bất chớnh
Dự khụng cũn xa lạ đối với thị trường Việt Nam song bỏn hàng đa cấp vẫn cũn là mới mẻ trong kinh nghiệm quản lý kinh tế của nhà nước và trong khoa học phỏp lý. Trờn thực tế, ở nước ta đó cú nhiều cuộc tranh luận diễn ra trong giới luật học, giới doanh nghiệp và cỏc nhà quản lý kinh tế trong một thời gian dài để tỡm kiếm thỏi độ đỳng đắn và cơ chế quản lý hiệu quả đối với hoạt động bỏn hàng đa cấp.
Việc ban hành Luật Cạnh tranh năm 2004, Nghị định 110/2005/NĐ-CP ngày 24/08/2005 của Chớnh phủ về quản lý đối với hoạt động bỏn hàng đa cấp và Thụng tư số 19/2005/TT-BTM của Bộ Thương mại ngày 08/11/2005 hướng dẫn một số nội dung của Nghị định 110/2005/NĐ-CP đó khẳng định thỏi độ của nhà nước ta là thừa nhận tớnh hợp phỏp của hoạt động bỏn hàng
đa cấp. Đồng thời, cỏc văn bản phỏp luật núi trờn cũng thiết kế một cơ chế
quản lý riờng biệt đối với hoạt động này bao gồm ba bộ phận cơ bản là (i) tiờu chuẩn húa cỏc điều kiện của doanh nghiệp tổ chức bỏn hàng đa cấp và người tham gia; (ii) quy định thủ tục cấp giấy chứng nhận đăng ký tổ chức bỏn hàng đa cấp; (iii) xỏc định cỏc hành vi bỏn hàng đa cấp vi phạm phỏp luật và trỏch nhiệm của người vi phạm.
Hiện nay, về cơ bản, cỏc văn bản phỏp luật điều chỉnh hoạt động bỏn hàng đa cấp bất chớnh gồm:
- Luật Cạnh tranh năm 2004;
- Nghị định số 110/2005/NĐ-CP ngày 24/08/2055 của Chớnh phủ về quản lý đối với hoạt động bỏn hàng đa cấp;
- Thụng tư số 19/2005/TT-BTM của Bộ Thương mại ngày 08/11/2005 hướng dẫn một số nội dung của Nghị định 110/2005/NĐ-CP;
- Nghị định số 120/2005/NĐ-CP ngày 30/9/2005 về xử lý vi phạm phỏp luật trong lĩnh vực cạnh tranh.
Bỏn hàng đa cấp là hoạt động được thừa nhận bởi nhiều quốc gia trờn thế giới. Từ bản chất, bỏn hàng đa cấp khụng mang tớnh chất tiờu cực nờn phỏp luật cỏc nước khụng lờn ỏn hoạt động bỏn hàng đa cấp. Bỏn hàng đa cấp chỉ được coi là đối tượng của phỏp luật cạnh tranh khi cú dấu hiệu cạnh tranh khụng lành mạnh.
Theo Khoản 9, Điều 39, Luật Cạnh tranh năm 2004, bỏn hàng đa cấp bất chớnh được xỏc định là hành vi cạnh tranh khụng lành mạnh. Đồng thời, theo Điều 48, Luật cạnh tranh, việc bỏn hàng đa cấp bị coi là bất chớnh khi đỏp ứng đủ hai điều kiện sau đõy:
Một là, thực hiện một trong cỏc hành vi mà luật liệt kờ. Cỏc hành vi
được liệt kờ bao gồm:
- Yờu cầu người tham gia phải đặt cọc, phải mua một số lượng hàng húa ban đầu hoặc phải trả một khoản tiền để được quyền tham gia mạng lưới bỏn hàng đa cấp;
- Khụng cam kết mua lại với mức giỏ ớt nhất là 90% giỏ hàng húa đó bỏn cho người tham gia để bỏn lại;
- Cho người tham gia nhận hoa hồng, tiền thưởng, lợi ớch kinh tế khỏc chủ yếu từ việc dụ dỗ người khỏc tham gia mạng lưới bỏn hàng đa cấp;
- Cung cấp thụng tin gian dối về lợi ớch của việc tham gia mạng lưới bỏn hàng đa cấp, thụng tin sai lệch về tớnh chất, cụng dụng của hàng húa để dụ dỗ người khỏc tham gia.
Dấu hiệu khỏch quan hay dấu hiệu vật chất của hành vi bỏn hàng đa cấp bất chớnh là việc thực hiện một trong bốn nhúm hành vi nờu trờn.
