CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ HOẠT ĐỘNG
2.1. THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ HOẠT ĐỘNG CHO VAY CỦA CÁC NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI
2.1.5. Quy định của pháp luật về bảo đảm khoản vay
Bên cạnh giá trị khoản vay mà khách hàng đề nghị, tính khả thi,hiệu quả của dự án vay mà khách hàng dự định thực hiện từ nguồn vốn vay,…một yếu tố cực kỳ quan trọng mà dường như không thể thiếu được trong hoạt động CV của ngân hàng đó là TSBĐ khoản vay.
Đảm bảo khoản vay là việc TCTD áp dụng các biện pháp để bảo đảm thu hồi nợ của bên đi vay trong thời hạn TD đã được xác định giữa TCTD và khách hàng trong phạm vi luật cho phép.
Quan điểm của em thấy rằng, việc áp dụng bảo đảm khoản vay tại các NHTM là cần thiết, bởi xuất phát từ vai trò của TSBĐ khoản vay. TSBĐ quyết định trực tiếp tới khả năng vay vốn của khách hàng tại NHTM . Xuất phát từ tính chất rủi ro trong hoạt động cho vay mà hầu hết các khoản vay với ngân hàng, khách hàng đều phải có TSBĐ. Tài sản đảm bảo khoản vay là cơ sở để NHTM quyết định số tiền vay, mặt khác là cơ sở để NHTM đảm bảo quyền lợi của mình trong trường hợp đến hạn thanh toán mà khách hàng không trả hay trả không đủ số tiền đã cam kết trong hợp đồng.
Ngân hàng lúc này sẽ thanh lý TSBĐ của khách hàng tại ngân hàng để đảm bảo nghĩa vụ với ngân hàng.
Mặc dù, nói như vậy không có nghĩa là NHTM nói riêng và các TCTD nói chung chỉ được cho vay khi khách hàng có TSBĐ thỏa mãn các điều kiện quy định. Nhà nước không can thiệp sâu vào vấn đề đảm bảo tài sản vay của TCTD, mà trao cho các TCTD thực hiện việc đó và tự chịu trách nhiệm trước pháp luật về hành vi của mình.
Đối với ngân hàng để thỏa mãn các nhu cầu, đối tượng khách hàng mà ngân hàng sẽ
thiết kế thành 2 loại sản phẩm vay: thế chấp (có TSBĐ) và tín chấp ( không có TSBĐ).
Tuy nhiên ở mục này em chỉ xin phép nói về khoản vay có TSBĐ theo quy định của pháp luật.
Để có cái nhìn rõ nét hơn về tài sản bảo đảm khoản vay, em sẽ phân tích các hình thức bảo đảm khoản vay và quy định về xử lý tài sản đảm bảo. Thông thường, hình thức bảo đảm khoản vay tại NHTM gồm 2 loại: Bảo đảm bằng tài sản và bảo đảm bằng bảo lãnh.
2.1.5.1. Bảo đảm bằng tài sản
Hình thức bảo đảm bằng tài sản là hình thức phổ biến nhất trong nghiệp vụ bảo đảm khoản vay. Theo quy định tại điều 105 BLDS năm 201517 quy định:
“ Điều 105. Tài sản
1. Tài sản là vật, tiền, giấy tờ có giá và quyền tài sản.
2. Tài sản bao gồm bất động sản và động sản. Bất động sản và động sản có thể là tài sản hiện có và tài sản hình thành trong tương lai.”
Như vậy, với quy định trên những đối tượng được liệt kê ở trên mới được coi là tài sản.
