1. lịch sử phát triển của pháp luật về hợp đồng ở Việt Nam
2.2.1.2. Thủ tục giao kết hợp đồng
Thủ tục giao kết hợp đồng là q trình mà trong đó các bên chủ thể bày tỏ ý chí với nhau bằng cách trao đổi ý kiến để đi đến thống nhất xác lập những quyền và nghĩa vụ dân sự đối với nhau. Thực chất, đó là q trình mà hai bên đàm phán, thơng lợng về những điều khoản trong nội dung của hợp đồng. Thông thờng, thủ tục giao kết hợp đồng diễn ra thông qua hai giai đoạn:
- Đề nghị giao kết hợp đồng
Khoản 2 Điều 390 Bộ luật Dân sự 2005 quy định về trình tự giao kết hợp đồng nh sau: "Đề nghị giao kết hợp đồng là việc thể hiện rõ ý định giao kết hợp đồng và chịu sự ràng buộc về đề nghị này của bên đề nghị đối với bên đã đợc xác định cụ thể" [56]
Khi một ngời muốn thiết lập một hợp đồng dân sự thì ý chí muốn giao kết hợp đồng đó phải thể hiện ra bên ngồi thơng qua một hành vi nhất định. Thơng thờng, đó là ý kiến của bên đa ra đề nghị giao kết hợp đồng. Chỉ có nh vậy, phía đối tác mới có thể nhận biết đợc ý muốn của họ và từ đó mới có thể đi đến việc giao kết hợp đồng. Đề nghị giao kết hợp đồng là việc một bên biểu lộ
ý chí của mình trớc ngời khác bằng cách bày tỏ cho phía bên kia biết ý muốn tham gia giao kết với ngời đó một hợp đồng.
Để ngời mà mình muốn giao kết hợp đồng với họ có thể hình dung đợc hợp đồng đó nh thế nào, ngời đề nghị phải đa ra những điều khoản của hợp đồng một cách cụ thể và rõ ràng. Việc đề nghị giao kết hợp đồng đợc thực hiện bằng nhiều cách khác nhau. Ngời đề nghị có thể trực tiếp (đối mặt) với ngời đợc đề nghị để trao đổi, thỏa thuận hoặc có thể thơng qua điện thoại v.v... Trong những trờng hợp này, thì thời hạn trả lời là một khoảng thời gian do hai bên thỏa thuận ấn định. Ngồi ra, đề nghị giao kết cịn có thể đợc thực hiện bằng việc chuyển công văn, giấy tờ qua đờng bu điện. Trong những trờng hợp này, thời hạn trả lời là khoảng thời gian do bên đề nghị ấn định.
Để bảo đảm quyền lợi cho ngời đợc đề nghị, Điều 390 Bộ luật Dân sự đã quy định: "Trong trờng hợp đề nghị giao kết hợp đồng có nêu rõ thời hạn trả lời, nếu bên đề nghị lại giao kết hợp đồng với ngời thứ ba trong thời hạn chờ bên đợc đề nghị trả lời thì phải bồi thờng thiệt hại cho bên đợc đề nghị mà không đợc giao kết hợp đồng nếu có thiệt hại phát sinh" [56].
Nh vậy, lời đề nghị mặc dù cha phải là một hợp đồng nhng ít nhiều đã có tính chất ràng buộc đối với ngời đề nghị. Tuy nhiên, bên đề nghị vẫn có thể thay đổi hoặc rút lại lời đề nghị trong các trờng hợp sau:
+ Bên đợc đề nghị cha nhận đợc đề nghị.
+ Bên đề nghị có nêu rõ điều kiện đợc thay đổi hoặc rút lại đề nghị và điều kiện đó đã đến.
Trong thực tế hiện nay, cho dù nhận đợc một hợp đồng có yêu cầu về thời hạn trả lời thì các chủ thể đợc đề nghị giao kết hợp đồng chỉ quan tâm khi nội dung của hợp đồng có lợi cho mình và việc chấp nhận bồi thờng là rất khó. Thực tế đang diễn ra là các doanh nghiệp gửi đề nghị giao kết hợp đồng cho
nhiều bên khác nhau thể hiện dới dạng một lời đề nghị mở. Việc tuân thủ về thời gian chỉ đợc các bên chấp hành khi hợp đồng đã có hiệu lực.
Ngoài ra, đề nghị giao kết hợp đồng đợc coi là chấm dứt khi bên nhận đợc đề nghị trả lời không chấp nhận hoặc chậm trả lời chấp nhận.
- Chấp nhận giao kết hợp đồng
Vấn đề này đợc Bộ luật Dân sự 2005 quy định tại Điều 396 nh sau: "Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng là sự trả lời của bên đợc đề nghị đối với bên đề nghị về việc chấp nhận toàn bộ của nội dung đề nghị" [56].
