CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG
2.4 Thực trạng thực hiện nội dung các điều khoản trong hợp đồng
Công ty làm đại lý cho công ty nước ngồi tại Việt nam. Vì vậy trong hợp đồng của cơng ty giao kết sẽ dựa theo Luật Thương mại 2003, Luật thương mại quốc tế và Luật pháp nước xuất khẩu. Trong phần thực trạng này em sẽ áp dụng dựa trên Luật thương mại 2005 để so sánh với hợp đồng đại lý của công ty.
2.4.1 Thực hiện các điều khoản về hàng hóa, số lượng, chủng loại.
Thứ nhất về hàng hóa
Hàng hóa mà cơng ty Cổ phần Thương mại Đầu tư Công nghệ Châu Âu làm đại lý tại Việt nam là các sản phẩm thiết bị về phòng cháy chữa cháy
Nghành nghề kinh doanh: Cơng ty hoạt động chính trong lĩnh vực hoạt động xây dựng chuyên dụng.
Ngành nghề hoạt động xây dựng chuyên dụng gồm: Phá dỡ và chuẩn bị mặt bằng; Chuẩn bị mặt bằng ; Lắp đặt hệ thống điện, hệ thống cấp thoát nước và lắp đặt xây dựng khác; Lắp đặt hệ thống cấp, thốt nước, lị sưởi và điều hồ khơng khí; Lắp đặt hệ thống cấp, thốt nước; Lắp đặt hệ thống xây dựng khác; Hoàn thiện cơng trình xây dựng; Hoạt động xây dựng chuyên dụng khác
Hàng hóa mà cơng ty giao kết phù hợp với pháp luật Việt nam về mã kinh doanh và ngành nghề được phép kinh doanh
Thứ hai về số lượng, chủng loại
Số lượng và chủng loại của từng loại sản phẩm sẽ do bên đại lý tự quyết định căn cứ vào tình hình tiêu thụ sản phẩm và lượng hàng tồn kho của mình. Bên Fike theo u cầu của bên cơng ty sẽ cung cấp hàng căn cứ vào lượng hàng tồn kho, chủng loại mặt hàng và tình hình tài chính của bên đại lý. Thơng thường các đơn đặt hàng sẽ do công ty thông báo cho Fike.
Luật thương mại 2005 khơng quy định về giới hạn số lượng hàng hóa giao kết vì vậy mà số lượng, chủng loại sẽ theo sự thỏa thuận.
2.4.2 Thực hiện thời hạn phương thức thanh toán và điạ điểm giao hàng.
Phương thức thanh toán là cách thức mà các bên thực hiện nghĩa vụ giao, nhận tiền khi mua bán hàng hoá. Căn cứ vào đặc điểm riêng của hợp đồng, mối quan hệ, các điều kiện khác mà các bên có thể lựa chọn một trong ba phương thức thanh toán sau đây cho phù hợp:
Phương thức thanh toán trực tiếp: khi thực hiện phương thức này các bên trực tiếp thanh tốn với nhau, có thể dùng tiền mặt, séc hoặc hối phiếu. Các bên có thể trực
tiếp giao nhận hoặc thơng qua dịch vụ chuyển tiền của Bưu Điện hoặc Ngân hàng. Phương thức này thường được sử dụng khi các bên đã có quan hệ bn bán lâu dài và tin tưởng lẫn nhau, với những hợp đồng có giá trị khơng lớn.
Phương thức nhờ thu và tín dụng chứng từ (L/C) là hai phương thức được áp dụng phổ biến đối với việc mua bán hàng hoá quốc tế, thực hiện phương thức này rất thuận tiện cho cả bên mua và bên bán trong việc thanh toán, đặc biệt là đảm bảo được cho bên mua lấy được tiền khi đã giao hàng. Về thủ tục cụ thể thì Ngân hàng sẽ có trách nhiệm giải thích và hướng dẫn các bên khi lựa chọn phương thức thanh tốn này.
Thực tế tại cơng ty
Cơng ty giao kết đại lý với cơng ty nước ngồi vì vậy cơng ty thương thanh toán qua phương thức TRR. Để tạo điều kiện thuận lợi cho các đại lý và cũng là để khuyến khích. Bên Fike thường xuyên để cho cơng ty đại lý có mức dư nợ vượt q giới hạn.
Việt nam là một trong những khu vực có tiềm năng phát triển vì vậy việc đầu tư hỗ trợ một phần kinh phí để cơng ty mở rộng thị trường. Đây thực chất là một khoản cho vay ưu đãi với lãi suất bằng 0%. Mạng lưới phát triển của Công ty hiện tai đã phủ rộng khắp khả nước. Là đại lý độc quyền nên công ty đã nắm bắt được ưu thế về sản phẩm của mình để tiếp cận khách hàng. Mang đến cho Việt nam các sản phẩm công nghệ cao.
