Ban kiểm soát thực hiện kiểm tra, giám sát hoạt động quản lý, điều hành nói chung (Ban kiểm soát là cơ quan trực thuộc của Đại hội đồng cổ đông và có chức năng trợ giúp cơ quan này), tức là sẽ có quyền hành trong vấn đề giám sát Hội đồng quản trị. Do đó, quy định Ban kiểm soát phải thường xuyên thông báo và tham khảo
ý kiến Hội đồng quản trị không phù hợp và ảnh hưởng đến tính độc lập trong hoạt động của Ban kiểm soát.
Trên thực tế, thành viên của Ban kiểm soát của các công ty cổ phần thường có chuyên môn không cao, thiếu nhiệt tình đấu tranh cho công bằng, lẽ phải và hợp lý. Từ phương diện một mô hình song song về quyền lực của Ban kiểm soát với Hội đồng quản trị theo mô hình về cơ cấu quản lý trong công ty cổ phần có Ban kiểm soát đã trình bày phía trên, giờ đây, mô hình đó có thể hình dung ra sự biến dạng như sau: sự tồn tại của Ban kiểm soát trong nội bộ công ty phụ thuộc rất nhiều yếu tố, tính độc lập bị hạn chế rất nhiều, vị trí của Ban kiểm soát còn thấp hơn Hội đồng quản trị, chịu sự chi phối của Hội đồng quản trị là chủ yếu. Quy định về việc hoạt động kiểm tra, giám sát của Ban kiểm soát không được cản trở hay gây gián đoạn hoạt động bình thường của công ty có thể là một công cụ để các cơ quan bị kiểm tra trong công ty dễ dàng từ chối yêu cầu của Ban kiểm soát.
Ở không ít các công ty, Ban kiểm soát chỉ đóng vai trò như con bù nhìn, được chính Hội đồng quản trị và các cổ đông lớn dựng lên cho có và hoàn toàn bị vô hiệu hóa, thậm chí còn được xem là lực lượng hậu thuẫn, đứng sau, tiếp tay cho Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc/Giám đốc dấn sâu vào những hoạt động sai phạm, xâm phạm lợi ích các cổ đông nhỏ lẻ.
Hơn nữa, Ban kiểm soát không được trang bị một hệ thống thông tin quản lý đặc thù cho công việc giám sát. Thông thường, ban kiểm soát chỉ dựa vào các báo cáo định kỳ của doanh nghiệp và chỉ tiếp cận những thông tin chung mà doanh nghiệp cung cấp cho họ. Do đó, việc này ít nhiều ảnh hưởng đến công việc của ban kiểm soát.
Rất ít thành viên Ban kiểm soát làm việc toàn thời gian, phần lớn là làm việc bán thời gian, kiêm nhiệm thêm nhiều chức vụ khác ở nhiều tổ chức, công ty khác hoặc ngay chính công ty mà họ thành viên Ban kiểm soát. Cá biệt có doanh nghiệp
có Ban kiểm soát chỉ gồm toàn các thành viên làm việc bán thời gian. Những người này thậm chí không quen biết nhau.
Trên thực tế, phần lớn các BKS chỉ gặp nhau định kỳ hàng quý hoặc thậm chí là ít hơn. Số lần đi kiểm tra các hoạt động của doanh nghiệp cũng chỉ đếm trên đầu ngón tay. Vậy với số lượng người và cách làm việc như vậy thì việc đáp ứng các yêu cầu đặt ra đối với BKS là gần như không thể.
2.2.5. Việc tổ chức ra Ban kiểm soát bị ảnh hƣởng bởi “quản trị gia đình”
Một tỷ lệ lớn các doanh nghiệp ở Việt Nam là các công ty gia đình gia đình. Công ty gia đình là công ty trong đó các thành viên trong một gia đình nắm mức sở hữu đủ để quyết định cơ cấu thành viên Hội đồng quản trị. Thông hường, ở công ty gia đình, đại diện của gia đình sẽ nắm giữ chức vụ Chủ tịch Hội đồng quản trị hoặc Giám đốc và Tổng Giám đốc. Các thành viên của gia đình vừa là cổ đông, vừa là người quản lý, điều hành công ty. Vì quyền sở hữu nằm trong tay một hoặc một vài thành viên trong gia đình, nên công ty gia đình có xu hướng "cá nhân hoá", thống nhất quyền lực vào tay người chủ gia đình.