Mặt khác, cũng ở BLDS năm 2015 cụ thể tại điều 295, tài sản đảm bảo phải thỏa mãn các điều kiện sau:
“Điều 295. Tài sản bảo đảm
1. Tài sản bảo đảm phải thuộc quyền sở hữu của bên bảo đảm, trừ trường hợp cầm giữ tài sản, bảo lưu quyền sở hữu.
2. Tài sản bảo đảm có thể được mô tả chung, nhưng phải xác định được.
3. Tài sản bảo đảm có thể là tài sản hiện có hoặc tài sản hình thành trong tương lai.
4. Giá trị của tài sản bảo đảm có thể lớn hơn, bằng hoặc nhỏ hơn giá trị nghĩa vụ được bảo đảm.”
Với quy định này ta thấy rằng, điều kiện trước tiên phải thỏa mãn TSBĐ là phải thuộc quyền sở hữu của bên bảo đảm. Bởi khi là chủ sở hữu của tài sản nghĩa là chủ thể đó có đầy đủ 3 quyền năng đối với tài sản đó mà được pháp luật thừa nhận là:
quyền định đoạt, quyền chiếm hữu và quyền sử dụng. Trong đó, quyền định đoạt là quyền quan trọng nhất và cũng là quyền quyết định 2 quyền năng còn lại. Tài sản có
17 điều 105 BLDS năm 2015
thể là tài sản hiện có hoặc tài sản hình thành trong tương lai và được phép giao dịch, bao gồm: quyền sử dụng đất, quyền sở hữu nhà, máy móc thiết bị, nhà xưởng, hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, giấy tờ có giá, và các tài sản khác thỏa mãn điều kiện làm TSBĐ. Trường hợp đối với TSBĐ bảo là QSDĐ (quyền sử dụng đất), tài sản gắn liền với QSDĐ thì hơi đặc biệt một chút so với các tài sản khác. Ở Việt Nam, theo quy định của Luật đất đai năm 2013, đất đai không thuộc quyền sở hữu của riêng bất kì cá nhân hay tổ chức nào mà thuộc sở hữu toàn dân do nhà nước là đại diện chủ sỡ hữu và thống nhất quản lý. Với quy định này rõ ràng QSDĐ mà nhà nước giao đất cho cá nhân hay tổ chức thì với mỗi chủ thể này chỉ có duy nhất một quyền năng với đất được nhà nước giao đất có giấy chứng nhận QSDĐ là quyền sử dụng, như vậy thì có trái với quy định ở trên là TSBĐ phải thuộc quyền sở hữu của bên bảo đảm không?
Câu trả lời là không. Nhà nước cho phép thế chấp QSDĐ làm tài sản đối với bên nhận bảo đảm, vì vậy với quy định này thì nó hoàn toàn không trái với quy định về điều kiện của TSBĐ.
Ngoài thỏa mãn các quy định về tài sản đảm bảo như trên, NHTM còn đặt ra những yêu cầu riêng đối với tài sản đảm bảo như sau:
- Không có tranh chấp nào tại thời điểm ký kết hợp đồng bảo đảm
Để thỏa mãn điều kiện này, ngân hàng yêu cầu bên bảo đảm phải cam kết bằng văn bản không có bất kỳ tranh chấp nào xảy ra với tài sản đảm bảo đó và phải chịu hoàn toàn trách nhiệm của mình trước pháp luật. Mục đích của việc cam kết là để xác định rõ quyền sở hữu của chủ thể bảo đảm với TSBĐ, nếu như tài sản đó đang bị tranh chấp thì sẽ rất khó cho ngân hàng khi xác định quyền sở hữu với tài sản và rất dễ gây rủi ro cho ngân hàng. Vì vậy, điều khoản này được đặt ra là để bảo vệ quyền lợi cho ngân hàng.
- Phải mua bảo hiểm nếu pháp luật quy định
Với quy định này, ngân hàng yêu cầu bên bảo đảm phải xuất trình hợp đồng mua bảo hiểm. Nhằm bảo đảm an toàn cho việc thu nợ, ngân hàng thỏa thuận với khách hàng về việc chuyển tên người thụ hưởng trong hợp đồng bảo hiểm là ngân hàng.
