1.2 Các quy định pháp luật hiện hành về doanh nghiệp xã hội
1.2.1 Quy định về doanh nghiệp xã hội trước khi ban hành Luật doanh nghiệp
Nghiệp 2014 ngày 26/11/2014 (Luật Doanh nghiệp 2014)
Trước khi ban hành Luật Doanh nghiệp 2014, nhiều loại hình doanh nghiệp, tổ chức có mục tiêu xã hội tương tự như các doanh nghiệp xã hội đã được thành lập và hoạt động theo luật pháp Việt Nam có tên gọi và các hình thức khác nhau.
Nghị định số 71/1998 /NĐ-CP ngày 08/09/1998 của Chính phủ về Quy chế dân chủ cơ sở (Nghị định số 71/1998/NĐ-CP) và văn bản quy phạm pháp luật năm 1998 Chính thức đầu tiên chính thức khuyến khích sự tham gia của xã hội dân sự và công dân trong quá trình xây dựng, thực hiện và giám sát việc thực hiện chính sách trong cộng đồng. Nghị định số 35-HĐBT ngày 28/02/1992 về quản lý khoa học đã đưa ra một số biện pháp thúc đẩy thành lập các tổ chức khoa học và công nghệ cá thể.
22
Nghị định 177/1999/NĐ-CP ngày 22/12/1999 của Chính phủ về Quy chế tổ chức và hoạt động của quỹ xã hội, quỹ từ thiện (Nghị định 177/1999 NĐ-CP) và Nghị định 148/2007/NĐ-CP ngày 25/09/2007 về việc tổ chức và hoạt động của quỹ xã hội, quỹ từ thiện thay thế Nghị định 177/1999 NĐ-CP, tạo cơ sở cho việc thành lập quỹ xã hội, quỹ từ thiện ... Trong các Nghị định nêu trên, vai trò của các tổ chức cộng đồng đặc biệt quan tâm đến việc cung cấp các dịch vụ cơ bản cho cộng đồng như quản lý tài nguyên nước, giảm nghèo, chăm sóc sức khoẻ ban đầu, phổ cập giáo dục, bảo vệ môi trường. Nhà nước đặc biệt quan tâm và khuyến khích sự hợp tác giữa các tổ chức phi chính phủ trong và ngồi nước và chính quyền địa phương.
Nói chung, các nghị định quan trọng trong giai đoạn này làm cơ sở cho việc quản lý nhà nước của các tổ chức xã hội dân sự ở Việt Nam. Nghị định số 79/2003/NĐ-CP ngày 07/07/2003 của Chính phủ về việc thực hiện dân chủ ở cấp xã (Nghị định 79/2003/NĐ-CP) đã thể chế hoá sự tham gia của người dân địa phương, các tổ chức cộng đồng và các tổ chức của người nghèo trong các hoạt động phát triển của xã. Luật Hợp tác xã công nhận rằng một hợp tác xã là một tổ chức tự nguyện hoạt động như một đơn vị kinh tế độc lập. Luật Khoa học và Công nghệ công nhận các hiệp hội chuyên ngành là các cơ quan dịch vụ độc lập, đây là lựa chọn duy nhất cho hầu hết các tổ chức phi chính phủ. Sự phức tạp của các quy định hiện hành và các quy định liên quan đến vấn đề này có thể là một thách thức đối với tính hợp pháp của doanh nghiệp xã hội đã được bắt đầu.
Như vậy, có thể thấy trong giai đoạn trước khi Luật Doanh nghiệp 2014 được ban hành, các vấn đề liên quan đến các tổ chức tương tự như doanh nghiệp xã hội đã được ghi nhận trong các văn bản pháp luật ở Việt Nam. Tuy nhiên, trong giai đoạn này, các doanh nghiệp vẫn giữ được tổ chức và hoạt động như các doanh nghiệp truyền thống theo quy
23
định của Luật Doanh nghiệp 1999 và 2005. Sự cần thiết phải có một khung pháp lý vững chắc cho sự ra đời và sự phát triển của doanh nghiệp xã hội là một vấn đề cấp bách ở Việt Nam.
