- Về thủ tục báo trước cho NLĐ
2.1.3. Thực trạng pháp luật về giải quyết hậu quả pháp lý khi NSDLĐ đơn phương chấm dứt HĐLĐ.
NSDLĐ đơn phương chấm dứt HĐLĐ.
Đơn phương chấm dứt HĐLĐ là sự kiện pháp lý phát sinh dẫn đến việc chấm dứt mối quan hệ của các bên trong QHLĐ. Tuy nhiên, khi NSDLĐ đơn phương chấm dứt HĐLĐ với NLĐ thì trách nhiệm đặt ra là rất lớn, bởi xuất phát từ vị thế là người nắm giữ tư liệu sản xuất và có tài sản nên NSDLĐ ln là người có vai trị chủ động. Khi NSDLĐ thực hiện quyền đơn phương chấm dứt HĐLĐ, họ đã đưa NLĐ vào vị thế của người gặp khó khăn và bị thua thiệt do mất việc làm, mất thu nhập. Ngay cả khi NLĐ có lỗi dẫn đến họ bị NSDLĐ đơn phương chấm dứt HĐLĐ thì cũng khơng thể phủ nhận cơng sức của họ đã đóng góp trong thời gian thực hiện HĐLĐ giữa họ với NSDLĐ. Về bản chất, NSDLĐ khi ký HĐLĐ với NLĐ là để hướng tới mục đích tìm kiếm giá trị thặng dư khi sử dụng sức lao động của họ. Bởi vậy khi NSDLĐ không sử dụng NLĐ nữa, họ phải có trách nhiệm đền bù lại phần nào các giá trị của sức lao động mà NLĐ đã đem lại trước khi bị đơn phương chấm dứt HĐLĐ. Vì vậy bên cạnh quyền lợi là được yêu cầu NLĐ trả lại những khoản nợ, những trang thiết bị sử dụng trong doanh nghiệp mà NLĐ được trang bị và trong một số trường hợp cụ thể được u cầu hồn trả phí đào tạo nghề… thì trách nhiệm của NSDLĐ là rất lớn, tùy thuộc vào hành vi đơn phương chấm dứt HĐLĐ của NSDLĐ là hợp pháp hay bất hợp pháp mà họ sẽ phải chịu trách nhiệm khác nhau theo quy định của pháp luật.
2.1.3.1. Trường hợp NSDLĐ đơn phương chấm dứt HĐLĐ hợp pháp.
Trong trường hợp NSDLĐ đơn phương chấm dứt HĐLĐ hợp pháp, NSDLĐ phải thực hiện các trách nhiệm bao gồm: Trách nhiệm trả trợ cấp mất việc làm cho NLĐ; trách nhiệm trợ cấp thôi việc cho NLĐ; trách nhiệm thanh toán các khoản tiền lương, trợ cấp, phụ cấp, các khoản thu nhập khác và trả các loại giấy tờ cho NLĐ.
Thứ nhất, về trách nhiệm trả trợ cấp mất việc làm cho NLĐ.
