vốn góp trong công ty
3.2.1. Hoàn thiện quy định về chuyển nhượng vốn trong công ty cổ phần
Thứ nhất, thủ tục chuyển nhượng vốn trong công ty cổ phần vẫn còn tồn tại một số hạn chế. Do đó, các quy định này cần thiết phải được sửa đổi, bổ sung phù hợp để tạo điều kiện thuận lợi cho công ty cổ phần dễ dàng hoạt động và phát huy hơn nữa vai trò là nơi tập trung những nguồn vốn lớn của xã hội, góp phần thúc đẩy nền kinh tế phát triển.
Việc hạn chế chuyển nhượng cổ phần của cổ đông sáng lập chỉ áp dụng đối với số cổ phần đăng ký mua tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp lần đầy và đã góp vốn trong thời hạn 90 ngày kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh . Quy định như vậy, là chưa thực sự hợp lý và đảm bảo ý nghĩa của việc hạn chế chuyển nhượng cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập theo tinh thần tại Luật Doanh nghiệp năm 2020. Bởi giả sử có cổ đông sáng lập không góp đủ số cổ phần đã đăng ký mua trong thời hạn 90 ngày và sau thời hạn đó thì có người khác nhận góp đủ số cổ phần còn thiếu, đương nhiên người này sẽ được coi là cổ đông sáng lập và khi đó cũng phải chịu những hạn chế chuyển nhượng như những cổ đông khác. Như vậy, điều luật
chỉ cần quy định là: “Hạn chế chuyển nhượng cổ phần của cổ đông sáng lập
quy định tại Khoản 3 Điều 119 của Luật Doanh nghiệp chỉ áp dụng đối với số cổ phần đăng ký mua tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp lần đầu tiên kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp”.
Hai là, các chế tài xử lý vi phạm quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần chưa thực sự sức răn đe, mặc dù pháp luật có quy định khá đầy đủ nhưng tình trạng vi phạm pháp luật liên quan đến hoạt động chuyển nhượng cổ phần vẫn ngày càng gia tăng, gây ảnh hưởng xấu đến hiệu quả thực thi pháp luật. Điều này xảy ra do nhiều nguyên nhân khách quan và chủ quan,
76
song một trong những nguyên nhân quan trọng là pháp luật của Việt Nam vẫn chưa có những chế tài đủ sức răn đe đối với những hành vi vi phạm đã xảy ra. Vi phạm xảy ra nhiều nhưng số vụ việc được đưa ra xử lý một cách công khai rất ít. Để nâng cao hiệu quả thực thi của pháp luật, thì các nhà làm luật cần dữ liệu và ghi nhận đầy đủ các hình thức xử lý đối với các hành vi vi phạm quyền lợi của cổ đông. Tùy theo tính chất, mức độ của hành vi vi phạm mà pháp luật đưa ra các chế tài xử lý thích hợp, thí dụ như: người vi phạm phải bồi thường thiệt hại, bị xử phạt hành chính hoặc nghiêm trọng hơn, có thể bị truy cứu trách nhiệm hình sự. Cụ thể, cần sửa đổi các nội dung sau:
- Quy định tăng mức xử phạt hành chính để đảm bảo tính răn đe và ngăn ngừa vi phạm.
- Truy cứu trách nhiệm hình sự đối với các hành vi vi phạm gây thiệt hại lớn như tiết lộ thông tin nội bộ để thực hiện giao dịch chứng khoán, thao túng thị trường chứng khoán.
3.2.2. Hoàn thiện quy định về chuyển nhượng phần vốn góp trong công ty trách nhiệm hữu hạn
Từ những kinh nghiệm về quy định của pháp luật nước ngoài về lĩnh vực này, có thể sửa đổi Điều 53 về chuyển nhượng vốn theo hướng như sau để tránh bớt những khó khăn trong việc áp dụng:
Một là, thành viên công ty TNHH không được phép thay đổi điều kiện chào bán phần vốn góp đối với các thành viên còn lại và đối với người ngoài công ty. Sau 30 ngày kể từ ngày chào bán cho người ngoài công ty, nếu không bán được hoặc không bán hết phần vốn góp, thành viên có thể thực hiện lại bước chào bán cho thành viên công ty và được phép thay đổi điều kiện chào bán so với lần trước.