- Địa điểm giao hàng:
Các thiết bị từ công ty Fike đều được nhập khẩu tại Cảng Hải phịng. Cơng ty Fike sẽ tự kiểm tra hàng hóa được giao. Fike sẽ chi trả tồn bộ thuế hải quan dc nhập khẩu sang Việt Nam
2.4.3 Thực hiện Giá cả và chiết khấu.
Các bên khi thoả thuận về giá cả cần đề cập các nội dung sau: đơn giá, tổng giá trị và đồng tiền thanh tốn. Về đơn giá có thể xác định giá cố định hoặc đưa ra cách xác định giá (giá di động). Giá cố định thường áp dụng với hợp đồng mua bán loại hàng hố có tính ổn định cao về giá và thời hạn giao hàng ngắn. Giá di động thường được áp dụng với những hợp đồng mua bán loại hàng giá nhạy cảm (dễ biến động) và được thực hiện trong thời gian dài. Trong trường hợp này người ta thường quy định giá sẽ được điều chỉnh theo giá thị trường hoặc theo sự thay đổi của các yếu tố tác động đến giá sản phẩm. Chiết khấu thao quy định của công ty giao đại lý.
Công ty giao kết hợp đồng đại lý nhằm sinh lợi nhuận. Giá cả các thiết bị phịng cháy có nhiều các loại giá khác nhau. Giá này khá ổn định vì các hợp đồng mua bán thiết bị của công ty với các dự án đều là số tiền lớn. Nên giá của các thiết bị được ổn định
Việc bán hàng cho Công ty phải được tuân thủ các điều khoản , điều kiện, lịch giá, thanh toán và điều khoản giao hàng bằng văn bản và được Fike chấp nhận.
- Giá phải trả: Thay đổi và mỗi mức giá mới thay thế bất kỳ lịch trình trước. Cơng ty sễ thanh tốn tồn bộ liên bang, tiểu bang và tỉnh. Thuế địa phương như bất kỳ khoản thuế hải quan hoặc phí mơi giới mà Fike có thể phải thanh tốn liên quan đến việc trang bị sản phẩm
-Tiền cơng ty thanh tốn với bên Fike được quy định bằng tiền USD
- Hóa đơn thanh tốn: sẽ được thanh tốn ngay sau ngày đáo hạn. Hóa đơn cịn nợ chưa thanh tốn sau ngày đến hạn chịu lãi kể từ ngày đáo hạn với tỷ lệ 1 % mỗi tháng nếu thấp hơn hoặc bằng với tỷ lệ tối đa.
2.4.4 Thực hiện về chế độ thưởng phạt và bồi thường thiệt hại.
Vấn đề bên nào phải chịu trách nhiệm bồi thường cho khách hàng khi có thiệt hại xảy ra đối với khách hàng khơng được pháp luật về đại lí thương mại quy định cụ thể. Để xác định vấn đề này cần dựa vào quyền và nghĩa vụ của các bên phát sinh khi tham gia vào quan hệ đại lí thương mại.
Trong quan hệ đại lý thương mại, hợp đồng thương mại tồn tại hai loại hợp đồng: Hợp đồng đại lí được xác lập giữa bên giao đại lí và bên đại lí, và hợp đồng mua bán hàng hóa giữa bên đại lí và khách hàng. Việc xác lập quan hệ hợp đồng này làm phát sinh quyền và nghĩa vụ của cả bên giao đại lí, bên đại lí đối với khách hàng. Khi giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa, bên đại lí nhân danh chính mình và nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng với bên thứ 3 ràng buộc bên đại lí với bên thứ 3. Tuy nhiên, bản chất của quan hệ đại lí thương mại, “ bên giao đại lý là chủ sở hữu đối với hàng hóa hoặc tiền giao cho bên đại lý ” (Điều 170 LTM 2005) Như vậy, khi có sự kiện pháp lí xảy ra làm phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho khách hàng thì tùy vào từng trường hợp cụ thể để xem xét trách nhiệm.
Bản chất của quan hệ hợp đồng là sự thỏa thuận, thể hiện sự tự do ý chí của các bên, khi các bên đã có sự thỏa thuận (khơng trái với luật) thì pháp luật tơn trọng sự thỏa thuận đó.