Là việc bên đợc đề nghị nhận lời đề nghị và đồng ý tiến hành việc giao kết hợp đồng với ngời đề nghị. Về nguyên tắc, bên đợc đề nghị phải trả lời ngay về việc có chấp nhận giao kết hợp đồng hay không. Trong những trờng hợp cần phải có thời gian để bên đợc đề nghị cân nhắc, suy nghĩ mà các bên đã ấn định thời hạn trả lời, thì bên đợc đề nghị phải trả lời trong thời hạn đó. Nếu sau thời hạn nói trên, bên đợc đề nghị mới trả lời về việc chấp nhận giao kết hợp đồng thì lời chấp nhận đó đợc coi nh một lời đề nghị mới của bên chậm trả lời.
Nếu việc trả lời đợc chuyển qua bu điện, thì ngày gửi đi theo dấu của bu điện đợc coi là thời điểm trả lời. Căn cứ vào thời điểm đó để bên đã đề nghị xác định việc trả lời có chậm hay khơng so với thời hạn đã ấn định.
Ngời đợc đề nghị có thể chấp nhận tồn bộ nội dung đề nghị, cũng có thể chỉ chấp nhận một phần nội dung đó hoặc có thể chỉ chấp nhận việc giao kết hợp đồng nhng không đồng ý với nội dung mà bên đề nghị đã đa ra. Nghĩa là, trong những trờng hợp này, ngời đợc đề nghị giao kết muốn sửa đổi hoặc thay đổi nội dung mà ngời đề nghị đã đa ra. Vì vậy, họ sẽ trở thành ngời đề nghị mới và ngời đề nghị trớc đó lại trở thành ngời đợc đề nghị. Ngời đề nghị mới cũng chịu sự ràng buộc của mình về những nội dung đã đề nghị. Sự hốn vị này có thể xảy ra nhiều lần cho đến khi nào các bên thống nhất thỏa thuận
đợc với nhau toàn bộ nội dung của hợp đồng, thì sẽ đi đến chính thức giao kết hợp đồng. Khi đó giao kết hợp đồng có hiệu lực và tại Điều 391 của Bộ luật Dân sự quy định nh sau:
Thời điểm đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực đợc xác định nh sau: a) Do bên đề nghị ấn định;
b) Nếu bên đề nghị khơng ấn định thì đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực kẻ từ khi bên đợc đề nghị nhận đợc đề nghị nhận đợc đề nghị đó [56].
Một số trờng hợp sau đây đợc coi là đã nhận đợc giao kết hợp đồng: a) Đề nghị đợc chuyển đến nơi c trú hiện tại nếu bên đợc đề nghị là cá nhân; đợc chuyển đến trụ sở đang làm việc, nếu bên đề nghị là pháp nhân;
b) Đề nghị đợc đa vào hệ thống thông tin chính thức của bên đợc đề nghị; ví dụ nh: đề nghị đã đợc gửi tới email (th điện tử), gửi tới trang webside của tổ chức hay của chính cá nhân đó.
c) Khi bên đợc đề nghị biết đợc đề nghị giao kết hợp đồng thông qua các phơng thức khác.
Trong thực tế, Điều 391 của Bộ luật Dân sự 2005 có giá trị đối với các doanh nghiệp đã có quá trình hợp tác lâu dài hoặc phụ thuộc lẫn nhau theo một tiêu chí nào đó. Chẳng hạn, mối quan hệ giữ một bên là nhà sản xuất một bên là nhà phân phối sản phẩm đó đợc thể hiện trong các bản hợp đồng đơn giản. Nó thờng thể hiện dới các dạng hợp đồng đơn giản nh: đơn đặt hàng trong tháng, đơn đặt hàng theo tuần, đơn đặt hàng theo kỳ. Hình thức của nó thờng đơn giản nh gọi điện hay là fax.
Đối với hợp đồng mà giữa các bên ít có giao lu kinh tế, cha ký hợp đồng lần nào thì việc áp dụng Điều 390 của Bộ luật Dân sự khó xảy ra.
Nguyên nhân: Bên nhận đợc đề nghị luôn mong muốn sửa đổi nội dung của bản đề nghị cho phù hợp với ý muốn của mình. Bên nhận đợc đề nghị luôn mong muốn gặp gỡ bên đề nghị để cùng thỏa thuận, thống nhất những nội dung cha phù hợp, những nội dung còn nghi ngờ...