Hai là, cần quy định rõ trong trường hợp các thành viên còn lại mua không hết phần vốn góp, trước tiên phải bán cho các thành viên còn lại và phần vốn góp không thể bán được mới được phép chào bán cho người ngoài
77
công ty. Việc quy định như vậy sẽ tránh trường hợp thành viên muốn chuyển nhượng vốn sở hữu phần vốn lớn trong công ty, nếu chuyển nhượng hết cho người ngoài, sau đó quyền quyết định đối với việc kinh doanh của công ty sẽ hoàn toàn phụ thuộc vào người ngoài công ty và quy định hạn chế “người lạ” vào công ty TNHH của pháp luật sẽ hoàn toàn mất hết ý nghĩa.
Mặt khác, cũng có thể khắc phục được bằng cách áp dụng những quy định của pháp luật các nước, như thêm vào quy định hội đồng thành viên được phép quyết định thành viên có được phép chuyển nhượng cho một người nhất định hay không, hoặc được phép chỉ định đối tượng để thành viên đó chuyển nhượng phần vốn của mình, khi có nhu cầu rút vốn ra khỏi công ty.
Ngoài ra, pháp luật nhiều nước trên thế giới cũng có quy định về “thỏa thuận
giữa những người cũng góp vốn”. Theo đó, thỏa thuận này quy định cả những vấn đề về hạn chế chuyển nhượng vốn, cụ thể hơn so với Điều lệ công ty. Ở Anh hoặc ở Liên Bang Nga, thỏa thuận này khá là phổ biến vì việc sửa đổi Điều lệ công ty phức tạp và tốn thời gian, trong khi việc sửa đổi văn bản này đơn giản hơn nhiều mà vẫn có hiệu lực pháp lý rằng buộc các chủ thể như một hợp đồng. Việc quy định thêm loại văn bản này cũng là một hướng có thể xem xét để hoàn thiện pháp luật về công ty TNHH hai thành viên trở lên ở Việt Nam.
3.2.3. Hoàn thiện quy định về chuyển nhượng phần vốn góp trong công ty hợp danh
Thứ nhất, để thành lập công ty hợp danh, các thành viên cũng cần phải góp những phần vốn nhất định để đảm bảo cho hoạt động kinh doanh. Nhưng “vốn góp” của công ty hợp danh rộng hơn phạm vi vốn góp trong công ty đối vốn do bản chất của công ty đối nhân là coi trọng nhân thân của các thành viên hợp danh. Chính vì thế vốn góp trong công ty hợp danh có thể là uy tín nghề nghiệp, bằng cấp, kinh nghiêm, bí quyết kinh doanh. Đây cũng là đặc điểm quan trọng nhằm phân biệt công ty hợp danh và các loại hình công ty
78
khác. Còn đối với thành viên góp vốn trong công ty, họ không phải là người thành lập, quản lý công ty và họ cũng không phải chịu trách nhiệm vô hạn như thành viên hợp danh. Vì vậy pháp luật phải không hạn chế việc chuyển việc chuyển nhượng vốn của các thành viên góp vấn trong công ty hợp danh như đối với thành viên hợp danh.
Thứ hai, công ty hợp danh không được phát hành bất kỳ loại chứng khoản nào. Do đó, công ty hợp danh có thể huy động vốn bằng cách khác như tăng vốn góp của các thành viên trong công ty, tiếp nhận thành viên mới, hoặc kêu gọi các tổ chức cá nhân đầu tư góp vốn.
