Hoạt động đấu thầu xây dựng có khách thể đó là các tài liệu, hồ sơ dự thầu, hồ sơ xây dựng toàn bộ công trình… Còn chủ thể của hoạt động này gồm có:
Bên mời thầu: muốn tổ chức đấu thầu phải có bên mời thầu. Bên mời thầu
được quyết định trên cơ sở của chủ đầu tư.
Theo quy định của Luật Đấu thầu 2013 (Điều 4): Bên mời thầu là cơ quan, tổ
chức có chuyên môn và năng lực để thực hiện các hoạt động đấu thầu như Chủ đầu tư hoặc tổ chức do chủ đầu tư quyết định thành lập hoặc lựa chọn; đơn vị dự toán trực tiếp sử dụng nguồn vốn mua sắm thường xuyên; đơn vị mua sắm tập trung hay Cơ quan nhà nước có thẩm quyền hoặc tổ chức trực thuộc do cơ quan nhà nước có thẩm quyền lựa chọn.
Chủ đầu tư xây dựng công trình: là tổ chức sở hữu vốn hoặc tổ chức được
giao thay mặt chủ sở hữu vốn, tổ chức vay vốn trực tiếp quản lý quá trình thực hiện dự án (Điều 4 - Luật Đấu thầu 2013). Chủ đầu tư là chủ thể đóng vai trò trung tâm điều phối hoạt động của các bên liên quan trong suốt quá trình đầu tư xây dựng công trình. Chủ đầu tư sẽ quyết định tự mình đứng ra tổ chức đấu thầu hoặc ủy quyền cho một pháp nhân đại diện đứng ra tổ chức đấu thầu.
Như vậy để có bên mời thầu thì trước đó cần phải xác định được chủ đầu tư. Quyết định đầu tư của người có thẩm quyền sẽ cho phép xác định được chủ đầu tư. Ngay từ khi hình thành dự án, chủ đầu tư là người đề xuất ý tưởng và định hướng mục tiêu của dự án. Nhà thiết kế là người giúp chủ đầu tư thể hiện ý tưởng và mục tiêu bằng khả năng sáng tạo kết hợp các yếu tố kỹ thuật. Nhà thầu thi công là người giúp chủ đầu tư hiện thực hóa các ý tưởng này thành sản phẩm, đó là công trình xây dựng. Vì vậy, chủ đầu tư chính là người có tiếng nói quyết định trong việc điều tiết hợp lý các khoản chi phí đầu tư thông qua các quyết định của mình. Để giảm chi phí đầu tư, nâng cao hiệu quả các công trình xây dựng, chủ đầu tư phải quan tâm đến các biện pháp sau:
● Nhận thức đầy đủ vai trò, trách nhiệm của mình thông qua việc xác định ý tưởng, mục tiêu hình thành dự án sao cho thiết thực và hiệu quả nhất. Có khả năng
20
tiếp thu các yêu cầu kỹ thuật và biết lắng nghe, phân tích các đề xuất kỹ thuật của các nhà tư vấn.
● Chọn lựa các nhà tư vấn khảo sát, thiết kế có năng lực, có đạo đức nghề nghiệp và khả năng phân tích kỹ thuật tốt.
● Lựa chọn các nhà thầu thi công có năng lực kỹ thuật, kinh nghiệm chuyên môn và có biện pháp thi công theo hướng cơ giới hóa cao.
● Thể hiện rõ vai trò của chủ đầu tư trong giai đoạn thi công xây dựng thông qua công tác giám sát thi công.
Khác với lựa chọn bên nhận thầu (còn gọi nhà thầu) trong cung cấp hàng
hóa là chọn hàng hóa đã có sẵn, người mua có thể tiếp cận bằng trực giác, việc lựa chọn nhà thầu trong hoạt động xây dựng mang bản chất của một chuỗi các hành động nhằm chọn ra người làm ra sản phẩm xây dựng. Hơn nữa, tại thời điểm đấu thầu, do sản phẩm xây dựng mới chỉ được thể hiện trên các bản vẽ, sẽ được hình thành theo một thời gian nhất định nên sau khi đã chọn được nhà thầu, đòi hỏi phải có sự tham gia, giám sát của chủ đầu tư. Bởi vậy, vấn đề chất lượng, tiến độ thi công, giá cả của sản phẩm, dịch vụ xây dựng phụ thuộc rất nhiều vào nhà thầu sẽ làm ra sản phẩm và quan hệ hợp đồng giữa chủ đầu tư với nhà thầu.
