40 Đào Anh Tới (2017), “Biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt và một số vấn đề về kiểm sát việc áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt”, Tạp chí kiểm sát (11), tr 34.
3.2.1. Giải pháp hoàn thiện pháp luật
Việc luật hóa dữ liệu điện tử là một loại nguồn chứng cứ và BPĐTTTĐB trong BLTTHS năm 2015 là sự điều chỉnh phù hợp, kịp thời, đáp ứng nhu cầu cấp bách của thực tiễn đấu tranh với loại tội phạm sử dụng công nghệ cao đang ngày càng gia tăng và mang đến những hậu quả nguy hiểm đối với xã hội. Tuy nhiên, do lần đầu được đề cập đến trong BLHS mà các quy định liên quan đến BPĐTTTĐB và nguồn chứng cứ là dữ liệu điện tử cịn có một vài chỗ - theo quan điểm của tác giả là chưa được hoàn thiện. Sau đây là một số đề xuất, giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả, hoàn thiện pháp luật về thu thập chứng cứ từ nguồn dữ liệu điện tử bằng BPĐTTTĐB.
Thứ nhất, đối với phạm vi áp dụng BPĐTTTĐB để thu thập chứng cứ
từ nguồn dữ liệu điện tử, cần bổ sung thêm trường hợp áp dụng các BPĐTTTĐB để thu thập chứng cứ từ nguồn dữ liệu điện tử. Thực tiễn cho thấy những tội phạm dù khơng thuộc trường hợp có thể áp dụng BPĐTTTĐB, nhưng lại tỏ ra có hiệu quả, tạo thuận lợi cho cơ quan điều tra chứng minh tội phạm nếu thu thập được chứng cứ từ nguồn dữ liệu điện tử bằng BPĐTTTĐB. Theo đó, kiến nghị bổ sung quy định tại điều 224 BLTTHS năm 2015 như sau:
Điều 224. Trường hợp áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt
Có thể áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt đối với các trường hợp:
1. Tội xâm phạm an ninh quốc gia, tội phạm về ma túy, tội phạm về tham nhũng, tội khủng bố, tội rửa tiền;
2. Tội phạm khác theo quy định của Bộ luật Hình sự, Bộ luật tố tụng
hình sự.
Thứ hai, đối với thẩm quyền yêu cầu cơ quan điều tra thực hiện
BPĐTTTĐB để thu thập chứng cứ từ nguồn dữ liệu điện tử.
Hiện nay thẩm quyền yêu cầu áp dụng BPĐTTTĐB thuộc về Viện trưởng Viện kiểm sát nhân dân cấp tỉnh và Viện trưởng Viện kiểm sát quân sự cấp quân khu theo quy định của BLTTHS năm 2015. Thực tế trong thời gian qua nhiều vụ án hình sự về các tội phạm tham nhũng, chức vụ trong lĩnh vực tư pháp được phát hiện và điều tra ở cơ quan điều tra của Viện kiểm sát nhân dân tối cao. Nếu Viện trưởng Viện kiểm sát nhân dân tối cao khơng có thẩm quyền yêu cầu áp dụng BPĐTTTĐB thì sẽ khiến việc kiểm sát hoạt động áp dụng BPĐTTTĐB của Viện kiểm sát nhân dân tối cao gặp nhiều khó khăn. Để phù hợp với yêu cầu đấu tranh, phòng chống tội phạm tham nhũng trong lĩnh vực tư pháp, cần bổ sung thẩm quyền cho chủ thể này. Vì vậy, kiến nghị bổ sung quy định tại Điều 227 BLTTHS năm 2015 như sau:
Điều 225. Thẩm quyền, trách nhiệm quyết định và thi hành quyết định áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt
1. Thủ trưởng Cơ quan điều tra cấp tỉnh, Thủ trưởng Cơ quan điều tra quân sự cấp quân khu trở lên tự mình hoặc theo yêu cầu của Viện trưởng Viện kiểm sát nhân dân cấp tỉnh, Viện trưởng Viện kiểm sát quân sự cấp quân khu,
Viện trưởng Viện kiểm sát nhân dân tối cao có quyền ra quyết định áp dụng
BPĐTTTĐB. Trường hợp vụ án do Cơ quan điều tra cấp huyện, Cơ quan điều tra quân sự khu vực thụ lý, điều tra thì Thủ trưởng Cơ quan điều tra cấp huyện, Thủ trưởng Cơ quan điều tra quân sự khu vực đề nghị Thủ trưởng Cơ quan điều tra cấp tỉnh, Thủ trưởng Cơ quan điều tra quân sự cấp quân khu xem xét, quyết định áp dụng.