Bờn cạnh những quy định về bỏn hàng đa cấp bất chớnh được quy định tại Luật Cạnh tranh năm 2004, Nghị định số 110/2005/NĐ-CP của Chớnh phủ vể quản lý hoạt động bỏn hàng đa cấp cũn cú thờm quy định cấm doanh nghiệp bỏn hàng đa cấp thực hiện một số hành vi cụ thể như:
Điều 7. Những hành vi bị cấm của doanh nghiệp bỏn hàng
đa cấp
Cấm doanh nghiệp bỏn hàng đa cấp thực hiện những hành vi sau đõy:
1. Yờu cầu người muốn tham gia phải đặt cọc để được quyền tham gia mạng lưới bỏn hàng đa cấp.
2. Yờu cầu người muốn tham gia phải mua một số lượng hàng húa ban đầu để được quyền tham gia mạng lưới bỏn hàng đa cấp.
3. Yờu cầu người muốn tham gia phải trả tiền hoặc trả bất kỳ khoản phớ nào dưới hỡnh thức khúa học, khúa đào tạo, hội thảo, hoạt động xó hội hay cỏc hoạt động tương tự khỏc để được quyền tham gia mạng lưới bỏn hàng đa cấp, trừ tiền mua tài liệu theo quy định tại khoản 2 Điều 6 Nghị định này.
4. Khụng cam kết cho người tham gia trả lại hàng húa và nhận lại khoản tiền đó chuyển cho doanh nghiệp theo quy định tại Điều 11 Nghị định này.
5. Cản trở người tham gia trả lại hàng húa phỏt sinh từ việc chấm dứt hợp đồng tham gia bỏn hàng đa cấp.
6. Cho người tham gia nhận tiền hoa hồng, tiền thưởng, lợi ớch kinh tế khỏc từ việc dụ dỗ người khỏc tham gia bỏn hàng đa cấp.
7. Từ chối chi trả khụng cú lý do chớnh đỏng cỏc khoản hoa hồng, tiền thưởng hay cỏc lợi ớch kinh tế khỏc mà người tham gia cú quyền hưởng.
8. Cung cấp thụng tin gian dối về lợi ớch của việc tham gia mạng lưới bỏn hàng đa cấp để dụ dỗ người khỏc tham gia bỏn hàng đa cấp.
9. Cung cấp thụng tin sai lệch về tớnh chất, cụng dụng của hàng húa để dụ dỗ người khỏc tham gia bỏn hàng đa cấp [4].
Hai là, nhằm thu lợi bất chớnh từ việc tuyển dụng người tham gia mạng lưới. Dấu hiệu chủ quan của nú là mục đớch thu lợi bất chớnh mà doanh nghiệp bỏn hàng đa cấp mong muốn thụ hưởng.
Như đó nờu ở trờn, Luật Cạnh tranh năm 2004 đó sử dụng đồng thời cả hai dấu hiệu này để làm cơ sở cấu thành hành vi vi phạm. Mặc dự đó xỏc định tương đối rừ ràng về hành vi vi phạm và bản chất bất chớnh của nú, song Luật Cạnh tranh năm 2004 lại chưa làm được nội hàm của "nhằm thu lợi bất chớnh
từ việc tuyển dụng người tham gia mạng lưới bỏn hàng đa cấp". Cú thể khẳng
định rằng, mục đớch thu lợi bất chớnh cần phải được làm rừ, vỡ rằng:
Thứ nhất, mục đớch thu lợi thuộc phạm trự chủ quan, là một trong hai
căn cứ phỏp lý để kết luận cú hay khụng cú sự vi phạm, phỏp luật cần đưa ra những dấu hiệu phỏp lý cụ thể, rừ ràng, khỏch quan và thống nhất để trỏnh sự suy đoỏn về mục đớch của hành vi và sự tựy tiện của người thực thi khi ỏp dụng phỏp luật, làm sai lệch hiệu quả của phỏp luật;
Thứ hai, về mục đớch thu lợi, Luật cạnh tranh năm 2004 chỉ "cấm thực hiện những hành vi sau đõy nhằm thu lợi bất chớnh từ việc tuyển dụng người tham gia mạng lưới bỏn hàng đa cấp..." mà chưa làm rừ: Nếu đũi hỏi mục