Việc chuyển tên người thụ hưởng là ngân hàng để đảm bảo rủi ro không may xảy ra đối với TSBĐ với ngân hàng. Trong trường hợp ngân hàng và khách hàng không thỏa thuận được việc chuyển tên người thụ hưởng thì ngân hàng buộc khách hàng phải ký
cam kết bằng văn bản về việc chuyển nhượng toàn bộ số tiền bồi thường nếu không may sự kiện bảo hiểm xảy ra theo hợp đồng bảo hiểm để thanh toán nợ gốc và lãi, các chi phí khác cho ngân hàng.
- Tài sản bảo đảm phải có tính thị trường
Nghĩa là tài sản đó được xem xét tiêu thụ trên thị trường như thế nào. Với điều kiện này, ngân hàng xem xét, phân tích các khía cạnh như sau: tài sản có dễ dàng giao dịch trên thị trường hay không, độ bền của tài sản, tính cạnh tranh của tài sản trên thị trường, hiện tại tài sản đó đã có trên thị trường hay chưa, chi phí phát mại của tài sản đó. Mục đích của việc xem xét khả năng tiêu thụ của tài sản trên thị trường để biết rằng tài sản đó có thông dụng trên thị trường và được sử dụng rộng rãi hay không. Bởi khi không may sự cố xảy ra là khách hàng không thể trả được khoản vay bên ngân hàng thì ngân hàng sẽ thanh lý tài sản đảm bảo đó và một điều quan trọng đó là phải bán được tài sản đó thì ngân hàng mới thu lại được vốn đã cho vay. Vì vây, ngân hàng xem xét yếu tố đó là vì lý do trên.
Ngoài ra, một điều đáng chú ý nữa là các hình thức bảo đảm bằng tài sản. Có 2 hình thức bảo đảm bằng tài sản tại ngân hàng là : thế chấp và cầm cố tài sản.
Thứ nhất về thế chấp. Thế chấp tài sản là việc bên thế chấp dùng tài sản của mình để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự đối với bên nhận thế chấp và không chuyển giao tài sản đó cho bên nhận thế chấp. Như vậy, nội dung của việc thế chấp là không chuyển giao trạng thái của tài sản mà chỉ chuyển giao cho ngân hàng toàn bộ giấy tờ gốc chứng nhận quyền sở hữu về tài sản đó.
Thứ hai về cầm cố tài sản. Cầm cố tài sản là việc bên có nghĩa vụ giao tài sản thuộc sở hữu của mình cho bên vay để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ trả nợ. Ở ngân hàng có các loại cầm cố như sau: cầm cố bằng hàng hóa, cầm cố bằng giấy tờ có giá, chiết khấu bằng ký hóa phiếu.
2.1.5.2. Bảo đảm bằng bảo lãnh
Bảo đảm bằng bảo lãnh là hình thức bảo đảm tín dụng, trong đó bên thứ ba cam kết với bên cho vay sẽ thực hiện nghĩa vụ thay cho bên đi vay nếu đến thời hạn mà người được bảo lãnh không thực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ nghĩa vụ.
Thông thường, điều kiện đối với bên bảo lãnh phải thỏa mãn các điều kiện chung sau đây:
- Có đủ năng lực pháp lý
- Có đủ năng lực tài chính để thực hiện nghĩa vụ của người được bảo lãnh trong trường hợp người được bảo lãnh không thực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ nghĩa vụ của mình.