1.2.2. Quy định về doanh nghiệp xã hội từ khi ban hành Luật Doanh Nghiệp 2014
Doanh nghiệp xã hội là một thuật ngữ pháp lý mới ở Việt Nam và đang thu hút sự chú ý của các nhà hoạch định chính sách và các nhà nghiên cứu pháp luật. Hiện tại, tình trạng pháp lý của doanh nghiệp xã hội được quy định tại Điều 10 Luật Doanh nghiệp 2014 và Nghị định số 96/2015/NĐ-CP. Khung pháp lý của doanh nghiệp xã hội ở Việt Nam vẫn còn rất mới và địi hỏi cần phải cải tiến và hồn thiện hơn nữa. Lần đầu tiên, doanh nghiệp xã hội được cơng nhận chính thức về mặt pháp lý, Luật Doanh nghiệp năm 2014 đã thừa nhận sự tồn tại của doanh nghiệp xã hội tại Điều 10 Luật này với quy định như sau:
“Điều 10. Tiêu chí, quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp xã hội 1. Doanh nghiệp xã hội phải đáp ứng các tiêu chí sau đây:
a) Là doanh nghiệp được đăng ký thành lập theo quy định của Luật này;
b) Mục tiêu hoạt động nhằm giải quyết vấn đề xã hội, mơi trường vì lợi ích cộng đồng;
c) Sử dụng ít nhất 51% tổng lợi nhuận hằng năm của doanh nghiệp để tái đầu tư nhằm thực hiện mục tiêu xã hội, mơi trường như đã đăng ký. 2. Ngồi các quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp theo quy định của Luật này, doanh nghiệp xã hội có các quyền và nghĩa vụ sau đây:
a) Duy trì mục tiêu và điều kiện quy định tại điểm b và điểm c khoản 1 Điều này trong suốt quá trình hoạt động; trường hợp doanh nghiệp
24
đang hoạt động muốn chuyển thành doanh nghiệp xã hội hoặc doanh nghiệp xã hội muốn từ bỏ mục tiêu xã hội, môi trường, không sử dụng lợi nhuận để tái đầu tư thì doanh nghiệp phải thơng báo với cơ quan có thẩm quyền để tiến hành các thủ tục theo quy định của pháp luật;
b) Chủ sở hữu doanh nghiệp, người quản lý doanh nghiệp xã hội được xem xét, tạo thuận lợi và hỗ trợ trong việc cấp giấy phép, chứng chỉ và giấy chứng nhận có liên quan theo quy định của pháp luật;
c) Được huy động và nhận tài trợ dưới các hình thức khác nhau từ các cá nhân, doanh nghiệp, tổ chức phi chính phủ và các tổ chức khác của Việt Nam và nước ngoài để bù đắp chi phí quản lý và chi phí hoạt động của doanh nghiệp;
d) Không được sử dụng các khoản tài trợ huy động được cho mục đích khác ngồi bù đắp chi phí quản lý và chi phí hoạt động để giải quyết vấn đề xã hội, môi trường mà doanh nghiệp đã đăng ký;
đ) Trường hợp được nhận các ưu đãi, hỗ trợ, doanh nghiệp xã hội phải định kỳ hằng năm báo cáo cơ quan có thẩm quyền về tình hình hoạt động của doanh nghiệp.
3. Nhà nước có chính sách khuyến khích, hỗ trợ và thúc đẩy phát triển doanh nghiệp xã hội.
4. Chính phủ quy định chi tiết Điều này.”
Theo quy định của điều khoản này thì doanh nghiệp xã hội là doanh nghiệp được thành lập theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014. Mục tiêu của hoạt động này là giải quyết các vấn đề xã hội và mơi trường vì lợi ích của xã hội, cộng đồng. Các doanh nghiệp xã hội sử dụng ít nhất 51% lợi nhuận gộp hàng năm để tái đầu tư để đạt được các mục tiêu xã hội và mơi trường đã được đăng ký. Ngồi các quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2014, doanh
25
nghiệp xã hội cịn có một số quyền và nghĩa vụ quy định tại Khoản 2 Điều 10 Luật Doanh nghiệp. Cụ thể như sau:
- Duy trì mục tiêu, điều kiện của chủ doanh nghiệp, người quản lý doanh nghiệp xã hội trong suốt thời gian hoạt động; trường hợp doanh nghiệp hoạt động kinh doanh muốn chuyển đổi thành doanh nghiệp xã hội, doanh nghiệp xã hội có nhu cầu từ bỏ mục tiêu xã hội, môi trường và không sử dụng lợi nhuận để tái đầu tư, doanh nghiệp phải thông báo cho cơ quan có thẩm quyền tiến hành các thủ tục theo quy định của pháp luật.
- Chủ sở hữu doanh nghiệp, người quản lý doanh nghiệp xã hội được xem xét, tạo điều kiện và hỗ trợ việc cấp giấy phép, chứng chỉ, giấy chứng nhận có liên quan theo quy định của pháp luật.
- Có thể huy động và nhận tài trợ từ các cá nhân, doanh nghiệp, các tổ chức phi chính phủ và các tổ chức khác ở Việt Nam và nước ngồi để trang trải chi phí quản lý và vận hành kinh doanh.
- Việc sử dụng các quỹ huy động vào các mục đích khác ngồi việc bù đắp chi phí quản lý và chi phí hoạt động phải được sử dụng để giải quyết các vấn đề xã hội và môi trường mà doanh nghiệp đã đăng ký.
