, tập đoàn nơi tập trung lực lượng lao động quy mơ lớn, phân hóa, gồm nhiều bậc trình độ chun mơn từ trung bình đến cao Đây điểm cộng việc đầu tư tập đồn góp phần khơng nhỏ vào vấn đề giải việc làm nâng cao trình độ lao động địa phương đầu tư Mặt khác, hầu hết tập đoàn kinh tế kinh doanh đa nghành, đa lĩnh vực với nghành nghề mũi nhọn Ngồi ngành nghề mũi nhọn lĩnh vực đầu tư chiến lược mới, điều giúp tập đoàn phân tán rủi ro, bảo đảm tính bền vững lâu dài đồng thời tận dụng tối đa sở vật chất khả lao động tập đồn Ví dụ: Tập đồn Samsung (Hàn Quốc) tập đoàn đa quốc gia “khổng lồ” với nhiều cơng ty con, chuỗi hệ thống bán hàng tồn cầu Theo “Samsung Financial Highlights”, đến hết năm năm 2017 , tổng giá trị tài sản tập đoàn Samsung 265 tỷ USD Cũng năm này, theo “Samsung Global Newsroom”, số nhân viên tập đoàn lên đến 320.671 người Ngoài lĩnh vực mạnh điện tử với công ty mang tên “Samsung Electronics”, tập đồn cịn có 14 cơng ty con, hoạt động nhiều lĩnh vực, từ kỹ thuật (Samsung Engineering), hóa chất (Samsung Fine Chemicals), cơng nghiệp nặng (Samsung Heavy Industries), v.v y tế (Samsung Medical Center), bảo hiểm (Samsung Life Insurance) 1.3 Các hình thức liên kết tập đồn kinh tế Có hai hình thức liên kết là: liên kết vốn hình thức liên kết khác Cụ thể bao gồm: liên kết vốn tập đoàn, liên kết quyền sở hữu cơng nghiệp tập đồn, liên kết thị trường tập đoàn, liên kết tạo thành tổ hợp kinh doanh tập đồn số hình thức khác (liên kết thông qua quyền khai thác tài nguyên, liên kết thông qua việc nắm giữ thị trường cơng ty tập đồn) 1.4 Vai trị tập đoàn kinh tế Nhằm đáp ứng biến đổi khơng ngừng kinh tế, tập đồn kinh tế liên tục đời phát triển Đồng thời, tập đồn kinh tế đóng vai trò lớn phát triển giới nói chung Việt Nam nói riêng Thứ nhất, tập đồn kinh tế sở hình thành phát triển mơ hình liên kết kinh doanh quy mơ lớn Thứ hai, tập đoàn kinh tế công cụ để Nhà nước thực việc điều chỉnh cấu kinh tế Thứ ba, tập đoàn kinh tế tạo sở nâng cao sức cạnh tranh, hội nhập kinh tế, quốc tế Thứ tư, tập đoàn kỹ thuật nâng cao hiệu khoa học – kỹ thuật Cuối cùng, tập đồn kinh tế góp phần lớn giải việc làm, đảm bảo an sinh xã hội THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ TẬP ĐỒN KINH TẾ 2.1 Về thành lập tập đồn kinh tế 2.1.1 Tập đoàn kinh tế nhà nước Về điều kiện tiêu chuẩn thành lập tập đoàn kinh tế nhà nước, từ quy định mang tính chất chung Nghị định 101/2009/NĐCP điều kiện thành lập tập đoàn kinh tế, Nghị định 69/2014/NĐ-CP quy định lại chi tiết vấn đề Thứ nhất, tổng cơng ty làm nịng cốt tập đồn phải đáp ứng điều kiện tài 03 năm liền phải kinh doanh có lãi, mức độ bảo đảm cao đáp ứng điều kiện công nghệ, kỹ thuật, quản lý Quy định phù hợp lại có bất cập quan điểm tập đồn kinh tế nhóm cơng ty nhà nước phát triển trở thành tổng công ty trở thành tập đồn kinh tế, nữa, chuyển đổi mơ hình lại từ Quyết định Thủ tướng Chính phủ Thứ hai, điều kiện công ty mẹ chưa sát thực tế tồn việc nhiều tập đồn có quy mơ vốn mức tiêu chuẩn Chính phủ chưa có giải pháp khắc phục hoàn