2.1. Quy định của Bộ luật tố tụng hình sự năm 2015 về thu thập chứng cứ của người bào chữa cứ của người bào chữa
Theo quy định của điều 15 BLTTHS năm 2015, CQĐT, VKS và tòa án phải áp dụng mọi biện pháp để xác định sự thật vụ án một cách khách quan, toàn diện và đầy đủ, làm rõ những chứng cứ xác định có tội và chứng cứ xác định vơ tội, những tình tiết tặng nặng và những tình tiết giảm nhẹ trách nhiệm hình sự của bị can, bị cáo. Trách nhiệm chứng minh thuộc về các CQTHTT, bị can, bị cáo có quyền nhưng khơng có nghĩa vụ phải chứng minh mình vơ tội. Khi người bị buộc tội nhờ đến người bào chữa, tức là họ đang xuất hiện nhu cầu gỡ tội mà tự họ không thể thực hiện được. Như vậy, xét về bản chất, vị trí, vai trị của người bào chữa trong tố tụng hình sự được quyết định bởi nguyên tắc tôn trọng quyền bào chữa của người bị buộc tội (người bị bắt, người bị tạm giữ, bị can, bị cáo). Với vai trị đó, vị trí của người bào chữa được xác định là người tham gia tố tụng, thực hiện chức năng trợ giúp pháp ý cho người bị buộc tội và góp phần làm cho vụ án hình sự được giải quyết một cách khách quan, toàn diện.
Muốn thực hiện được chức năng gỡ tội, người bào chữa phải tiến hành thu thập chứng cứ nhằm chứng minh người bị bắt, người bị tạm giữ, bị can, bị cáo vô tội hoặc bị truy cứu trách nhiệm hình sự ở mức độ nhẹ hơn.
Để thực hiện chức năng này, điểm h, khoản 1, điều 73 BLTTHS năm 2015 lần đầu tiên quy định người bào chữa có quyền “Thu thập, đưa ra chứng cứ, tài liệu, đồ vật, yêu cầu”. Quyền được thu thập tài liệu, đồ vật, tình tiết liên quan đến việc bào chữa và đưa ra tài liệu đồ vật, yêu cầu đã được quy định tại điều 58 BLTTHS năm 2003. BLTTHS năm 2015 kế thừa và có một bước phát triển mới đáng ghi nhận đó là bổ sung thêm cho người bào chữa quyền “thu thập chứng cứ” và “đưa ra chứng cứ” BLTTHS năm 2015 cũng bỏ giới hạn về việc người bào chữa chỉ được thu thập tài liệu, đồ vật, tình tiết liên quan đến vụ án từ người bị tạm giữ, bị can, bị cáo, người thân thích của những người này hoặc từ cơ quan, tổ chức, cá nhân theo yêu cầu của người bị tạm giữ, bị can, bị cáo nếu khơng thuộc bí mật nhà nước, bí mật cơng tác.
BLTTHS năm 2015 cho phép người bào chữa được gặp mặt người mà mình bào chữa, bị hại, người làm chứng và những người khác biết về vụ án để hỏi, nghe
họ trình bày về những vấn đề liên quan đến vụ án; đề nghị các cơ quan, tổ chức cung cấp tài liệu, đồ vật, dữ liệu điện tử liên quan đến việc bào chữa28. Trong trường hợp không thể thu thập được chứng cứ, tài liệu, đồ vật liên quan đến việc bào chữa thì người bào chữa có thể đề nghị cơ quan có thẩm quyền tiến hành tố tụng thu thập29. Chứng cứ do cơ quan có thẩm quyền tiến hành thu thập và chứng cứ do người bào chữa thu thập có giá trị ngang nhau. Quy định này thể hiện sự bình đẳng giữa các bên trong việc thu thập, đưa ra các chứng cứ, tài liệu, đồ vật, yêu cầu; là cơ sở quan trọng góp phần đảm bảo thực hiện nguyên tắc tranh tụng trong xét xử.
Theo quy định của BLTHS năm 2015 thì người bào chữa thu thập chứng cứ, tài liệu, đồ vật, tình tiết liên quan đến việc bào chữa bằng các hình thức sau:
“Gặp, hỏi người bị bắt, bị tạm giữ, gặp bị can, bị cáo”
Đối với bị can, bị cáo thì có hai dạng: bị can bị cáo được tại ngoại và bị can, bị cáo đang bị tạm giam. Đối với bị can, bị cáo được tại ngoại thì việc gặp gỡ, trao đổi về các vấn đề của vụ án khá đơn giản, không giới hạn số lần, thời gian cũng như không chịu sự giám sát của các CQTHTT, người THTT. Còn đối với người bị bắt, bị tạm giữ, bị can, bị cáo đang bị tam giam thì người bào chữa phải tuân thủ đầy đủ các quy định của BLTTHS, cũng như các quy định của pháp luật có liên quan.
