- Xử lí quan hệ lao động của DN bị mua lại, sáp nhập
1.3.2. Mô hình kiểm soát kiểu Châu âu
Theo quy định của Liên minh Châu Âu thì hoạt động tập trung kinh tế là hoạt động sáp nhập, hợp nhất và các hình thức khác mà qua đó một hoặc nhiều DN làm thay đổi lâu dài cơ cấu kiểm toàn toàn bộ hoặc một phần của một hay nhiều DN khác. Tuy nhiên, trường hợp mua lại tạm thời một số cổ phần được niêm yết trên thị trường chứng khoán (phải bán lại trong thời hạn một năm kể từ ngày mua) không bị coi là hoạt động tập trung kinh tế với điều kiện đây là một trong những hoạt động thường xuyên của tổ chức tài chính và tổ chức tài chính không thực hiện quyền bỏ phiếu từ số cổ phần mà họ nắm giữ để xác định chiến lược cạnh tranh của DN liên quan.
Theo pháp luật của Liên minh Châu Âu, mục tiêu mà Liên minh hướng tới là hoạt động cạnh tranh tự do và không bị làm sai lệch. Ủy ban châu Âu được giao thẩm quyền kiểm soát các dự án tập trung kinh tế quan trọng trong Liên minh châu Âu. Ngày 21/12/1989 Quy chế số 4064/89 về kiểm soát hoạt động tập trung kinh tế được thông qua. Ủy ban Châu Âu cũng đã ban hành Nghị định hướng dẫn thi hành Quy chế nói chung và một số nội dung Quy chế đã được sửa đổi bổ sung bởi Quy chế số 1310/97 ngày 30/06/1997. Do
nhu cầu cải cách cơ chế kiểm soát tập trung kinh tế và đúc rút những kinh nghiệm thu được, Quy chế 139/2004 được ban hành ngày 20/01/2004 thay thế Quy chế 4064/89. Ngày 07/04/2004, uỷ ban Châu Âu ban hành Nghị định số 802/2004 hướng dẫn thi hành Quy chế số 139/2004. Người ta phân biệt hai loại hệ thống pháp luật về cạnh tranh: Loại thứ nhất tập hợp những hệ thống pháp luật cạnh tranh mà trong đó cơ chế kiểm soát tập trung kinh tế được xây dựng dựa trên suy đoán rằng tập trung kinh tế có hệ quả hạn chế cạnh tranh khi chúng tạo ra hoặc tăng cường vị trí thống lĩnh, hoặc gây thêm rào cản gia nhập thị trường. Loại thứ hai gồm những hệ thống pháp luật phân biệt hai kiểu tập trung kinh tế: một là những dự án tập trung kinh tế có hệ quả hạn chế cạnh tranh nhưng có thể chấp nhận được vì có đóng góp vào tiến bộ kinh tế, kỹ thuật, công nghệ… hai là những dự án tập trung kinh tế không mang lại tác động tích cực để bù đắp cho hậu quả hạn chế cạnh tranh và do đó phải bị cấm thực hiện.
Nếu muốn áp dụng thủ tục thủ tục kiểm soát tập trung kinh tế của Liên minh Châu Âu đối với một dự án tập trung kinh tế thì phải xác định được rằng dự án đó có quy mô Cộng đồng (quy mô Liên minh). Quy mô Cộng đồng của một dự án tập trung kinh tế được đánh giá trên cơ sở một số tiêu chí định lượng về doanh số ví dụ như: tổng doanh số trên phạm vi toàn cầu của toàn bộ các DN tham gia dự án vượt quá 5 tỷ Euro, tổng doanh số trên phạm vi Cộng đồng của ít nhất hai DN liên quan vượt quá 250 triệu euro (đây gọi là ngưỡng tối thiểu)... Tuy nhiên, trong số các tiêu chí đó không có tiêu chí nào liên quan đến thị phần. Cách tính doanh số của các DN liên quan chỉ được sử dụng khi tính doanh số đối với bên mua quyền kiểm soát chứ không sử dụng để tính doanh số đối với bên bị mua quyền kiểm soát hoặc đối với những phần tài sản bị mua của bên này.
Ủy ban châu Âu có thẩm quyền tuyệt đối với những dự án tập trung kinh tế giữa các DN có doanh số nhỏ hơn mức doanh số được sử dụng làm tiêu chí để xác định quy mô Cộng đồng nêu trên, áp dụng cơ chế kiểm soát
một cửa - chỉ cần thông báo một lần, đến một cơ quan duy nhất là Ủy ban châu Âu (dù dự án có liên quan đến nhiều quốc gia thành viên và theo nguyên tắc phải được xem xét bởi nhiều cơ quan quốc gia khác nhau).