Trợ cấp mất việc làm là nghĩa vụ mà NSDLĐ phải thực hiện đối với NLĐ khi đơn phương chấm dứt HĐLĐ vì lý do thay đổi cơ cấu, cơng nghệ hoặc vì lý do kinh tế hoặc do sáp nhập, hợp nhất, chia, tách doanh nghiệp, hợp
tác xã. Theo quy định tại Điều 49 BLLĐ 2012 thì khi NSDLĐ đơn phương chấm dứt HĐLĐ với NLĐ trong trường hợp này thì phải có trách nhiệm chi trả trợ cấp mất việc làm cho NLĐ đã làm việc thường xuyên từ đủ 12 tháng trở lên, mỗi năm làm việc được một nửa tháng tiền lương, thời gian này được tính theo năm (12 tháng là 01 năm), nếu có tháng lẻ thì từ đủ 01 tháng đến dưới 06 tháng được tính bằng 1/2 năm; từ đủ 06 tháng trở lên được tính làm trịn bằng 01 năm làm việc. Thời gian để tính trợ cấp mất việc làm là tổng thời gian NLĐ đã làm việc thực tế cho NSDLĐ trừ đi thời gian NLĐ đã tham gia bảo hiểm thất nghiệp theo quy định của pháp luật và thời gian làm việc đã được NSDLĐ chi trả trợ cấp thôi việc. Thời gian NLĐ làm việc thực tế được quy định cụ thể tại Điểm a Khoản 3 Điều 14 Nghị định số 05/2015/NĐ-CP, cụ thể như sau: “Thời gian người lao động đã làm việc thực tế cho người sử
dụng lao động bao gồm: thời gian người lao động đã làm việc cho người sử dụng lao động; thời gian thử việc, học nghề, tập nghề để làm việc cho người sử dụng lao động; thời gian được người sử dụng lao động cử đi học; thời gian nghỉ hưởng chế độ theo quy định của Luật Bảo hiểm xã hội; thời gian nghỉ hằng tuần theo Điều 110, nghỉ việc hưởng nguyên lương theo các Điều 111, Điều 112, Điều 115 và Khoản 1 Điều 116 của Bộ luật Lao động; thời gian nghỉ để hoạt động cơng đồn theo quy định của pháp luật về cơng đồn; thời gian phải ngừng việc, nghỉ việc không do lỗi của người lao động; thời gian nghỉ vì bị tạm đình chỉ cơng việc và thời gian bị tạm giữ, tạm giam nhưng được trở lại làm việc do được cơ quan nhà nước có thẩm quyền kết luận khơng phạm tội;”. Cịn thời gian người NLĐ đã tham gia bảo hiểm thất
nghiệp được quy định cụ thể tại Điểm b Khoản 3 Điều 14 Nghị định số 05/2015/NĐ-CP, cụ thể bao gồm: “Thời gian người sử dụng lao động đã đóng bảo hiểm thất nghiệp theo quy định của pháp luật và thời gian người sử dụng lao động đã chi trả cùng lúc với kỳ trả lương của người lao động một khoản tiền tương đương với mức đóng bảo hiểm thất nghiệp theo quy định của pháp luật”. Tiền lương để tính trợ cấp mất việc làm là tiền lương bình
quân theo HĐLĐ của 06 tháng liền kề trước khi NLĐ bị đơn phương chấm dứt HĐLĐ.
Theo quy định của BLLĐ 2012 thì thời gian được hưởng trợ cấp mất việc làm là thời gian thực tế làm việc còn lại sau khi đã trừ đi thời gian NLĐ đã tham gia bảo hiểm thất nghiệp. Quy định này thể hiện sự tương thích và tính hợp lý giữa các quy định của BLLĐ và quy định của Luật Bảo hiểm xã hội vì khi tham gia bảo hiểm thất nghiệp trên thực tế NLĐ đã được NSDLĐ chi trả khoản tiền trợ cấp thơng qua việc đóng bảo hiểm thất nghiệp cho NLĐ. Khi NLĐ bị đơn phương chấm dứt HĐLĐ thì họ sẽ được hưởng trợ cấp do cơ quan Bảo hiểm xã hội chi trả. Tuy nhiên, quy định về việc chỉ cho những NLĐ đã làm việc thường xuyên từ đủ 12 tháng trở lên được hưởng trợ cấp mất việc làm là chưa hợp lý. Bởi trợ cấp mất việc làm không chỉ là khoản tiền hỗ trợ NLĐ khi mất việc làm, mà cịn có ý nghĩa như một khoản bồi thường của NSDLĐ đối với NLĐ khi làm cho NLĐ mất đi cơ hội có thu nhập và việc làm mà lỗi không thuộc về NLĐ. Nếu nhìn nhận vấn đề từ khía cạnh này, thì rõ ràng những NLĐ đã làm việc thường xuyên cho NSDLĐ nhưng có thời gian chưa đủ 12 tháng, khi bị đơn phương chấm dứt HĐLĐ họ sẽ khơng được nhận bất kỳ khoản tiền gì để bù đắp cho những thiệt thịi mà khơng phải do lỗi của họ gây ra. Cho nên pháp luật không nên giới hạn thời gian làm việc của NLĐ mà nên có quy định cụ thể từng mức thời gian để hưởng trợ cấp mất việc làm, để tạo ra sự cơng bằng giữa những NLĐ có thời gian làm việc khác nhau cho NSDLĐ.