BLTTHS năm 2003 quy định người bào chữa có quyền gặp người bị tạm giam, tạm giữ, bị can, bị cáo30 nhưng khơng có quy định về trình tự, thủ tục để người bào chữa được gặp người được bào chữa đang bị giam giữ nên việc thực hiện quyền này của người bào chữa gặp rất nhiều khó khăn gần như phụ thuộc vào kế hoạch hỏi cung, làm việc của ĐTV, đồng thời khơng quy định trong q trình gặp đó được hỏi, trao đổi với người bào chữa hay không, nên nội dung quy định này gần như khơng có ý nghĩa áp dụng. Để đảm bảo cho người bào chữa thực hiện việc thu thập chứng cứ trên thực tế, BLTTHS năm 2015 đã quy định người bào chữa không chỉ có quyền gặp mà cịn được hỏi người bị buộc tội, và quy định rõ về thủ tục để người bào chữa gặp người bị bắt, người bị tạm giữ, bị can, bị cáo mà không phụ thuộc vào kế hoạch hỏi cung của các CQTHTT, người THTT để qua đó người bào chữa nắm được những tình tiết về hành vi của người mà mình bào chữa, tâm tư, nguyện vọng chính đáng của họ cũng như thu thập những chứng cứ cần thiết phục
28 Khoản 2, điều 88 BLTTHS năm 2015.
29 Khoản 3, điều 81 BLTTHS năm 2015.
vụ cho việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của thân chủ mà mình cần bảo vệ. Bộ luật TTHS năm 2015 đã phân biệt rõ hai trình tự cuộc gặp:
+ Cuộc gặp, hỏi giữa người bào chữa với người bị bắt, người bị tạm giam, tạm giữ, bị can, bị cáo (điểm a, khoản 1, điều 73 BLTTHS năm 2015): Việc gặp, hỏi giữa người bào chữa với người bị bắt, người bị tạm giữ, bị can, bị cáo là quyền đương nhiên, không phụ thuộc vào sự đồng ý hay theo kế hoạch hỏi cung, đối chất của ĐTV hoặc phúc cung của KSV. Nếu CQĐT muốn hạn chế quyền được gặp này của người bào chữa thông qua việc giám sát cuộc gặp thì phải phối hợp với cơ sở giam giữ31. Cuộc gặp này do người bào chữa chủ động thực hiện sau khi được các CQTHTT ra văn bản thông báo người bào chữa, được tiến hành trong bất cứ giai đoạn tố tụng nào và không bị hạn chế số lần, không bị giới hạn thời gian gặp chỉ 1 giờ đồng hồ như quy định tại Nghị định số 89/1998/NĐ-CP ngày 07/11/1998 của Chính phủ trước đây32, miễn là việc thăm gặp này diễn ra trong khung giờ hành chính của cơ sở giam giữ33.Người bào chữa chỉ cần thực hiện đầy đủ các thủ tục gồm: xuất trình văn bản thông báo người bào chữa, thẻ luật sư hoặc thẻ trợ giúp viên pháp lý hoặc chứng minh nhân dân hoặc thẻ căn cước công dân và phải chấp hành đầy đủ nội quy, quy chế của cơ sở giam giữ. Nếu người bào chữa không chấp hành đúng các quy định của việc gặp thì sẽ bị dừng ngay việc gặp và lập biên bản, báo cáo người có thẩm quyền xử lý theo quy định của pháp luật34. Điều 256 BLTTHS năm 2015 cũng quy đinh tại phiên tòa, bị cáo đang bị tạm giam chỉ được tiếp xúc với người bào chữa cho mình, việc tiếp xúc với những người khác phải được chủ tọa phiên tòa cho phép.
Người bào chữa được hỏi, trao đổi với người bị buộc tội trong điều kiện giám sát của cơ sở giam giữ mà khơng bắt buộc phải có mặt những người THTT nếu không thực sự cần thiết.
31 Khoản 3, Điều 10 Thông tư liên tịch 01/2018/TTLT-BCA-BQP-TANDTC-VKSNDTC ngày 23/01/2018
của Bộ cơng an, Bộ quốc phịng, Tịa án nhân dân tối cao, Viện kiểm sát nhân dân tối cao quy định về quan hệ phối hợp giữa cơ sở giam giữ với cơ quan có thẩm quyền tiến hành tố tụng và VKS có thẩm quyền kiểm sát quản lý, thi hành tạm giữ, tạm giam.