3.2.4. Hoàn thiện các quy định của pháp luật về hợp đồng chuyển nhượng phần vốn góp
Ta thấy, pháp luật Việt Nam nói chung và pháp luật doanh nghiệp hiện hành nói riêng vẫn chưa có các quy định cụ thể và rõ ràng về hợp đồng chuyển nhượng phần vốn góp trong công ty. Đặc biệt:
- Về thủ tục chuyển nhượng phần vốn góp. Như đã phần tích ở Chương 1, quy định của pháp luật Việt Nam nói chung và pháp luật doanh nghiệp nói riêng vẫn chưa có câu trả lời rõ ràng về việc “phần vốn góp” có được coi là tài sản bắt buộc phải đăng ký quyền sở hữu sau khi chuyển nhượng hay không? Từ đó, dẫn đến thủ tục chuyển nhượng phần vốn góp trong công ty tại Việt Nam còn nhiều điểm chưa rõ ràng.
Theo pháp luật của Cộng hòa Pháp, người nhận chuyển nhượng phần vốn góp phải làm thủ tục thông báo cho công ty về việc chuyển nhượng bằng một công chứng thư. Việc thông báo này được học thuyết pháp lý của nước này lý giải như sau: Người sở hữu phần vốn góp có một quyền chủ nợ kép đối với công ty. Có nghĩa: một mặt họ có quyền yêu cầu công ty trả một khoản lợi nhuận/ cổ tức hàng năm từ một khoản lợi nhuận có thể chia của công ty; mặt khác họ có quyền yêu cầu công ty chia tài sản còn lại của công ty khi công ty giải thể tương ứng với giá trị phần vốn góp của họ. Hợp đồng chuyển nhượng
79
phần vốn góp còn mang tính chất là một hợp đồng chuyển nhượng quyền chủ nợ. Hay nói cách khác, theo Pháp luật của Cộng hòa Pháp (Điều 1690 Bộ luật Dân sự Pháp) không quy định bắt buộc phải có thủ tục đăng ký quyền sở hữu đối với tài sản là phần vốn góp. Pháp luật Việt Nam nên quy định theo hướng này để đơn giản hóa thủ tục chuyển nhượng.
- Về quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng chuyển nhượng.
Nghĩa vụ chuyển quyền sở hữu tài sản là nghĩa vụ quan trọng nhất của bên chuyển nhượng trong hợp đồng chuyển nhượng, song ở các hợp đồng có đối tượng là vật, người bán có nghĩa vụ cung cấp thông tin cần thiết về tài sản cho người mua, bảo đảm chất lượng việc mua bán và bảo hành việc mua bán cho người mua; nhưng phần vốn góp chỉ là một quyền tài sản – một tài sản vô hình, bên nhận chuyển nhượng tự nhận định giá trị của phần vốn góp mà không có bất cứ quy định đảm bảo nào để bảo vệ lợi ích của mình. Liệu pháp luật Việt Nam có nên áp dụng tương tự pháp luật về các quyền và nghĩa vụ của bên mua và bên bán trong hợp đồng mua bán vật cho hợp đồng mua bán quyền tài sản. Điều này có nghĩa: trong hợp đồng chuyển nhượng phần vốn góp trong công ty thì nghĩa vụ của người bán đối với vật mua cũng giống như các hợp đồng mua bán vật hữu hình, đặc biệt là các nghĩa vụ bảo đảm về các khuyết tật bị che giấu.
3.2.5. Xây dựng một hệ thống văn bản hoàn chỉnh về công ty
Sự phát triển của công ty tạo ra những tác động lớn cho sự phát triển kinh tế - xã hội của đất nước. Do vậy, chúng ta cần có sự đầu tư thích đáng cho xây sự đầu tư thích đáng cho xây dựng và hoàn thiện pháp luật về công ty. Pháp luật về công ty cần phải có vị trí xứng đáng trong hệ thống pháp luật Việt Nam.