Nhưng những công ty gia đình phải đối mặt với một thực tế hết sức không vui, đó là số liệu thống kê cho thấy tỷ lệ thành công dài hạn của các công ty gia đình là rất thấp. Theo điều tra, chỉ có 5% các công ty gia đình quy mô lớn tiếp tục phát triển tốt sau thế hệ thứ ba. Hầu hết các công ty gia đình bắt đầu với một người đặt nền móng - sáng lập kiêm luôn việc quản trị, là chủ sở hữu toàn quyền và là người điều công ty. Sáng lập viên của công ty gia đình thường giữ toàn quyền ra quyết định mọi vấn đề của công ty. Nhìn chung, khi một công ty gia đình thành công rơi vào quyền kiểm soát của con cháu của người sáng lập công ty thì cũng là lúc công ty gia đình đi xuống. Tới thời điểm thế hệ thứ ba tiếp quản công ty, bối cảnh doanh nghiệp đã được đặt sẵn cho những vụ cãi lộn giữa các thành viên trong gia đình. Thay vì tập trung vào điều hành doanh nghiệp, họ sẽ tranh giành các phần chia lợi nhuận và các vị trí của ban lãnh đạo công ty.
Tuy nhiên, một nguyên nhân rất lớn dẫn đến sự yếu kém trong hoạt động của công ty gia đình, đó là thiếu vắng sự kiểm soát cần thiết đối với mô hình quản trị công ty nói riêng và toàn bộ cơ cấu tổ chức, hoạt động của công ty.
Công ty gia đình do số ít người kiểm soát, hoạt động kiểm soát lại không đủ mạnh mẽ, người thực hiện hoạt động giám sát không phải chịu sức ép từ bên ngoài và công ty thiếu cơ chế kiểm soát, phản biện hợp lý có nguy cơ trì trệ về mặt tổ chức, nguy cơ đưa ra chiến lược kinh doanh không phù hợp thực tiễn thị trường. Một công ty gia đình phát triển sẽ ngày càng trở nên phức tạp, đòi hỏi phải có cơ cấu tổ chức và quản trị chuẩn mực hơn. Khi công ty gia đình phát triển, mở rộnh, nảy sinh nhu cầu cần phải có một hội đồng quản trị chuyên nghiệp có thể hoạch định chiến lược và cần có một cơ chế kiểm soát hiệu quả hoạt động của bộ máy điều hành công ty.
2.2.6. Sự can thiệp của Nhà nƣớc trong giám sát điều hành (đối với các công ty cổ phần hình thành sau quá trình cổ phần doanh nghiệp nhà nƣớc)
Tại các Tập đoàn, Tổng công ty Nhà nước, các doanh nghiệp sau quá trình cổ phần hóa Doanh nghiệp nhà nước đều có ban kiểm soát, nhưng nhiều năm liền, các quyết định “làm trái” của Hội đồng quản trị, Ban điều hành của những tổ chức này đưa ra lại không được Ban kiểm soát phát hiện và công bố. Tình trạng lỗ tại những tổ chức này cũng trở nên mập mờ, dòng tiền luân chuyển không được công khai minh bạch.
Tất nhiên, vai trò và quyền năng của Ban kiểm soát ở trong các Tập đoàn, Tổng công ty Nhà nước không "hoành tráng" được như tại các công ty cổ phần. Nghị định số 101/2009/NĐ-CP của Chính phủ về việc thí điểm thành lập các Tập đoàn kinh tế nhà nước có quy định, Ban kiểm soát các Tập đoàn do Hội đồng quản trị thành lập, Trưởng ban Kiểm soát là thành viên của Hội đồng quản trị được Hội đồng quản trị phân công làm nhiệm vụ. Các thành viên của Ban Kiểm soát do Hội đồng quản trị lựa chọn, bổ nhiệm, miễn nhiệm và cả Ban Kiểm soát hoạt động theo
quy chế của Hội đồng quản trị ban hành. Như vậy, cái bóng của Hội đồng quản trị đã phủ lên Ban kiểm soát và khiến bộ phận này khó có thể thực hiện được chức năng cần có của mình một cách thuận lợi.
Đối với nhiều công ty sau quá trình cổ phần hóa, thành viên Ban kiểm soát thường là người được giới thiệu đề cử. Đây là nơi “gài người” của cơ quan nhà nước muốn tham gia trong hoạt động của công ty, đơn giản, thành viên trong số họ ít thuộc trường hợp bị hạn chế do có mối quan hệ với người quản lý điều hành công ty.
