- Xử lý hợp đồng vô hiệu
3.2.1.2. Hoàn thiện các quy định về giao kết hợp đồng
Căn cứ vào Điều 390 của Bộ luật Dân sự 2005 về giao kết hợp đồng, ta thấy tính cứng nhắc trong việc đa ra đề nghị giao kết hợp đồng và nh vậy ta cần bổ sung trờng hợp nh sau để bảo đảm tính linh hoạt trong hoạt động kinh doanh của các doanh nghiệp (vì Bộ luật Dân sự đã và đang áp dụng các hành vi kinh doanh) đó là: Một hợp đồng có thể được giao kết bằng việc chấp nhận một đề nghị giao kết hoặc bằng h nh vi cà ủa các bên m nà ó có thể bộc lộ đầy đủ nội dung của sự thoả thuận.
Thứ nhất, đề nghị giao kết hợp đồng
Nền tảng của vấn đề này là ý tưởng: chỉ cần sự thoả thuận giữa đụi bờn là đủ để hỡnh thành hợp đồng. Khỏi niệm về đề nghị và chấp nhận đề nghị thường được dựng để xỏc định xem hợp đồng đó được giao kết hay chưa, và nếu cú thỡ từ khi nào. Như đó được nờu trong nội dung này coi những khỏi
niệm về giao kết như là những cụng cụ phõn tớch thiết yếu và tiờn quyết trước khi phõn tớch nội dung hợp đồng.
- Những hành vi được coi như thoả thuận để giao kết hợp đồng
Cỏc hợp đồng thương mại, đặc biệt là những hợp đồng phức tạp, thường được giao kết sau cỏc cuộc đàm phỏn kộo dài, mà vẫn chưa xỏc định được khi nào một bờn đưa ra đề nghị giao kết và khi nào bờn kia chấp nhận đề nghị giao kết. Trong những trường hợp như vậy, cú thể sẽ khú xỏc định khi nào thỡ đụi bờn mới đạt được một thoả thuận hợp đồng. Theo
nh phần bổ sung, một hợp đồng cú thể được giao kết, ngay cả khi
thời điểm giao kết chưa được xỏc định rừ, miễn là hành vi của cỏc bờn biểu hiện đầy đủ nội dung của thoả thuận. éể xỏc định liệu đó đủ cỏc bằng chứng thể hiện ý chớ của cỏc bờn trong hợp đồng về việc giao kết hay chưa, hành vi của họ phải được giải thớch theo những tiờu chuẩn được quy định rõ ràng,
bao quát đợc nội hàm của sự thoả thuận của các bên và phải bảo đảm hai yêu cầu:
+ Tớnh xỏc thực của một đề nghị: Vỡ một hợp đồng được giao kết bằng sự chấp nhận đề nghị giao kết, cỏc điều khoản chủ yếu của hợp đồng cần phải được xỏc định cụ thể ngay trong đề nghị giao kết và liệu một đề nghị đưa ra cú thoả món được yờu cầu về tớnh xỏc định này hay khụng? Nội dung cú thể được mụ tả bằng những từ chung chung, thậm chớ những điều khoản thiết yếu như mụ tả chi tiết về hàng hoỏ hoặc dịch vụ sẽ cung cấp, giỏ cả thanh toỏn, thời gian và địa điểm thực hiện hợp đồng, v.v... cú thể khụng được xỏc định trong đề nghị mà vẫn khụng làm mất tớnh xỏc thực của lời đề nghị: mọi việc tuỳ thuộc vào việc soạn thảo nội dung đề nghị giao kết, và việc bờn nhận đề
nghị cú chấp nhận kiểu đề nghị đú hay khụng, cú mong muốn ràng buộc về hợp đồng khụng, và liệu những điều khoản chưa được đưa ra cú thể được xỏc định bằng việc giải thớch ngụn ngữ của bản thoả thuận theo điều khoản. Việc xỏc định cú thể được bổ sung và giải thớch bằng cỏch ỏp dụng tập quỏn hoặc cỏc quy ước giữa cỏc bờn, cũng như bằng cỏch ỏp dụng những điều khoản cụ thể (vớ dụ: xỏc định chất lượng của việc thực hiện, xỏc định giỏ cả, thời gian thực hiện hợp đồng,nơi thực hiện hợp đồng và đồng tiền).