- Rút lại, thay đổi, hủy bỏ, chấm dứt đề nghị giao kết
Các nội dung trên đợc quy định tại các điều 392, 393, 394 của Bộ luật Dân sự 2005
- Rút lại một đề nghị (Điều 392 Bộ luật Dân sự 2005)
Một trong những lý do trờn thực tế việc xỏc định thời điểm bản đề nghị bắt đầu cú hiệu lực là rất quan trọng. Cho đến thời điểm đú, bờn đề nghị cú quyền đổi ý và quyết định khụng tham gia giao kết hợp đồng nữa, hoặc đổi lại đề nghị cũ bằng một đề nghị mới khỏc, bất kể là bản đề nghị ban đầu đó bị thu hồi lại hay chưa. Chỉ cần người nhận đề nghị phải được thụng bỏo về sự thay đổi ý định của người đưa ra đề nghị, trước hoặc vào đỳng thời điểm mà bờn nhận đề nghị nhận được đề nghị ban đầu (khoản 1 Điều 392).
- Huỷ bỏ đề nghị giao kết
Điều 393 của Bộ luật Dân sự 2005 quy định:
Trong trờng hợp bên đề nghị giao kết hợp đồng thực hiện quyền hủy bỏ đề nghị đã nêu rõ quyền này trong đề nghị thì phải thơng báo cho bên đợc đề nghị và thơng báo chỉ có hiệu lực khi bên đợc đề nghị nhận đợc thông báo trớc khi bên đợc đề nghị trả lời chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng [56].
Việc một đề nghị cú thể được phộp huỷ bỏ hay khụng là một trong những vấn đề phức tạp nhất trong việc giao kết hợp đồng. Vỡ ở đõy khụng cú sự hoà hợp giữa hai cỏch nhỡn của hai bên tham gia ký kết hợp đồng, việc quy
định nh vậy sẽ dẫn tới một số trờng hợp khụng được phộp huỷ bỏ, và chỉ trong một số ngoại tệ nú mới được phộp được huỷ bỏ.
+ Cỏc đề nghị cú thể bị huỷ bỏ trờn nguyờn tắc
Ta suy luận ra rằng, cỏc đề nghị được phộp huỷ bỏ cho đến khi hợp đồng được giao kết. Tuy nhiờn, pháp luật quy định việc huỷ bỏ một đề nghị cú thể được thực hiện khi bờn nhận đề nghị vẫn chưa tuyờn bố chấp nhận đề nghị. Nghĩa là kể cả khi một đề nghị bằng văn bản được chấp nhận bằng miệng, hoặc khi người nhận thực hiện theo đề nghị mà chưa thụng bỏo cho người đưa ra đề nghị, thỡ bờn đề nghị vẫn cú quyền huỷ bỏ đề nghị cho đến trước thời điểm giao kết hợp đồng. Khi một bờn đề nghị được chấp nhận bằng văn bản, thỡ hợp đồng được giao kết từ khi lời chấp nhận đề nghị được truyền đạt đến người đưa ra đề nghị đú. Tuy nhiờn, quyền của bờn đề nghị về việc yờu cầu huỷ bỏ đề nghị sẽ chấm dứt sớm hơn, nghĩa là khi bờn nhận đề nghị gửi lời chấp nhận đề nghị. Cỏc giải quyết ngược lại như vậy cú thể gõy nhiều bất tiện cho bờn nhận đề nghị vỡ bờn này khụng phải lỳc nào cũng biết được liệu đề nghị đó bị huỷ bỏ hay chưa. Do đú, trong một số trường hợp nờn theo cỏch giải quyết này, cú nghĩa là phải thu hẹp thời gian được quyền rỳt lại đề nghị của bờn đề xuất.
Trong thực tế, việc hủy bỏ hợp đồng và không hủy bỏ hợp đồng luôn luôn gắn liền với nhau: Nếu hủy bỏ có lợi cho bên A thì khơng hủy bỏ thờng có lợi cho bên B và nh vậy sẽ diễn ra việc tranh chấp trong việc ký kết hợp đồng của hai bên.
Một trờng hợp khác mà Bộ luật Dân sự 2005 cha đề cập tới đó là hợp đồng xuất phát từ những đề nghị không thể hủy bỏ bao gồm hai trờng hợp là: Bản đề nghị ghi rõ không thể hủy bỏ và sự tin tởng của đề nghị không thể hủy bỏ.
Việc ghi rừ rằng đề nghị khụng thể huỷ bỏ cú thể được thực hiện bằng nhiều cỏch khỏc nhau, cỏch rừ ràng và trực tiếp nhất là ghi thẳng vào bản đề nghị (vớ dụ, "đõy là bản chào hàng cú giỏ có định"; "chỳng tụi sẽ giữ nguyờn đề nghị này cho đến khi chỳng tụi nhận được trả lời của quý ngài").