- Có uy tín, tín nhiệm cao
Căn cứ thực hiện nghĩa vụ bảo lãnh được quy định khá rõ ràng tại khoản 1 điều 44 nghị định 21/2021/NĐ-CP quy định thi hành về bộ luật dân sự về bảo đảm thực hiện nghĩa vụ18: “ Điều 44. Thực hiện nghĩa vụ bảo lãnh
1. Bên bảo lãnh phải thực hiện nghĩa vụ bảo lãnh khi nghĩa vụ được bảo lãnh bị vi phạm theo một trong các căn cứ sau đây:
a) Do bên được bảo lãnh không thực hiện nghĩa vụ đúng thời hạn;
b) Do bên được bảo lãnh không thực hiện nghĩa vụ trước thời hạn theo thỏa thuận;
c) Do bên được bảo lãnh thực hiện không đầy đủ nghĩa vụ;
d) Do bên được bảo lãnh thực hiện không đúng nội dung của nghĩa vụ;
đ) Do bên được bảo lãnh không có khả năng thực hiện nghĩa vụ quy định tại khoản 2 Điều 335 và khoản 1 Điều 339 của Bộ luật Dân sự;”
Hình thức của thỏa thuận bảo lãnh có thể được thể hiện bằng hợp đồng riêng về bảo lãnh, thư bảo lãnh hoặc hình thức cam kết bảo lãnh khác.
Thời hạn thực hiện nghĩa vụ bảo lãnh được quy định tại khoản 3 điều 44 của nghị định này19: “Bên bảo lãnh phải thực hiện nghĩa vụ bảo lãnh trong thời hạn thỏa thuận.
Trường hợp không có thỏa thuận thì bên bảo lãnh phải thực hiện trong thời hạn hợp lý kể từ thời điểm nhận được thông báo của bên nhận bảo lãnh.”
2.1.5.3. Quy định về xử lý tài sản bảo đảm
Trong hợp đồng vay vốn có TSBĐ, biện pháp cuối cùng mà ngân hàng thực hiện trong trường hợp khách hàng vay vốn không thực hiện hoặc thực hiện không đúng, không đầy đủ nghĩa vụ trả gốc và lãi của mình khi đến hạn dẫn đến khoản nợ trên chuyển sang nhóm nợ xấu và buộc phía ngân hàng phải thực hiện xử lý tài sản đang được bảo đảm tại ngân hàng để ngân hàng bù đắp vào khoản vay đó.
18 khoản 1 điều 44 nghị định 21/2021/NĐ-CP quy định thi hành về BLDS về bảo đảm thực hiện nghĩa vụ
19 khoản 3 điều 44 nghị định 21/2021/NĐ-CP quy định thi hành về BLDS về bảo đảm thực hiện nghĩa vụ
Theo quy định tại điều 299 BLDS năm 2015 về các trường hợp xử lý TSBĐ bao gồm:
“ Điều 299. Các trường hợp xử lý tài sản bảo đảm
1. Đến hạn thực hiện nghĩa vụ được bảo đảm mà bên có nghĩa vụ không thực hiện hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ.
2. Bên có nghĩa vụ phải thực hiện nghĩa vụ được bảo đảm trước thời hạn do vi phạm nghĩa vụ theo thỏa thuận hoặc theo quy định của luật.
3. Trường hợp khác do các bên thỏa thuận hoặc luật có quy định.”
Như vậy, với quy định này của BLDS năm 2015 đã thể hiện rất rõ những trường hợp xử lý TSBĐ mà ở đây chính là do bên bảo đảm vi phạm nghĩa vụ của mình đã cam kết. ngoài quy định tại BLDS năm 2015 về các trường hợp xử lý TSBĐ thì ở chương IV xử lý TSBĐ nghị định 21/2021/NĐ-CP quy định thi hành bộ luật dân sự về bảo đảm thực hiện nghĩa vụ cũng quy định rất rõ về xử lý TSBĐ.
Tóm lại, về cơ bản thì việc xử lý TSBĐ được được hiểu là việc bên nhận bảo đảm thực hiện thanh lý tài sản cụ thể ở đây là NHTM tiến hành bán, thu giữ hoặc nhận chính tài sản bảo đảm để bù trừ cho nghĩa vụ của bên bảo đảm khi bên bảo đảm không thực hiện đúng nghĩa và khoản nợ của bên bảo đảm trở thành nợ xấu.