toàn vấn đề Đồng thời, pháp luật tập đồn kinh tế chưa có quy định thủ tục chứng minh vốn điều lệ vậy, khơng u cầu chứng minh việc đưa điều kiện khơng mang lại nhiều giá trị Cịn điều kiện hạn chế kinh doanh ngồi ngành, Nghị định 69/2014/NĐ-CP phần giải tình trạng đầu tư tràn lan ngồi ngành thiếu hiệu tập đoàn kinh tế nhà nước quy định công ty mẹ, công ty tập đồn kinh tế nhà nước khơng đầu tư, kinh doanh ngành nghề không liên quan Về quy trình thành lập tập đồn kinh tế nhà nước, theo quy định, quy trình triển khai gồm bước: (i) Thủ tướng Chính phủ định cơng ty mẹ tổng công ty phép xây dựng đề án thành lập tập đoàn kinh tế nhà nước; (ii) Xây dựng đề án thành lập tập đoàn kinh tế nhà nước; (iii) Thẩm định đề án thành lập tập đoàn kinh tế nhà nước; (iv) Phê duyệt đề án thành lập tập đoàn kinh tế nhà nước; (v) Triển khai thực đề án thành lập TĐKT nhà nước So với Nghị định 101/2009/NĐ-CP, Nghị định 69/2014/NĐ-CP có sửa đổi đáng kể việc quy định thủ tục thành lập tập đoàn kinh tế nhà nước Các bước quy định cụ thể phân công rõ trách nhiệm quan nhà nước tham gia vào trình thành lập Tuy nhiên, mặt chất, quy định chưa thực làm thay đổi cách thức thành lập tập đoàn kinh tế nhà nước Dù có quy trình cụ thể với trách nhiệm rõ ràng tiềm ẩn nguy việc thành lập tập đoàn kinh tế nhà nước tự phát thẩm quyền thành lập khơng thay đổi Ví dụ điển hình thất bại việc thành lập hai tập đoàn kinh tế thí điểm nhà nước xây dựng khứ 2.1.2 Tập đoàn kinh tế tư nhân Theo Khoản – Điều 194 – Luật Doanh nghiệp 2020, tập đồn kinh tế khơng phải tiến hành thủ tục đăng ký kinh doanh, quy định đánh giá phù hợp với chất pháp lý mơ hình tập đồn kinh tế với thông lệ quốc tế Trong khứ, Khoản – Điều 38 – Nghị định 102/2010/NĐ-CP, công ty mẹ tạo điều kiện để sử dụng 10 cụm từ “tập đồn” tên riêng cơng ty mẹ nhằm đáp ứng yêu cầu “chính danh” cho chủ sở hữu tập đoàn đồng thời lại tạo số hệ lụy mặt pháp lý Thứ nhất, Nghị định không đặt điều kiện pháp lý để công ty mẹ sử dụng cụm từ “tập đồn” tiến hành đăng ký kinh doanh Trong thực tế, có khơng cơng ty với quy mơ vốn nhỏ, hoạt động lĩnh vực đăng ký kinh doanh tên gọi tập đoàn với hi vọng phần cụm từ “tập đồn” tạo uy tín thị trường Trong thực tế, việc đưa cụm từ “tập đồn” vào cơng ty đơn giản việc thành lập công ty thông thường, nữa, công ty không cần phải chứng minh với Cơ quan đăng ký kinh doanh có cơng ty Bởi vậy, có tượng xuất loạt công ty mang danh “tập đồn” lực tài yếu Thứ hai, quy định sử dụng cụm từ dẫn đến nhầm lẫn tập đồn cơng ty mẹ tập đồn kinh tế Cách đặt tên cho cơng ty mẹ tập đồn phải có tiền tố xác định mơ hình quản lý (công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, ) cụm từ “tập đoàn” cụm từ sử dụng vào tên cơng ty Hiện có Nghị định 96/2015/NĐ-CP Nghị định 47/2021/NĐ-CP quy định chi tiết số điều Luật Doanh nghiệp Trong nội dung nghị định khơng cịn quy định việc sử dụng cụm từ “tập đoàn”, việc sử dụng cụm từ khơng cịn sở pháp lý để thực Đây vướng mắc thực tế tập đoàn kinh tế tư nhân muốn xây dựng tập đồn Quy định hành doanh