Hoạt động của công ty chịu sự điều chỉnh của nhiều ngành luật khác nhau. Do đó, hoàn thiện cơ sở pháp lý cho hoạt động của công ty không phải chỉ là hoàn thiện pháp luật về doanh nghiệp mà còn bao gồm cả pháp luật về
80
dân sự, pháp luật hành chính, pháp luật thương mại, pháp luật lao động... Tức là việc hoàn thiện pháp luật mang tính hệ thống và tính thống nhất trong cả hệ thống pháp luật, nhằm khắc phục các mâu thuẫn trong quy định về công ty nói chúng cũng như quy định về chuyển nhượng phần vốn góp trong công ty nói riêng. Do đó, cần phải:
Thứ nhất, tiếp tục nghiên cứu, sửa đổi những hạn chế của Luật Doanh nghiệp 2020, đảm bảo tính thống nhât và tính đồng bộ của các văn bản hướng dẫn thi hành Luật Doanh nghiệp. Đã có nhiều văn bản hướng dẫn thi hành Luật Doanh nghiệp. Tuy nhiên, một số lĩnh vực còn thiếu các văn bản hướng dẫn, điển hình là các quy định về phạm vi và điều kiện kinh doanh (không cần phân biệt thành phần kinh tế) đối với các dịch vụ định giá tài sản, cũng như quy định về chuyển nhượng phần vốn góp trong công ty còn tương đối chưa rõ ràng. Đặc biệt là một số khái niệm quan trọng vẫn chưa được quy định cụ thể: “Góp vốn”, “Hành vi góp vốn” mà lại chưa có khái niệm về “vốn góp”. Từ đó, dẫn đến những mâu thuẫn, hiểu nhầm khó áp dụng trên thực tế như để phân biệt giữa “Vốn góp” với “Phần vốn góp” hay với “Tài sản góp vốn”. Theo ý kiến cá nhân Luật Doanh nghiệp nên quy
định như sau về vốn góp: “Vốn góp là toàn bộ lượng tiền, tài sản và quyền
tài sản trị giá được thành tiền cũng như những tài sản khác không trị giá được thành tiền mà các chủ thể kinh doanh thỏa thuận đóng góp để phục vụ sản xuất kinh doanh sẽ vận động và chuyển hóa hình thái biểu hiện trong
quá trình sản xuất, kinh doanh”.
Thứ hai, một số nội dung trong Luật Thương mại hiện hành phải được cơ cấu lại để có thể áp dụng chung cho mọi hành vi thương mại chứ không chỉ áp dụng riêng cho quan hệ mua bán hàng hóa như hiện nay. Ví dụ, các quy định về thủ tục giao kết hợp đồng, hình thức văn bản của hợp đồng, các trường hợp miễn trách nhiệm do vi phạm hợp đồng, quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng chuyển nhượng. Hiện nay, các vấn đề này được quy
81
định trong Mục 2 về mua bán hàng hóa. Trong Luật Thương mại (sửa đổi) những nội dung này phải được bố trí thành những phần riêng, độc lập để áp dụng cho mọi hợp đồng trong hoạt động thương mại.
Thứ ba, Luật Thương mại không nên quy định cứng nhắc những nội dung chủ yếu của hợp đồng chuyển nhượng trong hoạt động thương mại. Theo tinh thần của Bộ luật Dân sự thì nội dung chủ yếu của hợp đồng là những điều khoản này thì hợp đồng không thể giao kết được. Việc Luật Thương mại quy định quá cụ thể như vậy sẽ ảnh hưởng đến quyền tự do thỏa thuận, tự do quyết định nội dung hợp đồng chuyển nhượng vốn góp của các bên và làm hạn chế tính linh hoạt của hoạt động kinh doanh. Hơn nữa, quy định này có thể làm ảnh hưởng tới sự an toàn pháp lý cho các bên trong quan hệ hợp đồng, khi một bên muốn rũ bỏ nghĩa vụ thực hiện hợp đồng bằng cách viện lý do hợp đồng chưa được xác lập do thiếu một trong các điều khoản chủ
yếu. Do đó, Luật Thương mại nên quy định: “Nội dung của hợp đồng do các
bên thỏa thuận và có thể gồm các điều khoản dưới đây...”. Sau đó có thể liệt kê một số điều khoản đặc trưng của chủng loại hợp đồng để có định hướng cho các bên thỏa thuận về những nội dung chi tiết của hợp đồng.