32 Nghị định số 89/1998/NĐ-CP được sửa đổi bổ sung bởi Nghị định số 98/2002/NĐ-CP, nghị định số
09/2011/NĐ-CP và bị thay thế bởi nghị định số 120/2017/NĐ-CP ngày 06/11/2017 quy định chi tiết một số điều của Luật thi hành tạm giữ, tạm giam.
33 Khoản 3, điều 12 thông tư 46/2019/TT-BCA ngày 10/10/2019 của Bộ công an, quy định trách nhiệm của
lực lượng công an nhân dân trong việc thực hiện các quy định của BLTTHS năm 2015 liên quan đến đảm bảo quyền bào chữa của người bị tạm giữ trong trường hợp khẩn cấp, người bị bắt trong trường hợp phạm tội quả tang hoặc theo quyết định truy nã, người bị tạm giữ, bị can; bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của bị hại, đương sự, người bị tố giác, người bị kiến nghị khởi tố
Nội dung này đã được quy định tại điều 12 thông tư 46/2019/TT-BCA ngày 10/10/2019 Quy định trách nhiệm của lực lượng công an nhân dân trong việc thực hiện các quy định của BLTTHS năm 2015 liên quan đến đảm bảo quyền bào chữa của người bị tạm giữ trong trường hợp khẩn cấp, người bị bắt trong trường hợp phạm tội quả tang hoặc theo quyết định truy nã, người bị tạm giữ, bị can; bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của bị hại, đương sự, người bị tố giác, người bị kiến nghị khởi tố (sau đây viết gọn là Thông tư 46/2019/TT-BCA). Theo đó, khi người bào chữa có văn bản đề nghị cơ quan đang quản lý người bị tạm giữ, bị can đang bị tạm giam thì cơ quan này có trách nhiệm tiến hành các thủ tục theo quy định của pháp luật tại Điều 80 Bộ luật Tố tụng hình sự năm 2015 và thơng báo cho Cơ quan đang thụ lý vụ án biết việc gặp của người bào chữa để cử người phối hợp với cơ sở giam giữ giám sát cuộc gặp nếu xét thấy cần thiết35.
Điều 20 Luật thi hành tạm giữ, tạm giam năm 2015 có quy định thực hiện trích xuất người bị tạm giữ, người bị tam giam để những người này gặp người bào chữa hoặc người đại diện hợp pháp để thực hiện một số quyền, nghĩa vụ do luật định. Người bào chữa được gặp người bị tạm giữ, tạm giam tại buồng làm việc của cơ sở giam giữ hoặc nơi người bị tạm giữ, tạm giam đang khám bệnh, chữa bệnh36. Trường hợp người bào chữa có yêu cầu gặp người bị tạm giữ, người bị tạm giam tại nơi khám bệnh, chữa bệnh ngồi cơ sở giam giữ thì cơ sở giam giữ trao đổi với bác sỹ điều trị; trường hợp được sự đồng ý của bác sỹ điều trị thì cơ sở giam giữ thơng báo cho người bào chữa biết, đồng thời thông báo cho cơ quan đang thụ lý vụ án để có biện pháp phối hợp kịp thời. Người có thẩm quyền của cơ sở giam giữ phải quản lý, giám sát chặt chẽ không để người bào chữa đưa, chuyển đồ vật cấm cho người bị tạm giữ, người bị tạm giam hoặc có vi phạm khác về việc thăm gặp, gây cản trở việc giải quyết vụ án37. Thủ trưởng cơ sở giam giữ không đồng ý cho thăm gặp người bị tạm giữ, người bị tạm giam thuộc các trường hợp quy định thì phải nêu rõ lý do (trong đó có lý do người bào chữa khơng xuất trình giấy tờ tùy thân, giấy tờ về
35 Khoản 1, điều 12 thông tư 46/2019/TT-BCA ngày 10/10/2019 của Bộ công an, Quy định trách nhiệm của
lực lượng công an nhân dân trong việc thực hiện các quy định của BLTTHS năm 2015 liên quan đến đảm bảo quyền bào chữa của người bị tạm giữ trong trường hợp khẩn cấp, người bị bắt trong trường hợp phạm tội quả tang hoặc theo quyết định truy nã, người bị tạm giữ, bị can; bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của bị hại, đương sự, người bị tố giác, người bị kiến nghị khởi tố
36 Khoản 3, điều 22 Luật thi hành tạm giữ, tạm giam năm 2015
37 Khoản 4, điều 10 Thông tư liên tịch 01/2018/TTLT-BCA-BQP-TANDTC-VKSNDTC ngày 23/01/2018
của Bộ cơng an, Bộ quốc phịng, Tòa án nhân dân tối cao, Viện kiểm sát nhân dân tối cao quy định về quan hệ phối hợp giữa cơ sở giam giữ với cơ quan có thẩm quyền tiến hành tố tụng và VKS có thẩm quyền kiểm sát quản lý, thi hành tạm giữ, tạm giam.