Trong hoạt động kiểm soát các vụ M&A, duy trì và bảo vệ cạnh tranh là yêu cầu quan trọng hàng đầu. Đối với Liên minh châu Âu đây là tiêu chí duy nhất quyết định việc có cho phép hay không cho phép thực hiện vụ M&A. Nếu hoạt động M&A không làm hạn chế một cách đáng kể cạnh tranh thực tế trên thị trường, đặc biệt nó không tạo ra hoặc không củng cố vị trí thống lĩnh thì phải được coi là phù hợp. Một thương vụ M&A kéo theo việc hình thành vị trí thống lĩnh vẫn có thể được coi là phù hợp khi tất cả đều cho thấy vị trí thống lĩnh này chỉ là tạm thời và sẽ nhanh chóng biến mất vì sẽ có những đối thủ cạnh tranh lớn gia nhập thị trường. Kiểm soát hoạt động M&A thực chất có thể coi là một biện pháp có nội dung giới hạn quyền sở hữu mà sự giới hạn quyền sở hữu chỉ hợp pháp và chính đáng khi chứng minh được ở một mức độ chắc chắn về những nguy cơ mà việc thực hiện quyền sở hữu đó gây ra đối với lợi ích công. Thủ tục kiểm soát tập trung kinh tế là tiền kiểm chứ không mang tính chất hậu kiểm nên cơ quan thực hiện thủ tục kiểm soát phải tính đến những hành vi hạn chế cạnh tranh có nguy cơ xảy ra. Có quy định rằng, chứng cứ về sự ảnh hưởng của một dự án tập trung kinh tế đối với cạnh tranh phải rõ ràng nhưng đây là điều rất khó vì việc đánh giá ảnh hưởng của dự án kinh tế chỉ mang tính dự báo.
Toà án Công lý Liên minh châu Âu đã khuyến khích Ủy ban châu Âu áp dụng tiêu chí DN có nguy cơ bị phá sản, cho rằng hoàn toàn có thể cho phép hình thành vị trí thống lĩnh nếu như DN tham gia vào dự án tập trung kinh tế đang ở trong tình trạng mất khả năng thanh toán. Nếu DN mục tiêu (DN bị nắm quyền kiểm soát) có nguy cơ bị phá sản trong khi không có lời dạm mua nào ít gây tổn hại đối với cạnh tranh, hoạt động tập trung kinh tế trở nên dễ chấp nhận hơn so với sự suy thoái cơ cấu cạnh tranh trên thị trường.
Mọi dự án tập trung kinh tế thuộc phạm vi áp dụng thủ tục kiểm soát của Liên minh châu Âu đều phải được thông báo trước. Hồ sơ thông báo phải được lập theo mẫu và nộp cho Ủy ban châu Âu ngay sau khi các bên giao kết với nhau về việc tập trung kinh tế - ngay sau khi ký thoả thuận liên kết, thoả thuận mua quyền kiểm soát. Quy chế không quy định thời hạn thực hiện nghĩa vụ thông báo nhưng các DN thông báo càng sớm thì càng có lợi. Theo thông lệ, tốt nhất nên có thông báo sơ bộ ngay sau khi các bên thống nhất được với nhau về việc thông báo cho Ủy ban về ý định của họ. Điều này cho phép bảo đảm có được hồ sơ đầy đủ khi thông báo chính thức và Ủy ban có thể đảm bảo được thời hạn xem xét, thạm chí bắt đầu tiến hành ngay việc hỏi ý kiến của các bên thứ ba về dự án kinh tế nếu các bên thông báo sơ bộ đồng ý. Thông báo về dự án tập trung kinh tế được công bố công khai để bên thứ ba có liên quan trình bày ý kiến. Khi công bố công khai về việc thông báo, Ủy ban châu Âu phải bảo đảm không tiết lộ bí mật kinh doanh của các DN có liên quan. Bởi vì đại đa số các trường hợp thông báo đều không có vấn đề gì lớn về mặt cạnh tranh đến mức phải mở điều tra ở giai đoạn hai nên Ủy ban có thể áp dụng thủ tục rút gọn. Thủ tục rút gọn khuyến khích các DN liên quan liên hệ với các bộ phận chức năng của Ủy ban ngay từ khi thông báo sơ bộ và việc áp dụng thủ tục này cho phép có thể tuyên bố dự án tập trung kinh tế là phù hộ trong thời hạn một tháng kể từ ngày thông báo.
