2.1 .Tổng quan tình hình và các nhân tố ảnh hưởng đến cơ cấu tổ chức CTCP
2.1.2.1 .Nhân tố chủ quan
2.2.2. Thực trạng điều chỉnh pháp luật về HĐQT
HĐQT đóng một vai trị to lớn, vị trí then chốt trong cơ cấu tổ chứa quản lý của CTCP, song lại tiềm ẩn nguy cơ bành trướng quyền lực ảnh hưởng tới sự công bằng trong tổ chức. Do vậy, pháp luật Việt Nam cần phải có sự gia tăng kiểm soát chặt chẽ, tránh lạm quyền cũng đồng thời cũng tạo điều kiện để HĐQT phát huy năng lực quản trị của mình.
- Về nhiệm kỳ và số lượng của thành viên HĐQT
Về nhiệm kỳ của thành viên HĐQT, Luật Doanh nghiệp 2014 tại Điều 150 quy định nhiệm kỳ của thành viên độc lập HĐQT khơng q 05 năm và có thể được bầu lại với số nhiệm kỳ khơng hạn chế, do đó nhiệm kỳ của thành viên độc lập HĐQT có thể ít hơn hoặc bằng 5 năm mà khơng phải đúng 5 năm như quy định tại Luật Doanh nghiệp 2005. Nhận thấy Luật Doanh nghiệp mới đã linh hoạt hơn trong việc đặt ra khoảng thời gian để doanh nghiệp, tùy mỗi trường hợp cụ thể có thể giảm nhiệm kì thành viên HĐQT.
Số lượng thành viên của HĐQT có từ 03 đến 11 thành viên và được quy định cụ thể tại Điều lệ công ty. Trong thực tế, số lượng thành viên HĐQT ở nước ta phụ thuộc vào quy mô công ty và phần lớn thành viên HĐQT trực tiếp làm công việc của HĐQT đồng thời kiêm một số chức danh quản lý tại công ty. Chủ tịch HĐQT kiêm chức vụ GĐ hoặc TGĐ vừa cũng có thể là cổ đơng lớn trong HĐCĐ. Những quyết định điều hành hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp do vậy đều bị chi phối bởi tầm ảnh hưởng từ họ. Mặc dù mang hình thức cơng ty đối vốn, những cổ đông lớn được trao quyền lợi tương ứng với số vốn của mình, họ có quyền điều hành, quản trị công ty, song việc kiêm giữ nhiều chức vụ chưa hẳn là phương án tối ưu.
- Về cơ cấu tiêu chuẩn và điều kiện làm thành viên HĐQT
LDN 2014 có sự phân biệt giữa thành viên trong HĐQT bao gồm cả những thành viên độc lập, đây là một điểm tương đối khác so với LDN 2005. Do vậy, ở mỗi nhóm thành viên lại có những tiêu chuẩn khác nhau.
Theo Điều 151, LDN 2014, khoản 1 quy định thành viên HĐQT phải có các tiêu chuẩn và điều kiện: (1)Có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, khơng thuộc đối tượng không được quản lý doanh nghiệp theo quy định tại khoản 2 Điều 18 của Luật này; (2)Có trình độ chun mơn, kinh nghiệm trong quản lý kinh doanh của công ty và không nhất thiết phải là cổ đông của công ty, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty quy định khác; (3)Thành viên HĐQT cơng ty có thể đồng thời là thành viên HĐQT của công ty khác; (4)Đối với công ty con mà Nhà nước nắm giữ trên 50% vốn điều lệ thì thành viên HĐQT khơng được là vợ hoặc chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, con đẻ, con nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột, anh rể, em rể, chị dâu, em dâu của GĐ/TGĐ và người quản lý khác của công ty; không được là người có liên quan của người quản lý, người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý công ty mẹ.
Theo Điều 151, LDN 2014, khoản 2 quy định thành viên độc lập HĐQT theo quy định tại điểm b khoản 1 Điều 134 của Luật này có các tiêu chuẩn và điều kiện sau: (1)Không phải là người đang làm việc cho công ty, công ty con của công ty; không phải là người đã từng làm việc cho công ty, cơng ty con của cơng ty ít nhất trong 03 năm liền trước đó; (2)khơng phải là người đang hưởng lương, thù lao từ công ty, trừ các khoản phụ cấp mà thành viên HĐQT được hưởng theo quy định; (3)khơng phải là người có vợ hoặc chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, con đẻ, con nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột là cổ đông lớn của công ty; là người quản lý của công ty hoặc công ty con của công ty; (4)không phải là người trực tiếp hoặc gián tiếp sở hữu ít nhất 1% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết của cơng ty; (5)khơng phải là người đã từng làm thành viên HĐQT, BKS của cơng ty ít nhất trong 05 năm liền trước đó.
Sự phân định này bắt nguồn từ thực tế tồn tại nguy cơ xung đột về lợi ích giữa một bên là cổ đơng với tư cách người sở hữu vốn với một bên là những người quản lý điều hành công ty với tư cách người trực tiếp quản lý sử dụng vốn trong CTCP. Những người quản lý thường không phải là cổ đông nắm giữ phần vốn góp đáng kể nhưng lại là người điều hành mọi hoạt động của cơng ty và vì vậy có thể họ sẽ ưu tiên các quyền lợi cá nhân, quyền lợi nhóm hơn là quyền lợi của các cổ đơng. Do đó, LDN 2014 đã yêu cầu trong cơ cấu HĐQT cơng ty phải có sự tham gia của các thành viên HĐQT độc lập nhằm giám sát, làm giảm nguy cơ lạm dụng quyền hạn của những người quản lý cơng ty, góp phần bảo vệ lợi ích chính đáng của cổ đơng, nhất là những cổ đông nhỏ.