+ Mong muốn được ràng buộc: Tiờu chuẩn thứ hai để xỏc định xem một bờn đó thực sự đề nghị giao kết hợp đồng hay chỉ mở đầu cỏc cuộc đàm phỏn, là ý chớ của cỏc bờn mong muốn được hợp đồng ràng buộc. Vỡ ý chớ này ớt khi được tuyờn bố rừ ràng nú thường phải được xỏc định khi xảy ra tranh chấp trong từng trường hợp cụ thể. Cỏch thức bờn đề nghị trỡnh bày một đề nghị (vớ dụ bằng cỏch định nghĩa rằng văn bản của họ là "bản đề nghị giao kết" hoặc chỉ là "lời mời thảo luận"), trước tiờn cho ta biết về ý muốn của bản đề nghị, dự khụng phải đó là cỏch hiểu đỳng. Điều quan trọng hơn nhiều là nội dung và địa chỉ của bờn nhận đề nghị. Núi chung, cỏc văn bản này càng chi tiết, thỡ càng cú khả năng được xem là một bản đề nghị giao kết hợp đồng. Một văn bản được gửi đến một người thỡ cú khả năng được hiểu như là một bản đề nghị giao kết hợp đồng hơn là lời mời thảo luận (nếu văn bản đú được gửi cho nhiều người).
Vớ dụ:
1. Sau nhiều cuộc đàm phỏn kộo dài, cỏc giỏm đốc điều hành của hai Cụng ty A và B, trỡnh bày những điều kiện để B chiếm 49% cổ phần trong Cụng ty C hiện đang thuộc sở hữu của Cụng ty A. Trong "Biờn bản ghi nhớ" được ký kết giữa cỏc bờn tham gia đàm phỏn, cú một điều khoản quy định rằng thoả thuận trong hợp đồng này sẽ mang tớnh chất khụng ràng buộc trừ
khi được hội đồng quản trị của Cụng ty A chấp nhận. Hợp đồng chỉ hỡnh thành sau khi cú sự chấp nhận của hội đồng quản trị đưa ra.
2. A - một cơ quan nhà nước - thụng bỏo việc mở thầu cho việc lập một mạng lưới điện thoại mới. Theo thụng bỏo này, đõy chỉ là thư mời gọi nộp đề nghị, theo đú A cú thể sẽ chấp nhận hay khụng chấp nhận. Tuy nhiờn, nếu thụng bỏo ghi chi tiết những quy định, tiờu chuẩn kỹ thuật của dự ỏn và nờu rừ rằng hợp đồng sẽ được hỡnh thành với giỏ thầu nào thấp nhất đỏp ứng đỳng quy cỏch kỹ thuật này, thụng bỏo này sẽ trở thành một đề nghị giao kết hợp đồng một khi giỏ thầu thấp nhất được xỏc định.
Nh vậy, tại Điều 390 của Bộ luật Dân 2005 sự về giao kết hợp đồng ta có thể bổ sung nh sau nh sau: Một đề nghị được gọi là đề nghị giao kết nếu nú
rừ ràng, đầy đủ và nờu rừ ý định của bờn đưa ra đề nghị mong muốn bị ràng buộc bởi hợp đồng khi đề nghị giao kết được chấp nhận.
Thứ hai, đối với việc chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng
Vấn đề này đợc Bộ luật Dân sự 2005 quy định tại Điều 396 nh sau: "Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng là sự trả lời của bên đợc đề nghị đối với bên đề nghị về việc chấp nhận toàn bộ của nội dung đề nghị" [56].
Nh vậy, Bộ luật Dân sự cha nêu lên các hình thức chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng. Luận văn nêu kiến nghị bổ sung thêm và cụ thể một số hình thức giao kết hợp đồng nh sau:
- Cỏc chấp nhận một đề nghị giao kết hợp đồng
Để chấp nhận một đề nghị, bờn nhận đề nghị phải bằng cỏch nào đú "chấp nhận" đề nghị đú. Việc xỏc nhận rằng đó nhận được đề nghị, hoặc bày tỏ sự quan tõm đến đề nghị khụng cú nghĩa là chấp nhận nú. Hơn nữa, việc chấp nhận phải vụ điều kiện, nghĩa là nú khụng phụ thuộc vào một vài bước tiếp theo mà người đưa ra đề nghị phải thực hiện (vớ dụ "lời chấp nhận của
chỳng tụi cũn tuỳ thuộc vào việc chấp nhận cuối cựng của cỏc ngài") hoặc người nhận phải thực hiện (vớ dụ "Chỳng tụi chấp nhận dưới đõy cỏc điều khoản của hợp đồng như đó ghi trong văn bản thoả thuận của ngài và sẽ chịu trỏch nhiệm nộp bản hợp đồng này đến một hội đồng quản trị của chỳng tụi để xin chấp nhận trong vũng hai tuần tới"). Sau cựng, lời chấp nhận khụng được đưa thờm những yờu cầu khỏc với những điều khoản của đề nghị hoặc ớt nhất khụng được làm thay đổi đến nội dung của những điều khoản đú.