nghiệp khơng quy định thủ tục thông báo việc thành lập tập đoàn kinh tế tư nhân cho quan đăng ký kinh doanh tập đoàn kinh tế nhà nước Đây vấn đề cần xem xét lại nhu cầu thực thủ tục chủ sở hữu tập đoàn cao 2.2 Về liên kết tập đoàn kinh tế 2.2.1 Liên kết vốn Đối với liên kết vốn tập đoàn kinh tế nhà nước, theo quy định Nghị định 69/2014/NĐ-CP, tập đồn kinh tế nhà nước bao gồm cơng ty mẹ, công ty thành viên công ty liên kết Nguồn vốn đầu tư để thành lập công ty mẹ nguồn vốn đầu tư trực tiếp từ Ngân sách quỹ tập trung Nhà nước doanh nghiệp thành lập bổ sung trình hoạt động; khoản phải nộp ngân sách 11 trích để lại; nguồn Quỹ đầu tư phát triển doanh nghiệp; Quỹ hỗ trợ xếp doanh nghiệp; vốn nhà nước tiếp nhận từ nơi khác chuyển đến; giá trị quyền sử dụng đất, quyền sử dụng tài nguyên quốc gia Nhà nước giao ghi tăng vốn nhà nước cho doanh nghiệp; tài sản khác theo quy định pháp luật Nhà nước giao cho doanh nghiệp Về chất, liên kết vốn tập đồn kinh tế nhà nước hình thành từ hoạt động đầu tư góp vốn cơng ty mẹ vào công ty Việc thay đổi chế từ giao vốn sang đầu tư vốn tạo động lực cho phát triển tập đoàn kinh tế nhà nước Và từ đó, cơng ty có nguồn vốn độc lập để chủ động hoạt động sản xuất kinh doanh riêng Theo quy định Điều 21 – Nghị định 91/2015/NĐ-CP, Nhà nước cho phép công ty mẹ sử dụng tài sản thuộc quyền quản lý công ty mẹ để đầu tư thành lập công ty với điều kiện hoạt động đầu tư phải tuân thủ quy định khác pháp luật, phù hợp với kế hoạch phát triển công ty mẹ, không làm ảnh hưởng đến hoạt động công ty mẹ Đồng thời, cơng ty mẹ khơng góp vốn đầu tư vào công ty lĩnh vực bất động sản (trừ trường hợp công ty mẹ có ngành nghề kinh doanh lĩnh vực bất động sản), khơng góp vốn, mua cổ phần ngân hàng, công ty bảo hiểm, công ty chứng khoán, quỹ đầu tư mạo hiểm, quỹ đầu tư chứng khốn cơng ty đầu tư chứng khốn, trừ trường hợp đặc biệt theo Quyết định Thủ tướng Chính phủ Các liên kết vốn tập đồn kinh tế đơn cấp, đầu tư từ cấp cao xuống cấp thấp Đối với tập đoàn kinh tế nhà nước, pháp luật không cho phép hoạt động “đầu tư chéo” tập đồn, đồng nghĩa với việc cơng ty không đầu tư nắm giữ cổ phần, phần vốn góp cơng ty mẹ, cơng ty tập đồn khơng đầu tư vốn để sở hữu chéo lẫn Mặc dù sở hữu chéo mang lại nhiều lợi ích cho q trình phát triển tập đoàn mục tiêu nhà nước tiến hành đầu tư bảo tồn kiểm sốt nguồn vốn, vậy, ngăn chặn sở hữu giảm bớt gánh nặng quản trị sở hữu chéo hình thức phức tạp, đồng thời làm tăng tính minh bạch tài Về hình thức đầu tư, cơng ty mẹ đầu tư thành lập cơng ty 100% vốn cơng ty mẹ; đầu tư; góp vốn chung với nhà đầu tư khác để thành lập công ty, công ty mẹ nắm quyền chi phối khơng chi phối Với hình thức cơng ty mẹ đầu tư 100% quy định Khoản – Điều – Nghị định 69/2014/NĐ-CP, công ty công ty mẹ sở hữu 100% 12 vốn điều lệ phải công ty thành lập để phát triển, nắm giữ bí cơng nghệ phục vụ trực tiếp việc thực nhiệm vụ, ngành nghề kinh doanh cơng ty mẹ Đây quy định sát thực tế, từ đảm bảo hoạt động đầu tư công ty mẹ không lệch khỏi ngành nghề chính, đồng