- Trường hợp được hưởng ưu đãi, hỗ trợ, doanh nghiệp xã hội phải báo cáo với cơ quan có thẩm quyền về hoạt động của doanh nghiệp hàng năm.
- Nhà nước có chính sách khuyến khích, hỗ trợ và phát triển doanh nghiệp xã hội.
Doanh nghiệp xã hội và doanh nghiệp thơng thường có đặc điểm giống nhau là được tổ chức theo bốn loại hình doanh nghiệp: cổ phần, trách nhiệm hữu hạn, tư nhân, đối tác phải thực hiện nghĩa vụ thuế và các
26
nghĩa vụ khác theo quy định của Luật Doanh nghiệp. Tuy nhiên, nếu một doanh nghiệp bình thường, mục tiêu cuối cùng là lợi nhuận, một doanh nghiệp xã hội để đạt được mục tiêu cuối cùng của phát triển xã hội hoặc bảo vệ môi trường thông qua việc sử dụng phương thức hoạt động như một doanh nghiệp. Theo quy định tại Điều 10 Luật Doanh nghiệp sửa đổi năm 2014, doanh nghiệp xã hội phải sử dụng ít nhất 51% lợi nhuận hàng năm để tái đầu tư để đạt được các mục tiêu xã hội và mơi trường đã được đăng ký.
Ngồi các quy định về đăng ký doanh nghiệp xã hội; công bố và chấm dứt cam kết đối với các mục tiêu xã hội và môi trường, chuyển đổi, chia tách, hợp nhất, sáp nhập, giải thể doanh nghiệp xã hội... đáng chú ý là doanh nghiệp xã hội được nhận tài trợ phi chính phủ nước ngồi và các hỗ trợ tài chính khác bằng tài sản, tài chính hoặc hỗ trợ kỹ thuật từ các cá nhân, cơ quan, tổ chức khác để đạt được mục tiêu giải quyết các vấn đề xã hội và môi trường. Đây là một nút quan trọng, tháo gỡ cơ chế huy động nguồn lực, giúp các doanh nghiệp xã hội trở thành một đối tượng có thể đóng góp cùng với nhà nước để giải quyết các vấn đề xã hội hiện tại và các vấn đề về môi trường. Thực tế chứng minh rằng nhiều doanh nghiệp xã hội được tạo điều kiện đã phát triển tốt và mang lại nhiều lợi ích cho cộng đồng.
Ví dụ: Cơng ty TNHH Thủ công Mai (Mai Vietnamese Handicrafts- MVH)
MVH là một doanh nghiệp nhỏ thành công do hai cán bộ xã hội thành lập năm 1990 tại TP.HCM. MHV đã tiếp cận và làm việc với những người thợ thủ công (70% là phụ nữ nghèo) ở các vùng nông thôn xa xôi để đào tạo và tạo việc làm cho họ, để hiện đại hóa và tăng cường sự phát triển xã hội giá trị hàng hố, hàng thủ cơng mỹ nghệ của Việt Nam trên thị trường quốc tế. Là một trong 8 thành viên của Tổ chức Thương
27
mại Công bằng Thế giới (WFTO), MVH đang làm việc với 21 nhóm, trong đó có hơn 1.100 thợ thủ cơng chủ yếu ở các tỉnh phía Nam (bình qn 3,4 triệu đồng/người/tháng). Mục tiêu của MVH là tạo thu nhập và nâng cao khả năng tự lập của người nghèo và chịu thiệt thòi. MHV đã trở thành một doanh nghiệp xã hội có lợi nhuận với doanh thu khoảng 1,7 triệu USD (2008). Tỷ lệ lợi nhuận trên doanh thu đạt 10% và toàn bộ lợi nhuận được tái đầu tư cho các hoạt động phát triển cộng đồng.23
Đối với các doanh nghiệp xã hội hoạt động phải có ưu đãi, hỗ trợ, đầu tư, thuế và quỹ đất; hỗ trợ tài chính, nguồn nhân lực; phát triển nguồn tài chính để giúp các doanh nghiệp xã hội phát triển.
Về vốn, các doanh nghiệp xã hội có thể tìm cách kháng cáo, thu hút các khoản vay và có bảo đảm từ thiện hoặc chính phủ; phát hành nợ bằng vốn chủ sở hữu với việc phát hành nợ cho nhà đầu tư và nhà đầu tư nhận lợi nhuận dựa trên hiệu quả sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp xã hội.