Thứ hai, về trách nhiệm trả trợ cấp thôi việc cho NLĐ.
Trợ cấp thôi việc là khoản tiền NSDLĐ phải trả cho NLĐ khi chấm dứt HĐLĐ. Khoản tiền này có ý nghĩa hỗ trợ phần nào cho NLĐ khi chấm dứt việc làm, phần nào hỗ trợ NLĐ ổn định cuộc sống trong thời gian đi tìm việc làm mới.
Theo quy định của Điều 48 BLLĐ 2012 thì NSDLĐ khi đơn phương chấm dứt HĐLĐ với NLĐ phải có nghĩa vụ trả trợ cấp thơi việc cho NLĐ đã làm việc thường xuyên từ đủ 12 tháng trở lên, mỗi năm làm việc được trợ cấp một nửa tháng tiền lương. Về cách tính thời gian NLĐ làm việc thực tế để tính trợ cấp và cách tính thời gian người NLĐ đã tham gia bảo hiểm thất nghiệp cũng giống như cách tính của trường hợp NLĐ được hưởng trợ cấp mất việc làm. Tiền
lương để tính trợ cấp mất việc làm là tiền lương bình quân theo HĐLĐ của 06 tháng liền kề trước khi NLĐ bị đơn phương chấm dứt HĐLĐ.
Theo quy định của Điều 48 BLLĐ 2012 thì trong các trường hợp chấm dứt HĐLĐ thì NSDLĐ đều phải chi trả cho NLĐ khoản tiền trợ cấp thôi việc, trừ trường hợp NLĐ bị sa thải, NLĐ chấm dứt HĐLĐ trái pháp luật, NLĐ nghỉ việc để hưởng chế độ hưu trí, NLĐ đã hưởng trợ cấp mất việc làm, thời gian NLĐ tham gia quan hệ lao động trùng với thời gian tham gia bảo hiểm thất nghiệp.
Thứ ba, về trách nhiệm thanh toán các khoản tiền lương, tiền trợ cấp, phụ cấp, các khoản thu nhập khác và trả các loại giấy tờ cho NLĐ.
Khi NSDLĐ đơn phương chấm dứt HĐLĐ với NLĐ, thì NSDLĐ phải có trách nhiệm thanh tốn đầy đủ các khoản tiền lương, tiền trợ cấp, phụ cấp, các khoản thu nhập khác và trả các loại giấy tờ cho NLĐ. Các khoản tiền trả cho NLĐ, các khoản tiền bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế, bảo hiểm thất nghiệp và các quyền lợi khác của NLĐ phải được ưu tiên bảo đảm thanh toán. Theo Điều 47 BLLĐ 2012 thì trách nhiệm này của NSDLĐ được quy định như sau:
1. Ít nhất 15 ngày trước ngày hợp đồng lao động xác định thời hạn hết hạn, người sử dụng lao động phải thông báo bằng văn bản cho người lao động biết thời điểm chấm dứt hợp đồng lao động.
2. Trong thời hạn 07 ngày làm việc, kể từ ngày chấm dứt hợp đồng lao động, hai bên có trách nhiệm thanh tốn đầy đủ các khoản có liên quan đến quyền lợi của mỗi bên; trường hợp đặc biệt, có thể kéo dài nhưng khơng được q 30 ngày.
3. Người sử dụng lao động có trách nhiệm hồn thành thủ tục xác nhận và trả lại sổ bảo hiểm xã hội và những giấy tờ khác mà người sử dụng lao động đã giữ lại của người lao động.