thời tối đa hóa nguồn lực đặc trưng riêng có tập đồn kinh tế nhà nước Với hình thức đầu tư, góp vốn chung với nhà đầu tư khác để thành lập công ty, công ty mẹ nắm quyền chi phối, theo Nghị định 69/2014/NĐ-CP, không quy định mức sở hữu cổ phần, phần góp vốn để xác định chi phối tập đoàn theo điều lệ tập đồn mức góp vốn chi phối 50% Đây đổi hoàn toàn phù hợp với mức độ phức tạp ngày tăng mối liên kết kinh tế Tuy nhiên, quan hệ công ty mẹ - tập đồn kinh tế nhà nước can thiệp thường mang tính chất hành mà khơng thơng qua công cụ thành viên hay cổ đông Ngoài ra, Nghị định 69/2014/NĐ-CP quy định việc thực quyền công ty mẹ với công ty liên kết tư cách chủ sở hữu theo điều lệ công ty, đồng nghĩa với việc công ty mẹ thối vốn hay đầu tư thêm đầu tư không hiệu ngược lại Đây vấn đề chưa thực quan tâm pháp luật nên có điều chỉnh phù hợp Đối với liên kết vốn tập đoàn kinh tế tư nhân, liên kết vốn hình thành từ hoạt động đầu tư vốn tập đoàn kinh tế nhà nước việc không bị giới hạn tập đoàn kinh tế nhà nước Về chất, nhà đầu tư tự lựa chọn ngành nghề kinh doanh, địa điểm kinh doanh, phương thức kinh doanh; chủ động mở rộng quy mô kinh doanh; tự lựa chọn hình thức, phương thức huy động, phân bổ sử dụng vốn hợp lý Điều đồng nghĩa với việc cơng ty mẹ tập đồn kinh tế tư nhân có quyền tự thực hoạt động kinh doanh theo chiến lược công ty, công ty mẹ thành lập tham gia góp vốn chi phối cơng ty Các cơng ty tập đồn kinh tế tư nhân không bắt buộc phải đăng ký kinh doanh ngành nghề kinh doanh ngành nghề kinh doanh có liên quan đến ngành nghề kinh doanh cơng ty mẹ Đồng thời, tập đồn kinh tế tư nhân, công ty mẹ thành lập sở thỏa thuận thành lập công ty thành viên, cổ đông sáng lập; thành viên, cổ đông tiến hành chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho cơng ty mẹ, từ hình thành vốn kinh doanh ban đầu cho công ty mẹ; công ty mẹ 13 đầu tư vốn vào công ty thông qua hành vi chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn vào cơng ty có quyền chi phối hoạt động cơng ty Đây hình thức phân tán rủi ro hiệu phân chia dòng chảy vốn đầu tư nhiều lĩnh vực khác để hạn chế rủi ro mà quản lý vốn hiệu Về hình thức liên kết vốn, tập đoàn kinh tế tư nhân, liên kết phải mang tính chất chi phối lẫn nhau, xác định dựa số cổ phần hay phần vốn góp mà cơng ty mẹ sở hữu Tỉ lệ cổ phần, phần vốn góp chi phối theo quy định Khoản – Điều 195 – Luật Doanh nghiệp 2020: “Sở hữu 50% vốn điều lệ tổng số cổ phần phổ thơng cơng ty đó” Quy định đồng thời xem phù hợp với thông lệ quốc tế Pháp luật doanh nghiệp hành không giới hạn số cấp doanh nghiệp hay lĩnh vực kinh doanh tập đoàn kinh tế tư nhân Cũng tập đoàn kinh tế nhà nước, Khoản – Điều 195 – Luật Doanh nghiệp 2020 có quy định sở hữu chéo: “Cơng ty khơng đầu tư góp vốn, mua cổ phần công ty mẹ Các công ty công ty mẹ không góp vốn, mua cổ phần để sở hữu chéo lẫn nhau.” So sánh với tập đoàn kinh tế nhà nước, thấy quy định hạn chế sỡ hữu chéo tập đồn kinh tế tư nhân có phần thơng thống Cụ thể, tập đồn kinh tế tư nhân cấm công ty đầu tư vào