Hành vi không thực hiện nghĩa vụ thông báo tập trung kinh tế, cung cấp thông tin không chính xác có thể bị xử lý phạt tiền lên đến 1% tổng doanh số của DN có liên quan. Hình thức phạt tiền cũng có thể được áp dụng trong trường hợp DN liên quan không thông báo việc tập trung kinh tế, thực hiện dự án tập trung kinh tế không phù hợp hoặc thực hiện dự án tập trung kinh tế khi chưa có quyết định về tính phù hợp của dự án với mức phạt có thể lên đến 10% tổng doanh số của DN có liên quan. Ủy ban châu Âu cũng có thể áp dụng biện pháp phạt tiền trong trường hợp chậm trễ lời yêu cầu cung cấp thông tin với mức phạt có thể lên đến 5% tổng doanh số trung bình ngày của
DN liên quan cho mỗi ngày chậm thực hiện quyết định của Ủy ban. Sau khi kết thúc quá trình đánh giá dự án, Ủy ban châu Âu căn cứ vào báo cáo của Ủy viên phụ trách về cạnh tranh để đưa ra quyết định chính thức về dự án tập trung kinh tế: hoặc tuyên bố dự án không phù hợp hoặc quyết định yêu cầu dỡ bỏ tập trung kinh tế hoặc cho phép thực hiện dự án tập trung kinh tế. Việc cho phép có thể kèm theo điều kiện hoặc không kèm theo điều kiện, quyết định cho phép cũng có thể nêu rõ cam kết của các bên, và chỉ có giá trị nếu các bên tuân theo những cam kết đó.
Các quyết định của Ủy ban châu Âu về dự án tập trung kinh tế có thể bị khiếu kiện lên Toà sơ thẩm Liên minh châu Âu. Tuy nhiên, việc khiếu kiện quyết định của Ủy ban ít khi xảy ra vì thủ tục khiếu kiện thường kéo dài và do vậy không phù hợp với những nhu cầu của DN. Vì vậy ở từng nước trong Liên minh Châu Âu có những quy định riêng về thủ tục kiểm soát tập trung kinh tế. Việc kiểm soát tập trung kinh tế chỉ đạt hiệu quả khi cơ quan kiểm soát tập trung kinh tế có quyền mặc nhiên can thiệp chứ không phải đợi có đơn khởi kiện mới can thiệp và yêu cầu của thủ tục kiểm soát tập trung kinh tế là không được chịu ảnh hưởng của những đánh giá chủ quan hoặc mang màu sắc chính trị.
Như vậy, hoạt động kiểm soát M&A theo mô hình Châu Âu có nhiều điểm đặc trưng, khác biệt với mô hình kiểu Mỹ. Mô hình kiểu Châu Âu cũng sử dụng chỉ tiêu về doanh số, nhưng cũng tính cả sự ảnh hưởng tới các DN liên quan (Mỹ chỉ sử dụng chỉ tiêu doanh số giữa hai DN trong việc kiểm soát hoạt động M&A). Thủ tục kiểm soát tập trung kinh tế theo mô hình Châu Âu là tiền kiểm chứ không phải hậu kiểm, do vậy nó cũng có những bất cập. Các tiêu chí về DN có nguy cơ phá sản chưa được quy định trong Quy chế 139/2004 trong khi đó tiêu chí này được sử dụng khá phổ biến trong thực tiến giải quyết các vụ tập trung kinh tế. Mặc dù, toà án Công lý Liên minh Châu Âu đã khuyến khích uỷ ban Châu Âu áp dụng tiêu chí này, cho rằng hoàn toàn
có thể cho phép hình thành vị trí thống lĩnh nếu như DN tham gia vào dự án tập trung kinh tế đang trong tình trạng mất khả năng thanh toán.
Tóm lại, chương I người viết đã tập trung nghiên cứu và làm rõ một số
vấn đề sau:
Nghiên cứu những khái niệm cơ bản về hoạt động M&A các DN, phân biệt sự giống nhau và khác nhau giữa các khái niệm về mua bán, sáp nhập, hợp nhất DN, phân loại M&A, các phương thức hoạt động M&A chủ yếu trên thế giới và những giá trị cộng hưởng mà các thương vụ M&A thành công mang lại cho các DN, động cơ thực hiện M&A, cơ sở pháp lý của hoạt động M&A, các mô hình kiểm soát hoạt động M&A trên thế giới. Từ đó người đọc có thể có những nét cơ bản hình dung ra hoạt động M&A là như thế nào? Và có thể hiểu được phần nào các cơ chế kiểm soát hoạt động M&A đứng từ góc độ nhìn nhận là người quản lý, đó là nhà nước.
