2.2 Một số vấn đề vƣớng mắc trong quá trình áp dụng quy định giới hạn đầu
2.2.1 Vướng mắc về nội dung đầu tư vốn của ngân hàng thương mại
Trước hết Luật cần làm rõ những nội dung về hoạt động đầu tư vốn của NHTM. Hiện này chưa có một văn bản nào quy định tổng thể về hoạt động đầu tư vốn của các NHTM. Những quy định được thể hiện trong Luật TCTD 2010, Luật
Đầu tư 2014, Luật Doanh nghiệp 2014 hay các thông tư hướng dẫn của NHNN chỉ
thể hiện trên những ngành nghề, hình thức nhất định, chưa có nội dụng quy định chung về hoạt động đầu tư vốn của các NHTM.
Trong tình hình hoạt động của các NH hiện nay, quy định tổng thể nội dung về hoạt động đầu tư vốn của các NHTM là rất cần thiết. Bởi vì trên cơ sở đó, mới có những tỷ lệ giới hạn điều kiện trong từng hoạt động đầu tư vốn của NHTM, đưa ra
được những giới hạn chung về nguồn vốn đầu tư, tỷ lệ nguồn vốn đầu tư, các lĩnh
vực được đầu tư khi NHNN xây dựng được những quy định đó, cơng tác quản lý sẽ tạo thành một cơ chế chuẩn mực và các NHTM chủ động thực hiện trên những tiêu
chí đó, tạo hành lang pháp lý linh hoạt cho các NHTM.
“Luật TCTD và Luật NHNN Việt Nam năm 2010 thiết kế khái niệm hoạt
động ngân hàng theo phương pháp liệt kê theo ba nội dung chính của hoạt động ngân hàng: “hoạt động ngân hàng” là việc kinh doanh, cung cấp thường xuyên một
hoặc một số các nghiệp vụ sau đây: Nhận tiền gửi, cấp tín dụng, cung ứng dịch vụ thanh toán qua tài khoản”45. Ngoài ra theo luật thương mại Trung Hoa ngày
45 Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh (2013), Giáo trình luật Ngân hàng (tái bản), Nguyễn Văn Vân (chủ biên), NXB Hồng Đức – Hôi luật gia Việt Nam, trang 37.
10/5/1995 cũng liệt kê các nội dung hoạt động kinh doanh của NHTM bao gồm: Nhận tiền gửi, cấp các khoản vay ngắn, trung, dài hạn.
Chúng ta cần phân biệt “hoạt động ngân hàng” là những hoạt động được Luật TCTD 2010 quy định cụ thể và chỉ được thực hiện bởi các NHTM. Còn các hoạt động kinh doanh khác của NHTM không chỉ được thực hiện bởi các NHTM mà còn được thực hiện bởi các tổ chức khác. Chẳng hạn như đầu tư góp vốn mua cổ
phần các DN khác, hoạt động này của NHTM khác xa với các DN thông thường, hoạt động của NHTM luôn bị điều chỉnh chặt chẽ bởi các quy định của pháp luật.
Luật TCTD 2010 tuy có quy định các hoạt động của NHTM như: góp vốn, mua cổ phần, mua bán TPCP, TPDN, tư vấn tài chính DN, tư vấn mua, bán, hợp nhất, sáp nhập DN. Nhưng luật TCTD vẫn chưa quy định nội dung chung cho hoạt động đầu
tư vốn.
Các lĩnh vực hoạt động của NHTM có nhiều hình thức kinh doanh giống như
hoạt động của một ngân hàng đầu tư, như bảo lãnh chứng khoán, tư vấn hợp nhất, sát nhập DN.
Ngân hàng đầu tư (tiếng Anh: investment bank) được hiểu theo quan điểm
truyền thống là một chủ thể trung gian thực hiện chức năng chính là tư vấn và huy
động vốn cho khách hàng, mà khách hàng ở đây là các DN và bao gồm chính phủ các nước46.
Theo trang www.investopedia.com có thể tạm dịch: Ngân hàng đầu tư là một bộ phận cụ thể của ngân hàng liên quan đến việc tìm vốn cho các cơng ty, chính phủ và các tổ chức khác. Ngân hàng đầu tư bảo lãnh nợ và chứng khoán vốn cho tất cả các tập đoàn, hỗ trợ trong việc bán chứng khoán, tư vấn để sáp nhập, mua lại, tái tổ chức và các ngành nghề môi giới cho cả tổ chức và các nhà đầu tư tư nhân. Ngân
hàng đầu tư cũng hướng dẫn các tổ chức phát hành liên quan đến vấn đề, vị trí của
chứng khoán47.
Ta cũng dễ nhận thấy khách hàng của các Ngân hàng đầu tư chủ yếu là các
Công ty, tổ chức và chính phủ, rất ít các khách hàng cá nhân.