- Việc chấp nhận bằng lời núi
Nếu lời đề nghị khụng cú yờu cầu gỡ về cỏch thức chấp nhận, việc chấp nhận cú thể được thực hiện bằng cỏch trỡnh bày rừ ràng trong một cõu văn hoặc bằng hành vi của bờn nhận đề nghị, khụng nờu cụ thể những cỏch thức xử sự của người nhận, bao gồm những hành vi liờn quan đến việc thực hiện hợp đồng, vớ dụ: thanh toỏn trước về giỏ cả hàng hoỏ, chuyến hàng hoặc bắt đầu xõy cất, v.v...
- Xỏc nhận bằng văn bản
Điều này được ỏp dụng khi một hợp đồng đó được giao kết hoặc bằng miệng hoặc bằng văn bản trong giới hạn cỏc điều khoản chủ yếu mà hai bờn đó thoả thuận, sau đú một bờn gửi cho bờn kia một văn bản xỏc nhận những gỡ đó được thoả thuận cho đến lỳc đú, nhưng kốm thờm những điều khoản mới hoặc khỏc với những điều khoản mà hai bờn đó thoả thuận trước. Về lý thuyết thỡ trường hợp này khỏc hẳn với trường hợp được đề cập đến ở Điều 397 của Bộ luật Dân sự, khi một hợp đồng chưa được giao kết và những điều khoản bổ sung được ghi trong bản chấp nhận của bờn nhận đề nghị. Tuy vậy, trờn thực tế, rất khú hoặc khụng thể phõn biệt được sự khỏc nhau giữa hai trường hợp. Vỡ thế, việc xỏc nhận lại cần phải được giải quyết bằng văn bản. Tuy nhiờn, điều khoản này cũng chỉ được ỏp dụng đối với những điều khoản sửa đổi được xỏc nhận lại bằng văn bản. Núi cỏch khỏc, tương tự như những sửa đổi cú trong văn bản xỏc
nhận đơn đặt hàng, những điều khoản mới được bổ sung hoặc khỏc với những điều khoản mà trước đõy hai bờn đó thoả thuận, được xỏc nhận lại bằng văn bản, sẽ trở thành một phần của hợp đồng, nếu như những điều khoản này khụng thay đổi "đỏng kể" so với thoả thuận và bờn nhận văn bản khụng phản đối chỳng ngay lập tức. Tương tự như trường hợp xỏc nhận bằng văn bản, vấn đề xem xột việc thay đổi hay bổ sung những điều khoản mới cú làm thay đổi "đỏng kể" đến những điều khoản mà trước đõy hai bờn đó thoả thuận hay khụng phải được giải đỏp dựa trờn từng trường hợp cụ thể. Mặt khỏc, điều khoản này đương nhiờn khụng ỏp dụng cho những trường hợp khi một bờn gửi văn bản xỏc nhận và yờu cầu bờn kia gửi lại cho họ một bản và ký xỏc nhận là đó chấp nhận. Trong những trường hợp như vậy, bất kể văn bản cú những sửa đổi gỡ, và những sửa đổi này cú làm thay đổi "đỏng kể" hay khụng, thỡ trong bất kỳ trường hợp nào văn bản cũng cần được sự chấp nhận của bờn nhận văn bản trước khi nú trở thành một hợp đồng. Nh vậy ta cụ thể hóa bằng nội dung nh sau: Nếu văn bản nhằm xỏc
nhận lại hợp đồng, bao gồm một vài điều khoản bổ sung, được gửi đi trong một thời hạn hợp lý sau khi giao kết hợp đồng, thỡ cỏc điều khoản ghi trong văn bản sẽ trở thành một phần của hợp đồng, trừ trường hợp nội dung của văn bản xỏc nhận lại hợp đồng làm thay đổi "đỏng kể" nội dung của hợp đồng đó được giao kết hoặc người nhận phản đối khụng chậm trễ những thay đổi này.