Tuy vậy, cũng cú thể đơn giản là bờn nhận đề nghị chứng minh rằng mỡnh đó hành động đỳng khi cho rằng đề nghị này khụng thể huỷ bỏ, bằng cỏch viện dẫn những điều khoản khỏc, hoặc bằng hành vi của bờn đề nghị. Việc ghi rừ thời hạn chấp nhận đề nghị cố định cú thể, tuy khụng nhất thiết, giỏn tiếp ngụ ý nú là một đề nghị khụng thể huỷ bỏ. Lời giải đỏp sẽ được tỡm thấy trong mỗi trường hợp thụng qua việc giải thớch đỳng cỏc điều khoản của đề nghị theo những tiờu chuẩn khỏc nhau được trỡnh bày trong phần những quy tắc chung về giải thớch hợp đồng. Núi chung, nếu luật ỏp dụng quy định rằng: một đề nghị là khụng thể bị huỷ bỏ khi bờn đề nghị giới hạn thời hạn chấp nhận hợp đồng, thỡ việc đưa ra một thời hạn cố định như vậy là cú ý nghĩa là bờn đề nghị đưa ra một đề nghị khụng thể huỷ bỏ. Mặt khỏc, nếu như luật ỏp dụng quy định rằng: việc ấn định thời hạn chấp nhận hợp đồng khụng đủ để coi một đề nghị là đề nghị khụng thể huỷ bỏ, thỡ phải tuõn theo quy định trờn.
Vớ dụ:
1. Cụng ty du lịch A quảng cỏo với khỏch hàng về một chuyến du lịch nhõn dịp năm mới. A hối thỳc khỏch hàng đặt chỗ trước trong vũng ba ngày tới, và nờu thờm rằng cú thể sẽ khụng cũn chỗ trống nữa sau ba ngày tới. Cõu văn như vậy khụng thể được xem là đề nghị này khụng thể huỷ bỏ trong vũng ba ngày tới.
2. A mời B cung cấp một đề nghị bằng văn bản, trong đú cú ghi cỏc điều khoản mà B đó chuẩn bị để xõy dựng một toà nhà. B trỡnh bày một bản đề nghị chi tiết trong đú cú cõu "Giỏ và cỏc điều kiện kốm theo sẽ khụng được thực hiện sau ngày 1 thỏng 9". Nếu A và B cựng hoạt động trong cựng một
nước mà hệ thống phỏp luật ở đú xem đõy là một đề nghị khụng thể huỷ bỏ cho đến ngày cụ thể nào đú, thỡ B cú thể hiểu rằng đề nghị đú khụng thể huỷ bỏ. Trường hợp này cú thể khụng được ỏp dụng nếu phỏp luật sở tại của B cho rằng lời đề nghị này chưa để được coi là một đề nghị khụng thể huỷ bỏ.
Sự tin tưởng đề nghị khụng thể huỷ bỏ
Một ngoại lệ thứ hai trong cỏc quy tắc chung liờn quan đến việc huỷ bỏ một đề nghị, nghĩa là khi "việc người nhận cú căn cứ để xem đề nghị là một đề nghị khụng thể huỷ bỏ", và khi "người nhận thực hiện đề nghị này do tin tưởng nú là một đề nghị khụng thể huỷ bỏ". Thực chất là sự ỏp dụng của nguyờn tắc chung về thiện chớ và trung thực được trỡnh bày rõ. Việc tin tưởng của bờn nhận đề nghị cú thể xuất phỏt từ hành vi của bờn đề nghị hoặc do tớnh chất của lời đề nghị đú (vớ dụ, một đề nghị mà việc chấp nhận yờu cầu người nhận đú phải được điều tra rộng lớn và tốn kộm trong khi chờ đợi giao kết hợp đồng hoặc một đề nghị cho phộp bờn nhận đề nghị lập một đề nghị khỏc gửi cho bờn thứ ba). Hành vi mà bờn nhận đề nghị thực hiện trong khi tin tưởng và hiệu lực lời đề nghị cú thể bao gồm việc chuẩn bị sản xuất, mua thuờ thiết bị hoặc nguyờn vật liệu, chi trả cỏc chi phớ phỏt sinh, v.v... miễn là những hành vi này thường cú trong cỏc lĩnh vực thương mại cú liờn quan, hoặc được bờn đề nghị biết hoặc dự liệu trước.
Vớ dụ:
3. A - nhà buụn bỏn đồ cổ - yờu cầu B phục chế lại mười bức danh hoạ với điều kiện là cụng việc phải được hoàn tất trong vũng ba thỏng và giỏ cả khụng được vượt quỏ một số tiền nào đú. B thụng bỏo cho A rằng, để biết cú nờn chấp nhận lời đề nghị này hay khụng, thỡ B cần phải bắt đầu phục chế một bức tranh và sẽ trả lời cụ thể trong vũng 5 ngày. A đồng ý, và B tin vào lời đề