1.2.3. Những quy định liên quan đến doanh nghiệp xã hội của Luật Doanh Nghiệp 2014 và Nghị định 96/2015/NĐ-CP quy định chi tiết một số điều của Luật Doanh nghiệp ngày 19/10/2015 (Nghị định 96/2015)
1.2.3.1. Đăng ký thành lập doanh nghiệp xã hội24
Có thể thấy được Luật Doanh nghiệp 2014 khơng xem doanh nghiệp xã hội là một loại hình doanh nghiệp có tính đặc thù riêng mà xem nó giống như là một doanh nghiệp thơng thường. Vì vậy, doanh nghiệp xã hội vẫn được tổ chức và hoạt động theo một trong các loại hình doanh
23“Nguồn: Case study- Mai Vietnamese Handicrafts, Growing Inclusive markets, UNDP 2011”
28
nghiệp sau đây: Công ty cổ phần, Công ty trách nhiệm hữu hạn, Công ty hợp danh và Doanh nghiệp tư nhân.25
Bởi vì doanh nghiệp xã hội cũng là một doanh nghiệp, nên việc thành lập doanh nghiệp xã hội phải được “doanh nhân xã hội” (là người bỏ vốn để đầu tư vốn để thành lập doanh nghiệp xã hội) tuân theo các thủ tục pháp lý thông thường để thành lập nên một doanh nghiệp trong các loại hình doanh nghiệp đã được thiết kế theo Luật Doanh nghiệp năm 2014. Theo đó, hoạt động kinh doanh là việc thực hiện liên tục một hoặc nhiều giai đoạn của quá trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu dùng hàng hoá hoặc cung cấp dịch vụ trên thị trường vì mục đích tạo ra lợi nhuận.
Từ định nghĩa doanh nghiệp và theo quan niệm truyền thống trong khoa học pháp lý ở nước ta, chính yếu tố “nhằm mục đích sinh lợi” là yếu tố căn bản, quyết định đến sự ra đời và hoạt động của doanh nghiệp, “một thuộc tính khơng thể tách rời của doanh nghiệp”26 và là “đích cuối cùng của các nhà kinh doanh”27. Từ quan điểm đó, mục đích chính của việc thành lập doanh nghiệp là tạo ra lợi nhuận cho các nhà đầu tư trong doanh nghiệp, chứ không phải là việc giải quyết các vấn đề xã hội vì lợi ích của cộng đồng. Vì thế mà có quan điểm cho rằng: “định nghĩa kinh doanh ở nước ta quá nhấn mạnh chủ nghĩa duy lợi, người soạn luật đã khơng khái qt được những doanh nghiệp khơng vì mục đích tìm kiếm lợi nhuận”.28
Mặt khác, với định nghĩa "doanh nghiệp" thì mục đích thành lập doanh nghiệp là thực hiện chức năng về kinh doanh, mục tiêu chính là tạo ra
25“Ủy ban Thường vụ Quốc hội, Báo cáo số 798/BC-UBTVQH13 ngày 24/11/2014 về tiếp thu, chỉnh lý, giải
trình dự án Luật Doanh nghiệp (sửa đổi). Truy cập tại: http://duthaoonline.quochoi.vn/DuThao/Lists/DT DUTHAOLUAT”
26“Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh (2016, trang 26). Giáo trình Pháp luật về chủ thể kinh doanh. Nhà xuất bản Hồng Đức
27“Trường Đại học Luật Hà Nội (2016, trang 29). Giáo trình Luật Thương mại, Tập 1. Nhà xuất bản Công an
nhân dân,”
29
lợi nhuận cho các nhà đầu tư đầu tư vào doanh nghiệp, đã được Điều 75 Bộ luật dân sự năm 2015 xếp vào nhóm pháp nhân thương mại. Trong khi đó, theo Điều 76 Bộ luật Dân sự năm 2015, thì doanh nghiệp xã hội là một pháp nhân phi thương mại, “vẫn có thể tìm kiếm lợi nhuận nhưng đó khơng là mục tiêu chính và điều quan trọng là nếu có lợi nhuận thì khơng được chia cho các thành viên”29. Theo Luật Doanh nghiệp 2014, các doanh nghiệp xã hội lại được xếp vào nhóm "doanh nghiệp", nghĩa là doanh nghiệp xã hội phải là một pháp nhân thương mại. Nhưng dường như theo tinh thần của Bộ luật dân sự năm 2015 thì các doanh nghiệp xã hội là một lĩnh vực vượt ra ngoài khái niệm doanh nghiệp, tạo ra mâu thuẫn với Luật Doanh nghiệp 2014.
“Điều 4 - Nghị định 96/2015 về đăng ký doanh nghiệp xã hội, quy định:
1. Doanh nghiệp xã hội thực hiện đăng ký doanh nghiệp theo trình tự, thủ tục và hồ sơ tương ứng đối với từng loại hình doanh nghiệp quy định tại Luật Doanh nghiệp.
2. Tên doanh nghiệp xã hội được đặt theo quy định tại các Điều 38, 39, 40 và 42 Luật Doanh nghiệp và có thể bổ sung thêm cụm từ “xã hội”