Trường hợp hai bên khơng có thỏa thuận về vấn đề này thì giải quyết theo quy định chung của Luât thương mại 2005. Theo quy định tại Khoản 2 Điều 173 Luật Thương mại 2005, trừ trường hợp các bên có thỏa thuận khác, bên giao đại lý phải chịu trách nhiệm về chất lượng hàng hóa của đại lý mua bán hàng hóa, chất lượng dịch vụ của đại lý cung ứng dịch vụ. Đồng thời, khoản 5 Điều 175 LTM 2005 quy định bên đại lý có nghĩa vụ bảo quản hàng hóa sau khi nhận đối với đại lý bán và trước khi giao hàng đối với đại lý mua. Như vậy, về ngun tắc thì bên nào có lỗi gây ra thiệt hại thì
bên đó có trách nhiệm BTTH. Trong trường hợp cả hai bên đều có lỗi thì phải liên đới chịu trách nhiệm về hàng hóa đối với khách hàng (khoản 5 Điều 175 LTM 2005).
Bên Fike khơng có quyền u cầu bên cơng ty lý bồi thường cho thời gian mà mình đã làm đại lý cho bên giao đại lý.”
2.4.5 Thời hạn có hiệu lực của hợp đồng.
Thời hạn hợp đồng đại lý của Cơng ty có hiệu lực trong vịng một năm kể từ ngày ký. Nếu khơng có bất trắc gì xảy ra thì sau một năm khi kết thúc hợp đồng cũ hai bên sẽ tiến hành giao kết hợp đồng mới. Trong quá trình thực hiện hợp đồng, tuỳ vào từng điều kiện cụ thể các bên có thể lập thêm các phụ lục hợp đồng. Trong trường hợp những quy định về giá cả, chất lượng hay chủng loại hàng hố khơng có trong danh mục hợp đồng đã giao kết, hoặc khi thị trường có sự biến động lớn về giá cả hàng hố, lúc đó phải lập phụ lục hợp đồng.
2.4.6 Thực hiện quyền và nghĩa vụ của mỗi bên tham gia
Trách nhiệm của bên này thường gắn liền với quyền lợi của bên kia và ngược lại. Trong quá trình thực hiện hợp đồng việc giao nhận hàng, thanh toán, bảo đảm thực hiện hợp đồng đã phản ánh rõ nguyên tắc này. Tuy nhiên, việc thực hiện quyền lợi và trách nhiệm của các bên cịn liên quan đến các đối tượng khác đó là: người tiêu dùng, các cơ quan quản lý nhà nước. Để bảo đảm lợi ích của người tiêu dùng và uy tín của doanh nghiệp, trong q trình kinh doanh các đại lý phải thực hiện đầy đủ các điều khoản trong hợp đồng. Các đại lý phải có: biển hiệu quảng cáo ghi tên doanh nghiệp hoặc hộ kinh doanh, phải niêm yết giá bán của từng mặt hàng. Đồng thời phải có hệ thống sổ sách kế tốn theo đúng tiêu chuẩn mà Bộ Tài Chính ban hành.
Ngồi những trách nhiệm cơ bản hợp đồng thì cơng ty phải đóng thuế cho nhà nước theo đúng quy định, không được trốn thuế
2.4.7 Thực hiện các điều khoản khác trong hợp đồng.
Thực hiện các điều khoản về bảo đảm thực hiện hợp đồng. Các điều khoản về bảo đảm thực hiện hợp đồng hầu như không được quy định trong hợp đồng vì đã được quy định khá cụ thể trong Bộ Luật dân sự và Luật thương mại.Các bên tuỳ vào từng điều kiện và hoàn cảnh cụ thể để áp dụng. Thơng thường trong q trình thực hiện hợp đồng các bên phải cầm cố thế chấp hoặc có các biện pháp khác để bảo đảm thực hiện hợp đồng.
Đình chỉ hợp đồng đại lý: hợp đồng đại lý được đình chỉ khi có sự đề nghị của một bên chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng. Nếu công ty không thực hiện các điều khoản đã giao kết trong hợp đồng.
Không phải là một nhượng quyền thương mại vì vậy Cơng ty không bắt buộc Fike phải thực hiện bất kỳ khoản đầu tư nào liên quan đến việc bán sản phẩm. Tất cả
mọi đầu tư, khoản chi do Công ty thực hiện là tự nguyện nhằm mong muốn gặt hái được một lợi nhuận trong quá trình kinh doanh.