đớch thu lợi đó đạt được, người điều tra vụ việc phải xỏc định chớnh xỏc, cụ thể cỏc khoản lợi mà doanh nghiệp đó gặt hỏi được từ hành vi bất chớnh. Ngược lại, nếu khụng đũi hỏi mục đớch đó hoàn thành, mà chỉ coi như là ước
cũng cần phải cú cơ sở xỏc thực để kết luận về mục đớch của hành vi bởi mục đớch chỉ tồn tại trong ý chớ chủ quan của người vi phạm. Do đú, phải trả lời được cõu hỏi "mục đớch thu lợi cú nhất thiết đó đạt được hay chưa?";
Thứ ba, về nguồn gốc của cỏc khoản lợi bất chớnh, theo Luật Cạnh
tranh năm 2004, nội dung cỏc khoản lợi bất chớnh mà doanh nghiệp bỏn hàng đa cấp vi phạm cú thể thu được từ việc tuyển dụng người tham gia mạng lưới bỏn hàng đa cấp làm tối nghĩa quy định tại Điều 48 của Luật Cạnh tranh năm 2004 vỡ mỗi hành vi trong bốn hành vi vi phạm được luật dự liệu đều là nguồn gốc của những khoản lợi bất chớnh (như hành vi khụng cam kết mua lại với giỏ tối thiểu bằng 90% giỏ đó bỏn cho người tham gia; hành vi bắt đặt cọc một khoản tiền mới được tham gia, khoản tiền đặt cọc hoặc mức chờnh lệch giữa giỏ đó bỏn và giỏ mua lại là những khoản lợi ớch mà doanh nghiệp thu được);
Thứ tư, Luật Cạnh tranh năm 2004 chưa xỏc định được tớnh vật chất
hay phi vật chất của cỏc khoản lợi bất chớnh mà doanh nghiệp bỏn hàng đa cấp muốn thu được. Theo cỏc hành vi vi phạm mà Điều 48 Luật Cạnh tranh năm 2004 đó liệt kờ, cú trường hợp doanh nghiệp bỏn hàng đa cấp phải tốn tiền khi thực hiện hành vi (vớ dụ như cho người tham gia nhận tiền hoa hồng,
tiền thưởng, lợi ớch vật chất khỏc chủ yếu từ việc dụ dỗ người khỏc tham gia mạng lưới bỏn hàng đa cấp). Do đú, việc xỏc định tớnh vật chất của cỏc khoản
lợi bất chớnh sẽ khụng đơn giản. Tuy nhiờn, đối với lợi ớch thu được ngoài vật chất, việc xỏc định mục đớch bất chớnh dễ dẫn đến sự tựy tiện và suy đoỏn;
Thứ năm, tớnh bất chớnh của cỏc khoản lợi ớch, theo Từ điển tiếng
Việt, được hiểu là trỏi với đạo đức, khụng chớnh đỏng [29, tr. 47]. Việc xỏc định tớnh trỏi đạo đức, khụng chớnh đỏng của cỏc khoản lợi cần phải căn cứ vào nguồn gốc của cỏc khoản lợi thu được. Theo cỏc hành vi mà Điều 48 Luật Cạnh tranh năm 2004 quy định, việc thực hiện hành vi vi phạm cú thể đem lại cho doanh nghiệp những khoản lợi bất chớnh, từ nguồn gốc là những nghĩa vụ của người tham gia phải thực hiện, những thủ đoạn mà doanh nghiệp bỏn hàng đa cấp đó ỏp dụng khi xõy dựng mạng lưới bỏn hàng đa cấp.
Dưới gúc độ lý thuyết về cạnh tranh, sự khụng lành mạnh của hành vi cạnh tranh được xỏc định căn cứ vào khả năng gõy thiệt hại của nú đối với thị trường, đối với đời sống xó hội và bản chất trỏi đạo đức, tập quỏn kinh doanh hơn là dựa vào khả năng thu lợi cho người thực hiện. Mặt khỏc, bản thõn bốn hành vi bị cấm đoỏn đó bao hàm trong đú mục đớch bất chớnh của người thực hiện. Do đú, doanh nghiệp bỏn hàng đa cấp bất chớnh chỉ cần thực hiện một trong bốn hành vi đó liệt kờ tại Điều 48 Luật Cạnh tranh năm 2004 đó là bỏn hàng đa cấp bất chớnh. Phỏp luật khụng nờn coi mục đớch thu lợi bất chớnh từ việc dụ dỗ người tham gia
mạng lưới bỏn hàng đa cấp là một căn cứ độc lập để xỏc định hành vi vi phạm.