Từ các lý luận cơ bản, người viết khẳng định hoạt động M&A cần được các nhà QTDN xem xét lựa chọn như một chiến lược phát triển kinh doanh.
CHƯƠNG II: THỰC TRẠNG HOẠT ĐỘNG M&A VÀ VIỆC KIỂM SOÁT HOẠT ĐỘNG M&A TẠI NHẬT BẢN
2.1. Tình hình hoạt động M&A tại Nhật bản trong thời gian qua
Nhật Bản từ sau những năm 1990, M&A có khuynh hướng gia tăng. Những vụ việc M&A có liên quan đến các xí nghiệp Nhật Bản duy trì ở mức cao, trong năm 2007 tổng giá trị giao dịch M&A là vào khoảng 15000 tỷ Yên(Theo điều tra của Thomson Roiter). Mặt khác năm 2008 lại giảm 3,8% vào khoảng 14500 tỷ Yên, năm 2009 cũng do ảnh hưởng của khủng hoảng kinh tế kéo dài mà khuynh hướng giảm sút vẫn tiếp tục. Theo số liệu thống kê thì số vụ M&A các năm gần đây như sau: 2004: 5 vụ; năm 2005 : 7 vụ; năm 2006: 7 vụ; năm 2007: 11 vụ; năm 2008 : 8 vụ; năm 2009: 9 vụ.
2.2. Các đặc trưng cơ bản của hoạt động M&A tại Nhật Bản 2. 2.1. Động cơ – Mục đích M&A tại Nhật Bản
Động cơ M&A của các công ty lớn Nhật Bản phần nhiều là có 3 động cơ chính, thứ nhất để “nâng cao sức cạnh tranh quốc tế”, thứ hai để “tăng cường
khả năng cạnh tranh thị trường trong nước”, thứ ba để “ tái cấu trúc lại doanh nghiệp khó khăn”.
Phần lớn động cơ M&A của bên chuyển nhượng của doanh nghiệp vừa và nhỏ Nhật Bản là “vấn đề người kế tục công ty” và “lo lắng về triển vọng kinh doanh”. Ở Nhật Bản có rất nhiều doanh nhân khởi nghiệp những doanh nghiệp vừa và nhỏ vào những năm 1955, 1965 nay phải đối mặt với vấn đề không có người kế tục sự nghiệp. Để giải quyết vấn đề này hiện tại đang có một xu hướng thịnh hành một cách yên bình đó là tiến hành M&A mang tính hữu hảo của các doanh nghiệp vừa và nhỏ.Với người chủ doanh nghiệp chưa lên sàn khi suy nghĩ vấn đề kế thừa sự nghiệp kinh doanh thì có 4 sự lựa chọn sau: “cho người trong thân tộc hoặc thành viên công ty kế thừa”; “IPO đưa công ty lên sàn giao dịch cổ phiếu”; “giải thể”; “M&A”. Thực tế thì với 2 sự lựa chọn đầu thì mọi điều kiện thoả mãn đi chăng nữa thì việc thực hiện được cũng hiếm khi xảy ra, còn “giải thể, phá sản” thì đó là sự lựa chọn xấu nhất đối với đội ngũ nhân viên, kết quả là sự lựa chọn “ M&A” nổi lên.
2.2.2.Cách thức cơ bản tiến hành giao dịch M&A tại Nhật Bản
a) Văn bản ghi nhớ cơ bản
Trước tiên sẽ tiến hành các thỏa thuận và có một sự thống nhất nhất định. Những quy ước như là lưu giữ bí mật, quyền đàm phán độc lập, nghĩa vụ đàm phán trung thực được nêu ra ở đây.
b) Due diligence( Điều tra phân tích)
Lấy mục tiêu là định giá xí nghiệp đối tượng (pricing), chi phí cần thiết cho hợp đồng nắm chắc những rủi ro phía trước người ta tiến hành điều tra phân tích(DD). Có các hoạt động điều tra phân tích của các bên tham gia hay ngân hàng đầu tư như là DD thương mại, DD tài chính do kiểm toán viên công chứng, DD về pháp luật do luật sư tiến hành.
c) Ký kết hợp đồng:
Lập những bản hợp đồng cần thiết như là Hợp đồng sáp nhập, Hợp đồng mua bán cổ phần và ký kết. Những thao tác lập hợp đồng đó trung tâm chủ yếu là do Văn phòng luật sư phụ trách về DD pháp luật tiến hành. Nó sẽ phản ánh kết quả của DD. Sau khi ký kết hợp đồng tương ứng với mức độ cần thiết, trải qua giai đoạn các bên tiến
hành các thủ tục trong nội bộ công ty( ví dụ như là Hội nghị hội đồng quản trị