việc bào chữa cho người bị tạm giữ, bị tạm giam; khi đang lấy lời khai, hỏi cung hoặc người bị tạm giữ, người bị tạm giam đang tham gia các hoạt động tố tụng khác; hoặc người bị tạm giữ, tạm giam không đồng ý thăm gặp; trường hợp này, người thăm gặp được trực tiếp gặp người bị tạm giữ, người bị tạm giam để xác nhận việc khơng đồng ý thăm gặp..)38.
Quy định này đã góp phần giúp cho người bào chữa nắm được rõ hơn bản chất, nội dung của vụ án, có thể phát hiện, thu thập thêm được những tình tiết nằm ngồi bản tự khai và biên bản lấy lời khai của các CQTHTT, người THTT từ đó định hướng được những tài liệu, chứng cứ cần thu thập để bảo vệ tốt nhất quyền và lợi ích hợp pháp của thân chủ mình. Đồng thời, cũng góp phần ngăn ngừa hành vi vi phạm của người tiến hành tố tụng, giúp cho người bắt, người bị tạm giữ, bị can, bị cáo hiểu rõ được quyền, nghĩa vụ của mình, hỗ trợ họ về mặt tâm lý để bảo vệ mình.
BLTTHS cũng như các văn bản pháp luật có liên quan đã quy định gần như đầy đủ về việc gặp, hỏi người bị buộc tội của người bị bào chữa. Tuy nhiên, vẫn cịn chưa có quy định rõ ràng trường hợp nào cần thiết phải có mặt của cơ quan đang thụ lý vụ án dẫn đến trường hợp các cơ sở giam giữ áp dụng một cách máy móc quy định này, bắt buộc mọi trường hợp phải có mặt của cơ quan đang thụ lý vụ án giám sát mới cho gặp, hỏi người bị buộc tội, trong khi không phải lúc nào cũng có thể liên lạc được với cơ quan đang thụ lý hoặc người đang trực tiếp được phân công giải quyết vụ án. Nếu khơng có hướng dẫn cụ thể thì người bào chữa sẽ khơng có cơ sở pháp lý vững chắc để hạn chế sự lạm quyền từ phía cơ sở giam giữ và các CQTHTT, khiến cho việc thực hiện quyền gặp riêng người bị buộc tội của người bào chữa gặp nhiều khó khăn khi thực hiện trên thực tế.
+ Cuộc gặp, hỏi trong quá trình thực hiện việc hỏi cung, làm việc, đối chất và một số hoạt động khác do ĐTV hoặc KSV chủ động tiến hành, theo kế hoạch đã được chuẩn bị trước nhằm lấy lời khai của người bị bắt, bị tạm giữ, khi hỏi cung bị can với sự có mặt của người bào chữa (điểm b, khoản 1, điều 73 BLTTHS năm 2015).
BLTTHS năm 2003 quy định người bào chữa có quyền đề nghị CQĐT báo trước về thời gian, địa điểm hỏi cung để có mặt khi hỏi cung. Đây là quyền rất quan trọng để người bào chữa thực hiện tốt nhiệm vụ của mình. Tuy nhiên, với quy định này CQĐT có thể xem xét đề nghị đó để thơng báo hoặc không thông báo về thời
gian, địa điểm hỏi cung cho người bào chữa, dễ gây khó khăn cho hoạt động bào chữa và thu thập chứng cứ của người bào chữa. Khắc phục vấn đề này, BLTTHS năm 2015 quy định người bào chữa được cơ quan có thẩm quyền báo trước về thời gian, địa điểm lấy lời khai, hỏi cung và thời gian, địa điểm tiến hành hoạt động điều tra khác theo quy định của pháp luật39. Cơ quan đang thụ lý vụ án, vụ việc phải báo trước về thời gian, địa điểm tiến hành tố tụng mà người bào chữa, người bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của bị hại, đương sự, người bị tố giác, người bị kiến nghị khởi tố có