Phạt vi phạm : Mức phạt thì do các bên thoả thuận, có thể ấn định một số tiền phạt cụ thể hoặc đưa ra cách thức tính tiền phạt linh động theo % giá trị phần hợp đồng vi phạm. Theo Bộ luật dân sự (Điều 422): “Phạt vi phạm là sự thoả thuận giữa các bên trong hợp đồng, theo đó bên vi phạm có nghĩa vụ phải nộp một khoản tiền cho bên bị vi phạm; mức phạt vi phạm do các bên thoả thuận”. Nhưng theo Luật thương mại (Điều 301) thì quyền thoả thuận về mức phạt vi phạm của các bên bị hạn chế, cụ thể: “Mức phạt đối với vi phạm nghĩa vụ hợp đồng hoặc tổng mức phạt đối với nhiều vi phạm do các bên thoả thuận trong hợp đồng nhưng không quá 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm”. Do vậy, các bên khi thoả thuận về mức phạt phải căn cứ vào quy định của Luật thương mại để lựa chọn mức phạt trong phạm vi từ 8% trở xuống, nếu các bên thoả thuận mức phạt lớn hơn (ví dụ 12%) thì phần vượt q (4%) được coi là vi phạm điều cấm của pháp luật và bị vô hiệu.
Công ty cũng đã đưa ra thỏa thuận phạt vi phạm với công ty Fike “Nếu bên bán vi phạm về chất lượng hàng hố thì sẽ bị phạt 6% giá trị phần hàng hố khơng đúng chất lượng. Nếu hết thời hạn thanh tốn mà bên mua vẫn khơng trả tiền thì sẽ bị phạt 5% của số tiền chậm trả”
2.4.8. Thực hiện việc chấm dứt hợp đồng
Công ty cũng thực hiện điều khoản chấm dứt hợp đồng theo Luật Thương mại năm 2005. Khi chấm dứt hợp đồng thì tất cả các giấy chứng nhận, văn bản, cuộc hẹn, thư ủy quyền và các hin hf thức khác liên quan đến vị trí của cơng ty với tư cách là nhà phân phối sẽ bị vô hiệu.
Như vậy, theo Khoản 1 Điều 177 Luật Thương mại năm 2005 thì nếu các bên khơng có thỏa thuận khác trong hợp đồng, các bên có quyền thơng báo cho nhau về việc chấm dứt hợp đồng đại lý mà không cần đưa ra bất kỳ lý do nào. Thời hạn đại lý chấm dứt trong một khoảng thời gian hợp lý nhưng không sớm hơn 60 ngày kể từ ngày thông báo bằng văn bản cho bên kia.
Theo Khoản 2 và Khoản 3 Điều 177 Luật Thương mại năm 2005 thì hậu quả pháp lý của việc thơng báo chấm dứt hợp đồng đại lý là:
- Nếu bên giao đại lý thơng báo chấm dứt hợp đồng thì bên đại lý có quyền yêu cầu bên giao đại lý bồi thường một khoản tiền cho thời gian đã làm đại lý.
- Nếu bên đại lý thơng báo chấm dứt hợp đồng thì bên đại lý khơng có quyền địi bồi thường.
Thứ nhất, theo Khoản 1 Điều 177 Luật Thương mại năm 2005, yêu cầu đơn phương chấm dứt hợp đồng phải đúng với quy định của pháp luật. Tuy nhiên, hợp
đồng đại lý không chấm dứt ngay mà chỉ chấm dứt sau ít nhất là 60 ngày kể từ ngày thống báo bằng văn bản với bên giao đại lý về việc chấm dứt hợp đồng.
Thứ hai, theo Khoản 3 Điều 177 Luật Thương mại năm 2005, hợp đồng đại lý chấm dứt trên cơ sở yêu cầu của bên giao đại lý – bên đại lý khơng có quyền u cầu bồi thường thiệt hại.
2.4.9 Thực hiện giải quyết tranh chấp
Hợp đồng đại lý giữa thương nhân Việt Nam với thương nhân nước ngồi thì các bên cịn phải quan tâm đến việc lựa chọn luật áp dụng khi giải quyết tranh chấp là: luật của bên đại lý, luật của bên giao đại lý hay luật quốc tế (các công ước quốc tế – ví dụ: Cơng ước Viên năm 1980 về mua bán hàng hoá). Đây là vấn đề hết sức quan trọng, để tránh những thua thiệt do thiếu hiểu biết pháp luật của nước ngồi hay pháp luật quốc tế thì thương nhân Việt Nam nên chọn luật Việt Nam để áp dụng cho hợp đồng thương mại.
Công ty và Fike đã lựa chọn tòa án nơi đặt trụ sở của Fike là nơi giải quyết tranh chấp khi có bất kỳ tranh chấp nào sảy ra. Điều này phù hợp với pháp Luật thương mại 2005.
Trong Tư pháp Quốc tế, việc xác định pháp luật áp dụng thường được xác định dựa trên thoả thuận giữa các bên. Trong trường hợp các bên không có thoả thuận thì Tồ án thụ lý vụ án sẽ có thẩm quyền xác định pháp luật được áp dụng để giải quyết