4. Trong trường hợp doanh nghiệp, hợp tác xã bị chấm dứt hoạt động, bị giải thể, phá sản thì tiền lương, trợ cấp thôi việc, bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế, bảo hiểm thất nghiệp và các quyền lợi khác của người lao động
theo thoả ước lao động tập thể và hợp đồng lao động đã ký kết được ưu tiên thanh toán.
Quy định này của pháp luật nhằm mục đích bảo vệ các quyền lợi hợp pháp của NLĐ khi bị đơn phương chấm dứt HĐLĐ. Vì vậy pháp luật quy định trước khi việc đơn phương chấm dứt HĐLĐ có hiệu lực thì NSDLĐ phải có trách nhiệm thanh tốn các khoản tiền mà NLĐ được hưởng như tiền lương, thưởng, tiền làm thêm giờ…và phải nộp đủ các khoản tiền bảo hiểm cho NLĐ bị đơn phương chấm dứt HĐLĐ. Trường hợp NLĐ đủ điều kiện hưởng chế độ bảo hiểm xã hội như trợ cấp tai nạn lao động, bệnh nghề nghiệp hay đủ điều kiện hưởng chế độ hưu trí thì NSDLĐ phải có trách nhiệm làm đủ các thủ tục để chuyển hồ sơ cho cơ quan bảo hiểm xã hội để chi trả các khoản này cho họ hoặc nhân thân của họ được hưởng. Nếu NLĐ chưa đủ điều kiện để hưởng chế độ hưu trí thì NSDLĐ phải có trách nhiệm xác nhận vào sổ bảo hiểm thời gian NLĐ đã đóng bảo hiểm và trả sổ bảo hiểm cho NLĐ, đồng thời trả lại toàn bộ các giấy tờ khác như các loại văn bằng, chứng chỉ của NLĐ đã nộp cho NSDLĐ khi ký kết HĐLĐ.
2.1.3.2. Trường hợp NSDLĐ đơn phương chấm dứt HĐLĐ trái pháp luật.
Đơn phương chấm dứt HĐLĐ trái pháp luật là trường hợp đơn phương chấm dứt HĐLĐ không tuân thủ các thủ tục do pháp luật quy định, khơng có căn cứ pháp luật hoặc vi phạm cả thủ tục lẫn căn cứ để đơn phương chấm dứt HĐLĐ.
Khi NSDLĐ đơn phương chấm dứt HĐLĐ với NLĐ bất hợp pháp thì hậu quả của việc làm trái pháp luật lao động là rất nặng nề. Trong trường hợp này, NLĐ không chỉ bị mất đi thu nhập và việc làm mà họ còn bị tổn thương về tinh thần do hành vi chấn dứt HĐLĐ trái pháp luật của NSDLĐ gây ra. Vì vậy pháp luật quy định trách nhiệm của NSDLĐ đối với NLĐ trong trường hợp đơn phương chấm dứt HĐLĐ không chỉ là bồi thường các thiệt hại cho NLĐ mà NSDLĐ còn phải bù đắp cho NLĐ những tổn thương về tinh thần. Điều 42 BLLĐ 2012 quy định về nghĩa vụ của NSDLĐ khi đơn phương chấm dứt HĐLĐ trái pháp luật như sau:
1. Phải nhận người lao động trở lại làm việc theo hợp đồng lao động đã giao kết và phải trả tiền lương, bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế trong
những ngày người lao động khơng được làm việc cộng với ít nhất 02 tháng tiền lương theo hợp đồng lao động.
2. Trường hợp người lao động không muốn tiếp tục làm việc, thì ngồi khoản tiền bồi thường quy định tại khoản 1 Điều này người sử dụng lao động phải trả trợ cấp thôi việc theo quy định tại Điều 48 của Bộ luật này.
3. Trường hợp người sử dụng lao động không muốn nhận lại người lao động và người lao động đồng ý, thì ngồi khoản tiền bồi thường quy định tại khoản 1 Điều này và trợ cấp thôi việc theo quy định tại Điều 48 của Bộ luật này, hai bên thỏa thuận khoản tiền bồi thường thêm nhưng ít nhất phải bằng 02 tháng tiền lương theo hợp đồng lao động để chấm dứt hợp đồng lao động.