công ty mẹ công ty cấp tiến hành đầu tư chéo lẫn nhau, đồng nghĩa với việc công ty cấp khác đầu tư chéo, tạo mơ hình tập đồn kinh tế đa cấp đơn giản Mặc dù việc quy định hạn chế sở hữu chéo ảnh hưởng tới quyền tự kinh doanh công ty, hạn chế khả gia tăng quy mơ nhanh chóng công ty mẹ xem hợp lý bối cảnh kinh tế Còn tương lai, khả quản lý Nhà nước đăng ký doanh nghiệp, thuế, tài nâng cao việc nới lỏng quy định sở hữu chéo khả thi 2.2.2 Các hình thức liên kết khác Liên kết vốn hình thức liên kết bản, nhiên, để mở rộng quy mơ, tập đồn kinh tế tiếp nhận chủ thể kinh doanh khác vào tập đồn thơng qua hình thức khác như: liên kết quyền sở hữu công nghiệp, liên kết thông qua quyền khai thác tài nguyên, liên kết thông qua việc công ty mẹ nắm giữ thị trường công ty thành viên, v.v 14 Đối với quyền sở hữu cơng nghiệp, có hai hình thức liên kết: thứ nhất, liên kết đồng sở hữu chung quyền sở hữu công nghiệp; thứ hai, liên kết chủ sở hữu quyền sở hữu công nghiệp người chuyển quyền sử dụng đối tượng sở hữu cơng nghiệp Với hình thức thứ nhất, cơng ty bỏ vốn để tiến hành xây dựng, nghiên cứu, sáng tạo đối tượng sở hữu công nghiệp khơng thành lập pháp nhân mới, hình thức hợp đồng có điểm tương đồng với hợp đồng hợp tác kinh doanh (BCC) Sau thực việc nghiên cứu thành công, công ty đăng ký thực hoạt động pháp lý nhằm bảo vệ quyền sở hữu công nghiệp Giữa công ty hình thành mối quan hệ chặt chẽ để thụ hưởng lợi ích từ quyền sở hữu cơng nghiệp xây dựng chế để bảo vệ quyền sở hữu cơng nghiệp Các cơng ty hồn tồn độc lập pháp lý, không chi phối quản lý, tự thực hoạt động kinh doanh sở tôn trọng nguyên tắc bảo vệ quyền sở hữu cơng nghiệp Cịn với hình thức thứ hai, cơng ty giữ quyền chi phối tập đồn kinh tế khơng thực việc góp vốn đối tượng quyền sở hữu công nghiệp vào công ty thành viên, thay vào cơng ty giữ quyền chi phối chuyển giao quyền sử dụng đối tượng quyền sở hữu công nghiệp cho công ty thành viên Mặt khác, liên kết thông qua quyền khai thác tài nguyên, cơng ty mẹ tập đồn kinh tế Nhà nước cấp giấy phép khai thác tài nguyên, công ty mẹ giao cho công ty ký kết hợp đồng nhận thầu khai thác cho công ty mẹ Công ty mẹ sử dụng quyền khai thác tài nguyên để chi phối hoạt động công ty Tuy vậy, theo Nghị định 69/2014/NĐ-CP văn có liên quan đến tập đồn kinh tế nhà nước khơng có quy định loại quyền chi phối Nói cách khác, mối quan hệ công ty mẹ công ty thành viên trường hợp chưa pháp luật điều chỉnh cụ thể THỰC TIỄN MÔ HÌNH TẬP ĐỒN KINH TẾ 3.1 Hiệu đạt Nhằm đưa kinh tế phát triển hội nhập với kinh tế giới, Đảng Nhà nước chủ trương xây dựng tập đoàn kinh tế, đồng thời xác định rõ số lĩnh vực trọng điểm cần phải hình thành tập đồn kinh tế mũi nhọn với sức cạnh tranh tốt để tham gia vào thị trường quốc tế Theo đó, số tổng cơng ty nhà nước số lĩnh vực mũi nhọn chuyển đổi thành tập đoàn kinh tế Trên thực tế có 15 tập đồn kinh tế quốc gia lĩnh vực mũi nhọn Bưu - viễn thơng, Than - khống sản, Dầu khí, Điện lực, Công nghiệp tàu thuỷ, Dệt may, Cao su, Tài - bảo hiểm thành lập, tạo dựng mối