- Về công tác bầu Chủ tịch Hội đồng quản trị
Hội đồng quản trị bầu một thành viên của Hội đồng quản trị làm Chủ tịch Hội đồng quản trị, Chủ tịch Hội đồng quản trị có thể kiêm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc cơng ty trừ trường hợp công ty cổ phần do Nhà nước nắm giữ trên 50% tổng số phiếu biểu quyết và Điều lệ cơng ty, pháp luật về chứng khốn khơng có quy định khác (LDN 2005 quy định Chủ tịch Hội đồng quản trị do Đại hội đồng cổ đông hoặc Hội đồng quản trị bầu, nếu Hội đồng quản trị bầu thì bầu trong số thành viên Hội đồng quản trị, Chủ tịch Hội đồng quản trị có thể kiêm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty nếu Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác).Việc bãi bỏ quyền Đại hội đồng cổ đông bầu trực tiếp Chủ tịch Hội đồng quản trị đã xây dựng một hệ thống Hội đồng quản trị độc lập, không tham gia điều hành trực tiếp doanh nghiệp.
Mặc dù giữ chức vụ cao, nhưng thực sự quyền của chủ tịch HĐQT có thể khơng mạnh, bởi cơ chế biểu quyết theo số người hiện diện. Chủ tịch HĐQT về cơ bản là người có được độ tín nhiệm cao trong bộ máy cơ cấu tổ chức quản lý.
- Về quyền và nghĩa vụ của thành viên HĐQT
Quyền lợi của các thành viên trong HĐQT được quy định chi tiết tại Điều 149 LDN 2014. Theo đó, có những quyền lợi cơ bản là: quyết định chiến lược, kế hoạch phát triển trung hạn và kế hoạch kinh doanh hằng năm của công ty; kiến nghị loại cổ phần và tổng số cổ phần được quyền chào bán của từng loại; quyết định bán cổ phần mới trong phạm vi số cổ phần được quyền chào bán của từng loại; quyết định huy động thêm vốn theo hình thức khác;quyết định giá bán cổ phần và trái phiếu của công ty;…và những quyết định xoay quanh những hoạt động thường ngày của công ty. Những quyền lợi và nghĩa vụ này được coi là công việc của mọi thành viên trong HĐQT. Được trao quyền điều hành, nắm mọi đường đi nước bước của doanh nghiệp, những thành viên trong HĐQT quyết định chính đến vận mệnh doanh nghiệp. Nhưng những hành vi “cần làm” và “không được làm” phải được đặt trong mối quan hệ giữa
quyền, nghĩa vụ và trách nhiệm bên cạnh việc đề cao vai trò, năng lực của người quản trị còn là sự ràng buộc pháp lý đối với mỗi quyết định, hành vi trái luật định.
- Về thể thức hoạt động của HĐQT
Tại khoản 3, Điều 149, Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định HĐQT thông qua quyết định bằng biểu quyết tại cuộc họp, lấy ý kiến bằng văn bản hoặc hình thức khác do Điều lệ công ty quy định. Mỗi thành viên Hội đồng quản trị có một phiếu biểu quyết.
- Về cuộc họp HĐQT
Điều 153 quy định: Chủ tịch HĐQT sẽ được bầu trong cuộc họp đầu tiên của nhiệm kỳ Hội đồng quản trị trong thời hạn 07 ngày làm việc, kể từ ngày kết thúc bầu cử Hội đồng quản trị nhiệm kỳ đó. Từ đó, Chủ tịch Hội đồng quản trị phải triệu tập họp Hội đồng quản trị trong thời hạn 07 ngày làm việc, kể từ ngày nhận được đề nghị quy định tại khoản 4 Điều này. Thông báo mời họp chậm nhất 03 ngày làm việc trước ngày họp phải được gửi đi bởi Chủ tịch Hội đồng quản trị hoặc người triệu tập họp Hội đồng quản trị. Trường hợp Chủ tịch không triệu tập họp Hội đồng quản trị theo đề nghị thì Chủ tịch phải chịu trách nhiệm về những thiệt hại xảy ra đối với công ty; người đề nghị có quyền thay thế Hội đồng quản trị triệu tập họp Hội đồng quản trị. Cũng theo đó, chủ tịch HĐQT thường là người chuẩn bị nội dung và chương trinhg họp đúng như quy định của pháp luật doanh nghiệp và được ghi lại qua những biên bản họp.
Cuộc họp Hội đồng quản trị được tiến hành khi có từ ba phần tư tổng số thành viên trở lên dự họp. Trường hợp cuộc họp được triệu tập không đủ số thành viên dự họp theo quy định thì được triệu tập lần thứ hai trong thời hạn 07 ngày, kể từ ngày dự định họp lần thứ nhất, trừ khi Điều lệ quy định thời hạn khác ngắn hơn. Trường hợp này, cuộc họp được tiến hành, nếu có hơn một nửa số thành viên Hội đồng quản trị dự họp.