Thứ ba, đối với quy định về việc thu giữ, phục hồi, kiểm tra, đánh giá
về chứng cứ điện tử sau khi thu thập bằng BPĐTTTĐB, kiến nghị Bộ Cơng an, Bộ Quốc phịng, Viện kiểm sát nhân dân tối cao và các bộ, ban, ngành có liên quan cần xây dựng, ban hành thông tư liên tịch, văn bản hướng dẫn thi hành các quy định của BLTTHS năm 2015 về việc thu giữ, phục hồi, kiểm tra, đánh giá về chứng cứ điện tử sau khi thu thập bằng BPĐTTTĐB. Văn bản hướng dẫn cần tập trung vào các vấn đề sau:
- Quy định cụ thể quy trình thu giữ dữ liệu điện tử sau khi được thu thập bằng BPĐTTTĐB (phương tiện thu giữ; nếu như thu thập bằng hình thức sao chép thì phải sao chép bằng phương tiện gì để đảm bảo tính khách quan của dữ liệu điện tử; niêm phong dữ liệu điện tử trong thiết bị điện tử hay là niêm phong cả thiết bị điện tử; …)
- Cần có những quy định, hướng dẫn cụ thể về quy trình cũng như về trách nhiệm của những người có thẩm quyền trong việc sử dụng, bảo quản chứng cứ điện tử (dữ liệu điện tử sau khi đã được sao lưu lên thiết bị điện tử thì thiết bị điện tử được bảo quản ở đâu, bảo quản như thế nào; ai là người chịu trách nhiệm bảo quản dữ liệu điện tử, thiết bị điện tử; chế tài xử lí trong việc vi phạm quy định về bảo quản chứng cứ là gì; …)
- Cơng tác phục hồi chứng cứ điện tử trong các vụ án sử dụng công nghệ cao để phạm tội là vô cùng quan trọng, bởi những người thực hiện loại tội phạm này thường sử dụng chính cơng nghệ cao để xóa bỏ dấu vết tội phạm, để che giấu tội phạm. Để phục hồi các chứng cứ điện tử, đầu tiên cần phải thu giữ đầy đủ vật chứng là công cụ, phương tiện để phạm tội; phải bảo quản tốt những vật chứng thu được để phục vụ cho quá trình phục hồi. Cần quy định cụ thể những trường hợp bắt buộc giám định liên quan đến dữ liệu điện tử. Ví dụ, bắt buộc giám định trong trường hợp: Nhận dạng trong dữ liệu điện tử khơng rõ ràng; có mâu thuẫn trong lời khai của những người tham gia tố tụng với những thơng tin, dữ kiện có trong dữ liệu điện tử. Việc ghi lại dữ liệu
(copy) phải được thực hiện đúng quy trình; phải sử dụng các thiết bị và phần mềm được thế giới cơng nhận và có thể kiểm chứng được. Phải bảo vệ được tính nguyên vẹn của dữ liệu điện tử lưu trong máy. Tính khách quan, tính nguyên trạng và tính kiểm chứng được của chứng cứ phải được chứng minh trước tịa. Phải chứng minh được q trình khơi phục dữ liệu, tìm được chứng cứ; khi cần thiết có thể lặp lại q trình đi tới kết quả tương tự như trình bày tại tịa.
Thứ tư, về thời gian áp dụng BPĐTTTDB, cần cho phép tiến hành áp
dụng BPĐTTTĐB để thu thập chứng cứ từ nguồn dữ liệu điện tử từ giai đoạn trước khi khởi tố vụ án, một mặt để tăng cường khả năng phòng ngừa tội phạm của cơ quan điều tra, mặt khác giúp các thông tin, dữ liệu điện tử thu thập được dễ dàng hợp pháp hoá thành chứng cứ chứng minh tội phạm ở các giai đoạn tố tụng sau. Kiến nghị sửa đổi, bổ sung Điều 223 BLTTHS năm 2015 như sau:
Điều 223. Các biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt
Sau khi nhận được tin báo về tội phạm, cơ quan có thẩm quyền có thể áp dụng các biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt:
1. Ghi âm, ghi hình bí mật; 2. Nghe điện thoại bí mật;
3. Thu thập bí mật dữ liệu điện tử.
Thứ năm, về kết quả của hoạt động ĐTTTĐB, nên bổ sung một quy
định theo đó phân loại các tài liệu, thơng tin được thu thập được từ các hoạt động điều tra tố tụng đặc biệt cho phù hợp với loại chứng cứ đươc quy định trong luật. Cụ thể, nên ghi nhận các thông tin, tài liệu thu thập được từ các hoạt động điều tra tố tụng đặc biệt đều thuộc về nguồn dữ liệu điện tử. Bởi lẽ, suy cho cùng, việc ghi âm, ghi hình, nghe điện thoại, và thu thập dữ liệu điện tử đều dẫn đến các phương tiện thể hiện là các dữ liệu điện tử như tệp âm
thanh, tệp hình ảnh. Vì vậy, kiến nghị sửa đổi, bổ sung Điều 227 BLTTHS năm 2015 như sau:
Điều 227. Sử dụng thông tin, tài liệu thu thập được bằng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt
1. Thông tin, tài liệu thu thập được bằng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt chỉ được sử dụng vào việc khởi tố, điều tra, truy tố, xét xử vụ án hình sự; thơng tin, tài liệu khơng liên quan đến vụ án phải tiêu hủy kịp thời.
Nghiêm cấm sử dụng thông tin, tài liệu, chứng cứ thu thập được vào mục đích khác.
2. Thông tin, tài liệu thu thập được bằng việc áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt được chuyển thành dạng có thể đọc, nghe hoặc nhìn được có thể dùng làm chứng cứ để giải quyết vụ án.
3. Cơ quan điều tra có trách nhiệm thơng báo ngay kết quả việc áp dụng biện pháp điều tra tố tụng đặc biệt cho Viện trưởng Viện kiểm sát đã phê chuẩn.
Thứ sáu, cần đặt ra một quy định mới trong BLTTHS về trách nhiệm
hợp tác của các công ty, doanh nghiệp viễn thông, nhà mạng, … trong hỗ trợ cơ quan điều tra thu thập chứng cứ từ nguồn dữ liệu điện tử bằng BPĐTTTĐB như sau:
“Doanh nghiệp viễn thơng có trách nhiệm thực hiện u cầu của cơ quan nhà nước có thẩm quyền; cung cấp thơng tin, tài ngun phục vụ công tác điều tra, khám phá tội phạm.”