quan hệ rộng rãi, mật thiết, liên doanh với nhiều đối tác nước đem lại hiệu hoạt động đáng khen ngợi Bên cạnh việc thí điểm hình thành tập đồn kinh tế mũi nhọn theo định hướng nhà nước hình thức chuyển đổi tổng cơng ty nhà nước thành tập đoàn kinh tế, khu vực kinh tế tư nhân thời gian qua có bước phát triển đáng ý Rất nhiều tập đoàn kinh tế tư nhân hình thành phát triển mạnh số lĩnh vực trọng yếu kinh tế Những điều thể việc khu vực kinh tế tư nhân đóng góp khoảng 40% GDP phần ba tổng đầu tư toàn xã hội Các doanh nghiệp tư nhân nước ta ngày có mạnh riêng vốn, cơng nghệ, mạng lưới phân phối, thương hiệu…nếu doanh nghiệp liên kết với tận dụng lợi tạo điều kiện cho phát triển khơng cơng ty mà cịn góp phần thúc đẩy phát triển chung kinh tế Có điều nhờ Nhà nước có sách ngày cởi mở đắn với khu vực kinh tế tư nhân Các sách tự hố khuyến khích phát triển đa dạng loại hình doanh nghiệp mới, tích cực thu hút vốn đầu tư nước (FDI), trọng cải cách thị trường vốn…Tất sách với kiện Việt Nam gia nhập WTO tạo động lực cho khu vực kinh tế tư nhân phát triển Trên thực tế khoảng năm gần khu vực kinh tế tư nhân Việt Nam có tốc độ tăng trưởng đạt 10% (cao so với mức 8% kinh tế), có cơng ty có mức tăng trưởng doanh thu lên đến 50% Hiện Việt Nam ngày có tập đồn kinh tế tư nhân lớn mạnh có tầm ảnh hưởng khơng nhỏ tới kinh tế tập đồn FPT, Kinh Đơ, Hồ Phát, Hoàng Anh Gia Lai, Trung Nguyên, Vingroup… Các tập đồn có vốn góp, cổ phần chi phối lẫn công ty con, công ty liên kết, ngân hàng, đối tác chiến lược ngồi nước với hàng ngàn cổ đơng Các tập đồn kinh tế tư nhân có đóng góp to lớn cho phát triển kinh tế Việt Nam trở thành đầu tàu kinh tế doanh nghiệp tư nhân 16 3.2 Những vấn đề hạn chế Dù hiệu đạt đáng khích lệ thế, thời gian qua, mơ hình tập đồn kinh tế tư nhân gặp nhiều khó khăn, lúng túng trở ngại trình hình thành phát triển Đầu tiên việc chưa có định hướng cụ thể nhằm khuyến khích việc hình thành hoạt động của mơ hình tập đồn kinh tế tư nhân Các chủ trương hình thành tập đồn kinh tế tư nhân mang tính chung chung Hệ thống tiêu chí để xác định tập đồn đến chưa có nhiều nghiên cứu cụ thể để hình thành chiến lược tổng thể để thúc đẩy phát triển mơ hình Nói cách khác, nhân tố tập đoàn kinh tế tư nhân Việt Nam thời gian qua hoạt động cách dị dẫm chưa có định hướng mang tầm vĩ mô hoạt động tập đoàn Tổng thể, hệ thống quy định hành chưa đáp ứng toàn nhu cầu phát triển tập đồn kinh tế Mặt khác, q trình thành lập tập đoàn kinh tế nhà nước xuất lúng túng giải vấn đề cụ thể xây dựng đề án Các vấn đề nảy sinh mối quan hệ liên kết đơn vị tập đoàn, chế thực liên kết, cấu tổ chức máy quản lý (thành phần, quyền, trách nhiệm mối quan hệ phân quản lý máy tập đồn), thương hiệu tập đồn, quy mơ, vốn điều lệ vấn đề khác để xác lập tập đoàn Ngay địa vị pháp lý tập đồn cịn ý kiến khác tập đồn có hay khơng có tư cách pháp nhân, đăng ký hay khơng đăng ký, có hay khơng có máy quản lý riêng Như vậy, năm vừa qua nhiều quan điểm khác ngun tắc hình thành tập đồn kinh tế sở Tổng cơng ty nhà nước Việc