Vớ dụ:
1. B đó chấp nhận yờu cầu đặt mua thiết bị của A qua điện thoại. Hụm sau, A nhận được một lỏ thư của B xỏc nhận những điều khoản đó được hai bờn thoả thuận miệng, nhưng ghi thờm là B muốn cú mặt tại buổi thử mỏy tại trụ sở của A. Điều khoản bổ sung này khụng phải là một sửa đổi "đỏng kể" so với những điều khoản đó được hai bờn thoả thuận trước đõy, và sẽ trở thành một phần của hợp đồng trừ khi A phản đối điều khoản này ngay khi nhận thư của B.
2. Tương tự trường hợp 1, chỉ khỏc là trong văn bản xỏc nhận của B cú ghi thờm một điều khoản trọng tài. Trừ khi hoàn cảnh yờu cầu khỏc, điều
khoản này sẽ đưa đến một thay đổi "đỏng kể" so với những điều khoản đó được hai bờn thoả thuận trước đõy, và vỡ thế nú sẽ khụng trở thành một phần của hợp đồng.
3. A đặt hàng bằng telex để mua một lượng lỳa mỡ và B ngay lập tức chấp nhận cũng bằng telex. Sau đú cựng ngày, B gửi một lỏ thư cho A xỏc nhận lại những điều khoản hai bờn đó thoả thuận và cú ghi thờm điều khoản giải quyết tranh chấp bằng trọng tài, mà điều khoản này trở thành quy ước giữa cỏc thương nhõn trong việc mua bỏn ngũ cốc. Vỡ A khụng thể khụng biết đến điều khoản này, nờn nú sẽ khụng làm thay đổi "đỏng kể" những điều khoản đó được hai bờn thoả thuận trước đõy. Trừ khi A phản đối điều khoản này kịp thời, điều khoản trọng tài đú sẽ trở thành một phần của hợp đồng.
- Xỏc nhận bằng văn bản được gửi trong một thời hạn hợp lý sau khi
giao kết hợp đồng
Trờn nguyờn tắc, sự im lặng của người nhận văn bản sẽ được xem là chấp nhận nội dung của văn bản xỏc nhận, bao gồm bất kỳ những sửa đổi "khụng đỏng kể" nào về những điều khoản trước đõy hai bờn đó thoả thuận, nếu như văn bản này được gửi "trong một thời hạn hợp lý sau khi giao kết hợp đồng". Tuy vậy cũng cú trường hợp sau một thời gian hợp lý kể từ khi được gửi, văn bản đú sẽ tự động mất giỏ trị, và do vậy sự im lặng của người nhận khụng thể được giải thớch là chấp nhận nội dung hợp đồng.
- Thời điểm cú hiệu lực của sự "chấp nhận"
Sự chấp nhận cú hiệu lực kể từ lỳc nú được chuyển đến bờn đề nghị. Về sự chấp nhận sẽ phải bắt đầu từ sự "truyền đạt đến". ở đõy việc ỏp dụng nguyờn tắc "nhận" thớch hợp hơn nguyờn tắc "gửi" là vỡ rủi ro về việc truyền đạt thụng tin thường xảy ra đối với người nhận hơn là người đưa ra đề nghị, vỡ vậy, người đưa ra đề nghị cú quyền lựa chọn phương phỏp truyền đạt và phải biết rằng việc lựa chọn phương phỏp truyền đạt của mỡnh cú thể cú những rủi
ro hoặc chậm trễ nào, và anh ta là người cú khả năng nhất bảo đảm cho việc truyền đạt thụng tin đến nơi nhận. Trờn nguyờn tắc, việc chấp nhận bằng hành vi chỉ cú hiệu lực khi người chấp nhận thụng bỏo cho người đề nghị. Tuy nhiờn, vấn đề này cần lưu ý là việc thụng bỏo chỉ cần thiết trong những trường hợp mà bản thõn hành vi khụng chứng tỏ việc chấp nhận với người đề nghị sau một thời hạn hợp lý. Trong một số trường hợp chỉ cần hành vi cũng đủ để chứng minh cho lời chấp nhận hợp đồng, vớ dụ như khi tiến hành thanh toỏn giỏ tiền mua hàng, thỡ việc thụng bỏo của Ngõn hàng về việc chuyển tiền thanh toỏn cho bờn đề nghị; cũng như khi vận chuyển hàng hoỏ bằng đường hàng khụng hoặc bằng cỏc phương tiện vận tải khỏc, thỡ việc thụng bỏo của người vận chuyển về chuyến hàng được chuyển đến cho bờn đề nghị là đủ để núi lờn sự chấp nhận hợp đồng của bờn nhận được đề nghị.