Nếu như các hoạt động của ngân hàng đầu tư có danh mục tương đối rõ ràng trong hoạt động đầu tư của mình. Thì nội dung của hoạt động đầu tư vốn của
46 Mạc Quang Huy (2009), Cẩm nang Ngân hàng đầu tư, NXB Thống kê, trang 23.
47 “Investment Banking”, http://www.investopedia.com/terms/i/investment-banking.asp, truy cập ngày
NHTM chưa được quy định rõ là những hoạt động đầu tư nào, cần thiết phải luật
hoá các nội dung của hoạt động đầu tư vốn của NHTM.
Các NHTM hiện nay tuy vẫn tiến hành các hoạt động đầu tư trên các lĩnh vực, ngành nghề khác nhau nhưng các hoạt động đó chủ yếu là các hoạt động riêng lẽ, chưa có một quy định hay định nghĩa nào về hoạt động đầu tư của các NHTM.
Theo Khoản 5 Điều 3 Luật Đầu tư 2014 thì “đầu tư kinh doanh là việc nhà đầu tư bỏ vốn đầu tư để thực hiện hoạt động kinh doanh thông qua việc thành lập tổ
chức kinh tế; đầu tư góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp của tổ chức kinh tế; đầu
tư theo hình thức hợp đồng hoặc thực hiện dự án đầu tư”.
Trong khi đó, theo quy định tại mục 2 chương IV các hoạt động của tổ chức
tín dụng tại Luật TCTD 2010 đưa ra các quy định cụ thể về một số hình thức đầu tư của NHTM mà chưa có quy định bao quát về hoạt động đầu tư của NHTM. Các quy
định tại Luật TCTD 2010 và các văn bản hướng dẫn đều chưa đưa ra các quy định
cụ thể về các hình thức đầu tư của NHTM. Căn cứ vào các quy định có thể thấy NHTM được tiến hành các hoạt động đầu tư trực tiếp (theo Điều 107 Luật các
TCTD) hoặc gián tiếp (thông qua Công ty con, Công ty liên kết) thực hiện các nghiệp vụ ngân hàng đầu tư (Điều 103).
Chỉ có hình thức góp vốn, mua cổ phần được quy định khá cơ bản trong điều 103 luật TCTD 2010, trong đó có quy định về tỷ lệ vốn đầu tư, nguồn vốn đầu tư và giới hạn lĩnh vực, hạn mức đầu tư khi các NHTM tiến hành hoạt động kinh doanh.
Đây chỉ là một trong các hình thức được quy định trong hoạt động đầu tư vốn của
NHTM. Ngồi ra cịn có các hoạt động đầu tư trái phiếu, mua bán cổ phiếu của các TCTD khác luật vẫn chưa quy định rõ. Quy định tại Điều 103 Luật TCTD 2010
giúp ta thấy được các NHTM thực hiện các hoạt động ngân hàng đầu tư thông qua Công ty con, Công ty liên kết48.
Tuy nhiên để hoạt động đầu tư vốn đi vào chuyên nghiệp, có sự quản lý tốt
của NHNN, cần phải có quy định chung về hình thức, tỷ lệ đầu tư vốn, đây là nội
dung để các NHTM xây dựng chiến lược kinh doanh đạt hiệu quả.
Pháp luật hiện hành đã quy định hạn mức tối đa mà các NHTM sử dụng nguồn vốn chủ sở hữu và các quỹ dự trữ để đầu tư góp vốn, mua cổ phần. Quy định hạn mức các DN được nhận góp vốn, mua cổ phần theo quy định tại Khoản 4 Điều
48 Tạ Hồng Hà, “Bàn về mơ hình tổ chức các hoạt động ngân hàng đầu tư tại Việt Nam”,
http://www.vnba.org.vn/index.php?option=com_content&view=article&id=17349:ban-v-mo-hinh-t-chc-cac- hot-ng-ngan-hang-u-t-ti-vit-nam&catid=45:tp-chi-th-trng-tai-chinh-tin-t&Itemid=93, truy cập ngày 25/1/2016.
103 Luật TCTD 2010. Trong khi đó theo Điều 20 Thông tư 36/2014/TT-NHNN
cũng đã quy định tỷ lệ các NHTM được nắm cổ phiếu có quyền biểu quyết đối với
các TCTD khác, đây đều là những quy định mang tính chất riêng lẽ, chưa có quy
định chung về hoạt động đầu tư vốn của NHTM.
Pháp luật hiện hành phải có các quy định chung về hoạt động đầu tư vốn của NHTM, các hình thức đầu tư, làm rõ nội hàm của hoạt động đầu tư vốn của NHTM.
Để tách bạch hoạt động truyền thống của NH với chức năng kinh doanh tiền tệ, tài
chính của chính các NHTM, đồng thời phải đặt ra các điều kiện cụ thể đối với các
hình thức đầu tư của các NHTM.