hình thành tập đồn mang tính t thị trường hay cần định hành hay kết hợp hai nguyên tắc Cuối cùng, tập đồn cịn gặp nhiều khó khăn tự thân vận động trình đầu tư sản xuất kinh doanh Theo Viện nghiên cứu quản lý kinh tế trung ương, phần lớn tập đoàn thành lập vòng 10 năm trở lại vận hành phương thức gia đình chưa thực chuyên nghiệp Bên cạnh xu phát triển doanh nghiệp, cần liên doanh, liên kết, cổ phần hóa…nên địi hỏi có cách quản lý cơng khai, minh bạch, hiệu quả… Do đó, quy mơ 17 phát triển lớn việc quản lý theo cách cũ khơng cịn phù hợp thời gian phát triển lại ngắn nên kinh nghiệm quản lý thiếu dẫn đến hầu hết doanh nghiệp rơi vào tình trạng khủng hoàng nhân lực đặc biệt nhân cao cấp KẾT LUẬN Việt Nam bước vào thời kỳ xây dựng kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa Có thể thấy thuận lợi lớn cho doanh nghiệp nước mở rộng thị trường, lĩnh vực kinh doanh, thâm nhập sâu rộng vào thị trường quốc tế, làm tiền đề để có bước phát triển đột phá cho doanh nghiệp Tuy nhiên, đứng trước hội thách thức, cạnh tranh đến từ tập đoàn nước ngoài, tập đoàn kinh tế đa quốc gia lớn mạnh Cũng thấy, ngồi điểm sáng q trình xây dựng tập đồn kinh tế cịn tồn vấn đề tranh cãi, quy định pháp lý chưa thực rõ ràng, sát với thực tế vấn đề hình thành tập đồn kinh tế Trước thực tế đó, Nhà nước cần ln theo sát tình hình để có điều chỉnh cụ thể, kịp thời để tạo điều kiện tốt cho tập đồn kinh tế phát triển mạnh, từ đưa kinh tế nước nhà lên sánh vai với cường quốc giới 18 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam Tập I – Đại học Luật Hà Luật Doanh nghiệp; Luật Doanh nghiệp 2020; Nội; Nghị định 101/2009/NĐ-CP 2014 thí điểm thành lập, tổ chức, hoạt động quản lý tập đoàn kinh tế nhà nước; Nghị định 69/2014/NĐ-CP tập đoàn kinh tế nhà nước tổng công ty nhà nước; Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn Luật Doanh nghiệp; Nghị định 96/2015/NĐ-CP hướng dẫn Luật Doanh nghiệp; Nghị định 47/2021/NĐ-CP hướng dẫn Luật Doanh nghiệp; Danh Newsroom mục thống kê “FAST-FACTS” – Samsung Global (https://news.samsung.com/global/fast-facts); 10 Báo cáo tài “Samsung Financials Highlights” 2017 – Samsung Global (https://www.samsung.com/global/ir/financialinformation/audited-financial-statements); 11 Bài viết “TẬP ĐOÀN KINH TẾ VIỆT NAM – HIỆN TRẠNG VÀ XU HƯỚNG PHÁT TRIỂN” – Viện nghiên cứu quản lý kinh tế trung ương – Trung tâm thông tin tư liệu (CIEM); ... xã hội THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ TẬP ĐOÀN KINH TẾ 2.1 Về thành lập tập đoàn kinh tế 2.1.1 Tập đoàn kinh tế nhà nước Về điều kiện tiêu chuẩn thành lập tập đoàn kinh tế nhà nước, từ quy định mang... chức thương mại quốc tế WTO, kinh tế nước chứng kiến cạnh tranh bình đẳng doanh nghiệp tập đoàn kinh tế hùng mạnh Tuy vậy, thực tế cho thấy tập đoàn kinh tế mạnh khối kinh tế nhà nước kinh tế tư... thành lập tập đoàn kinh tế tư nhân cho quan đăng ký kinh doanh tập đoàn kinh tế nhà nước Đây vấn đề cần xem xét lại nhu cầu thực thủ tục chủ sở hữu tập đoàn cao 2.2 Về liên kết tập đoàn kinh tế 2.2.1