4. Trường hợp khơng cịn vị trí, cơng việc đã giao kết trong hợp đồng lao động mà người lao động vẫn muốn làm việc thì ngồi khoản tiền bồi thường quy định tại khoản 1 Điều này, hai bên thương lượng để sửa đổi, bổ sung hợp đồng lao động.
5. Trường hợp vi phạm quy định về thời hạn báo trước thì phải bồi thường cho người lao động một khoản tiền tương ứng với tiền lương của người lao động trong những ngày không báo trước.
Theo quy định của Điều 42 BLLD thì khi NSDLĐ đơn phương chấm dứt HĐLĐ bất hợp pháp, việc đầu tiên là họ phải nhận NLĐ trở lại làm việc theo HĐLĐ đã giao kết. Quy định này nhằm bảo vệ quyền được làm việc của NLĐ, đồng thời với việc nhận NLĐ trở lại làm việc thì NSDLĐ phải trả các khoản tiền gồm tiền lương, bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế trong những ngày NLĐ không được làm việc. Các khoản tiền này là tiền NLĐ lẽ ra được hưởng nếu không bị đơn phương chấm dứt HĐLĐ, việc họ không được lao động là do NSDLĐ đơn phương chấm dứt HĐLĐ với họ gây ra nên NLĐ khơng có lỗi trong việc không lao động theo HĐLĐ. Ngoài ra NSDLĐ phải trả cho NLĐ ít nhất 02 tháng tiền lương theo HĐLĐ. Đây chính là khoản tiền bù đắp cho các tổn thương về tinh thần do hành vi chấm dứt HĐLĐ trái pháp luật của NSDLĐ gây ra đối với NLĐ.
Pháp luật cũng quy định các trường hợp “NLĐ không muốn trở lại làm việc” và “NSDLĐ không muốn nhận lại NLĐ” để tạo điều kiện cho các bên
có quyền tự quyết định trong QHLĐ. Trường hợp NLĐ khơng muốn trở lại làm việc thì NSDLĐ phải trả cho NLĐ thêm tiền trợ cấp thôi việc, còn trong trường hợp NSDLĐ khơng muốn nhận lại NLĐ thì hai bên có thể thỏa thuận thêm một khoản bồi thường cho NLĐ, số tiền tối thiểu bằng 02 tháng tiền lương theo HĐLĐ, để chấm dứt HĐLĐ với NLĐ.
Ngoài các quy định nêu trên, Điều 42 BLLĐ 2012 còn quy định một nội dung rất linh hoạt để giải quyêt tình huống “…Trường hợp khơng cịn vị trí,
cơng việc đã giao kết trong hợp đồng lao động mà người lao động vẫn muốn làm việc…”. Để tránh tình trạng NSDLĐ khơng thể sắp xếp lại công việc cho
NLĐ đúng như HĐLĐ đã ký kết, pháp luật quy định trong trường hợp này NSDLĐ và NLĐ thương lượng để sửa đổi, bổ sung HĐLĐ. Quy định này nhằm mục đích tạo điều kiện để NLĐ có việc làm trên cơ sở sửa đổi HĐLĐ cho phù hợp với vị trí, cơng việc mới mà NSDLĐ có thể sắp xếp cho NLĐ.
Các quy định nêu trên của Điều 42 BLLĐ 2012 là cụ thể, tuy nhiên vẫn còn một số điểm chưa rõ ràng, như:
Tại Khoản 1 quy định ngoài các trách nhiệm nhận NLĐ trở lại làm việc, trách nhiệm thanh toán các khoản tiền lương, bảo hiểm… cho NLĐ trong thời gian không được làm việc thì NLĐ cịn phải trả cho NLĐ “…ít
nhất 02 tháng tiền lương theo hợp đồng lao động”. Pháp luật không quy định
NSDLĐ và NLĐ thỏa thuận về số tiền này, cũng không ấn định cụ thể số tiền