Mặc dù quá trình cổ phần hóa diễn ra nhằm thay đổi bộ mặt của công ty trên phương diện quản lý, song, vấn đề tác động của cơ quan nhà nước trong công ty vẫn không hề thay đổi. Công ty không còn vốn Nhà nước nhưng vẫn bị cơ quan chủ quản trước đây bắt phải xin ý kiến về việc bổ nhiệm cán bộ, cũng như kế hoạch đầu tư mở rộng của công ty. Nhiều công ty sau quá trình cổ phần hóa, thành viên Hội đồng quản trị, thường là do được giới thiệu bởi cơ quan nhà nước có thẩm quyền mặc dù họ không phải đại diện cho phần vốn góp của nhà nước trong công ty nữa. Điều này cản trở lớn cho công ty cổ phần khi thực lòng họ muốn cơ cấu, thay đổi lại công ty cho phù hợp hơn. Mặt khác, do tư duy cũ, thói quen quản lý theo phương thức quản trị gia đình, sự bao bọc của cơ quan nhà nước có thẩm quyền đã trở thành chỗ bấu víu của nhiều công ty. Việc trên bảo dưới nghe đã cố hữu, khó mà thay đổi được.
Thực trạng trên đã dẫn đến sự yếu kém của Ban kiểm soát trong Tập đoàn, Tổng Công ty Nhà nước, các công ty cổ phần hình thành sau quá trình cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước ở nước ta.
Vì vậy, khi nghiên cứu, đổi mới quy chế giám sát quản lý các Tập đoàn kinh tế, Tổng công ty nhà nước, chắc chắn phải đổi mới hệ thống giám sát, thiết lập hệ thống kiểm soát nội bộ chặt chẽ, mà bước đầu là đổi mới Ban kiểm soát. Họ phải
thực sự là đại diện của chủ sở hữu, tức đại diện của Nhà nước, của Thủ tướng Chính phủ để kiểm tra, giám sát, bảo vệ quyền lợi của chủ sở hữu phần vốn.
2.2.7. Trách nhiệm pháp lý của Ban kiểm soát
Các quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 hiện tại không nêu rõ trách nhiệm mà Ban kiểm soát phải gánh chịu nếu như không làm tròn vai trò của mình. Luật doanh nghiệp chỉ đưa ra các trách nhiệm nếu các thành viên Ban kiểm soát vi phạm các vấn đề liên quan đến đạo đức nghề nghiệp. Chính vì vậy, khi có vấn đề xảy ra đối với các doanh nghiệp do Hội đồng quản trị hoặc Tổng giám đốc gây ra thì gần như các công ty, cổ đông không xem xét đến trách nhiệm của Ban kiểm soát.
Các trách nhiệm pháp lý đối với Ban kiểm soát được quy định chung tại khoản 5 Điều 126 Luật Doanh nghiệp 2005.
Theo đó, trường hợp vi phạm nghĩa vụ quy định tại Luật Doanh nghiệp 2005 gây thiệt hại cho công ty hoặc người khác thì các thành viên Ban kiểm soát phải chịu trách nhiệm cá nhân hoặc liên đới bồi thường thiệt hại đó. Mọi thu nhập và lợi ích khác mà thành viên Ban kiểm soát trực tiếp hoặc gián tiếp có được do vi phạm nghĩa vụ quy định đều thuộc sở hữu.
Quy định về trách nhiệm pháp lý đối với Ban kiểm soát nêu trên gần như không được thực thi trên thực tế tại các công ty cổ phần. Theo đó, khi xảy ra các thiệt hại đối với công ty, trách nhiệm pháp lý trước hết và chủ yếu được hướng đến Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc công ty, còn với vai trò là cơ quan “giám sát” mang tính hình thức, Ban kiểm soát gần như không được xem xét để chịu trách nhiệm.
Có vẻ như phần lớn các công ty không xem trọng vai trò của Ban kiểm soát, mà chỉ thành lập Ban kiểm soát để tuân thủ pháp luật. Hoạt động của Ban kiểm soát phần lớn mang tính hình thức và chưa có thực chất. Do đó, bản thân công ty không
đầu tư, cũng không trang bị đầy đủ các điều kiện cho Ban kiểm soát thực hiện tốt chức năng giám sát, kiểm soát của họ.
Sự yếu kém trong hoạt động của Ban kiểm soát, còn có nhiều nguyên nhân:
Thiếu nguồn nhân lực
Ban kiểm soát không làm tròn chức năng còn do không có đủ nguồn nhân lực. Phần lớn thành viên Ban kiểm soát làm việc bán thời gian, kiêm nhiệm nhiều, chỉ gặp nhau định kỳ hàng quý hoặc thậm chí là ít hơn. Ngoài ra, các thành viên Ban kiểm soát thiếu kiến thức và kinh nghiệm, trong khi theo thông lệ quốc tế, Ban kiểm soát thường có 4 nhóm kỹ năng chính: năng lực quản lý rủi ro, năng lực chuyên môn về kế toán kiểm toán, năng lực về hoạt động kinh doanh cốt lõi của doanh nghiệp và năng lực giám sát sự tuân thủ pháp luật.
Thiếu bộ máy giúp việc
Nếu trong lĩnh vực ngân hàng, Ngân hàng Nhà nước có quy định cụ thể về chức năng kiểm toán nội bộ độc lập trực thuộc ban kiểm soát, trong các lĩnh vực khác, không có một quy định cụ thể về một bộ máy giúp việc cho Ban kiểm soát.
Thiếu công cụ, phương tiện làm việc
Ban kiểm soát không được trang bị một hệ thống thông tin quản lý đặc thù cho công việc giám sát. Thông thường, ban kiểm soát chỉ dựa vào các báo cáo định kỳ của doanh nghiệp và chỉ tiếp cận những thông tin chung mà doanh nghiệp cung cấp cho họ. Do đó, việc này ít nhiều ảnh hưởng đến công việc của ban kiểm soát.
Kết luận Chương 2:
Luật pháp Việt Nam có những quy định bắt buộc về việc thành lập Ban kiểm soát ở các công ty cổ phần. Với các chức năng được quy định trong Luật Doanh nghiệp 2005 và Điều lệ của công ty cổ phần, Ban kiểm soát thực hiện việc giám sát Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc (Giám đốc hoặc Tổng Giám đốc) trong việc quản lý và điều hành công ty, kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực và mức độ cẩn trọng trong quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, trong tổ chức công tác kế toán, thống kê và lập báo cáo tài chính cũng như thẩm định báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài chính hàng năm và sáu tháng của công ty, báo cáo đánh giá công tác quản lý của Hội đồng quản trị.
Nhìn chung, pháp luật Việt Nam đã có những quy định cơ bản về tổ chức, thành lập và hoạt động của Ban kiểm soát phù hợp với thực tiễn hoạt động của doanh nghiệp trong nền kinh tế. Tuy nhiên, những quy định về cung cấp thông tin, vấn đề thù lao và những quy định nhằm đảm bảo sự độc lập của Ban kiểm soát còn chưa phù hợp và đầy đủ.
Hơn nữa, trên thực tế, Ban kiểm soát thực thi quyền hành của mình còn rất hạn chế; hoạt động của Ban kiểm soát trong một số công ty thậm chí còn chưa được xác định đúng như luật định. Có không ít doanh nghiệp còn nhầm Ban kiểm soát như một công cụ thanh, kiểm tra của Hội đồng quản trị. Do vậy, trong hoạt động, Ban kiểm soát thường mới chỉ thực hiện được những yêu cầu, đề nghị của Hội đồng quản trị, chưa thực sự khẳng định được tính độc lập trong quá trình thực thi.
Bên cạnh đó, với đặc thù của các doanh nghiệp sau cổ phần hoá, cùng với trình độ chuyên môn của Ban kiểm soát còn hạn chế, Ban kiểm soát hoạt động thiếu chuyên nghiệp, thiếu tính chủ động, không độc lập và bản thân Ban kiểm soát chưa nhận thức, xác định được vai trò của mình là những nguyên nhân chủ yếu dẫn đến hoạt động của Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần ở Việt Nam còn mang tính hình thức, kém hiệu quả.
Chƣơng 3: PHƢƠNG HƢỚNG, GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ BAN KIỂM SOÁT TRONG QUẢN TRỊ NỘI
BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM HIỆN NAY
3.1. Phƣơng hƣớng hƣớng hoàn thiện các quy định pháp luật về tổ chức và hoạt động của Ban kiểm soát ở Việt Nam hoạt động của Ban kiểm soát ở Việt Nam
Những năm qua, thực hiện đường lối đổi mới của Đảng và Nhà nước, nền kinh tế nước ta đã có những bước phát triển vượt bậc với tốc độ tăng trưởng cao, liên tục trong nhiều năm, góp phần cải thiện và nâng cao đời sống nhân dân. Trong thành tựu chung đó, có sự đóng góp đáng kể của cộng đồng doanh nghiệp.