Từ nhận thức này, có thể hiểu nhà thầu là chủ thể trung tâm của hoạt động đấu thầu xây dựng, cần có sự xem xét kỹ lưỡng cả về tư cách pháp lý và các biểu hiện của năng lực thực tế. Theo Khoản 22, Điều 3, Luật Xây dựng thì nhà thầu được lựa chọn là tổ chức, cá nhân, phải có đủ năng lực hoạt động xây dựng, năng lực hành nghề xây dựng khi tham gia quan hệ hợp đồng trong hoạt động xây dựng. Xét theo tính chất và mối quan hệ với chủ đầu tư, nhà thầu trong hoạt động xây dựng bao gồm 3 loại: tổng thầu xây dựng, nhà thầu chính hay nhà thầu phụ (theo Khoản 23, Khoản 24, Khoản 25, Điều 3, Luật Xây dựng). Trong đó tổng thầu xây dựng là nhà thầu ký kết hợp đồng trực tiếp với chủ đầu tư xây dựng công trình để nhận thầu toàn bộ một loại công việc của dự án đầu tư xây dựng công trình. Tổng thầu xây dựng bao gồm các hình thức chủ yếu sau: tổng thầu thiết kế; tổng thầu thi công xây dựng công trình; tổng thầu thiết kế và thi công xây dựng công trình; tổng thầu thiết
21
kế, cung cấp thiết bị công nghệ và thi công xây dựng công trình; tổng thầu lập dự án đầu tư xây dựng công trình, thiết kế, cung cấp thiết bị công nghệ và thi công xây dựng công trình; nhà thầu chính trong hoạt động xây dựng là nhà thầu ký kết trực tiếp với chủ đầu tư xây dựng công trình để thực hiện phần việc chính của một loại công việc của dự án đầu tư xây dựng công trình; nhà thầu phụ trong hoạt động xây dựng là nhà thầu ký kết hợp đồng với nhà thầu chính hoặc tổng thầu xây dựng để thực hiện một phần công việc của nhà thầu chính hoặc tổng thầu xây dựng.
Nhà thầu có thể tham gia dự thầu độc lập hoặc tham gia liên danh với nhà thầu khác để cùng dự thầu. Trong trường hợp liên danh phải có thỏa thuận giữa các thành viên tham gia liên danh về trách nhiệm chung và riêng đối với công việc trong gói thầu và phải có người đứng đầu liên danh. Ví dụ như trong trường hợp sau: bên mời thầu tổ chức đấu thầu rộng rãi trong nước gói thầu xây dựng đường cao tốc. Có 10 hồ sơ dự thầu, trong đó có một hồ sơ dự thầu mà đơn dự thầu nêu rõ đây là hồ sơ dự thầu của liên danh gồm 3 công ty A+B+C và công ty A được cử đứng đầu liên danh. Trong quá trình đánh giá, bên mời thầu không tìm thấy văn bản thỏa thuận liên danh của 3 công ty A+B+C mà chỉ thấy 2 văn bản thỏa thuận liên danh như sau:
- Thỏa thuận liên danh giữa công ty A+B có nội dung A đứng đầu và chịu trách nhiệm thực hiện 50% giá trị gói thầu, còn B thực hiện 50% giá trị còn lại của gói thầu.
- Thỏa thuận liên danh giữa công ty A+C có nội dung A đứng đầu đảm nhận thực hiện 70% giá trị gói thầu còn C đảm nhận thực hiện 30% giá trị gói thầu.
Bên mời thầu đã loại hồ sơ mời thầu của nhà thầu liên danh A+B+C này với lý do không hợp lệ. Vậy trong trường hợp này cách xử lý của bên mời thầu là có phù hợp không? Và câu trả lời đó là: việc bên mời thầu loại hồ sơ dự thầu trên là hợp lý. Với tư cách nhà thầu liên danh A+B+C trong tình huống trên đây là không đảm bảo theo quy định và do vậy là không hợp lệ [38].
Như vậy đây chính là một bài học cho các nhà thầu, cần ghi nhớ khi tham gia dự thầu với tư cách nhà thầu liên danh thì phải có văn bản thỏa thuận liên danh với
22
đầy đủ tên và chữ ký của từng thành viên trong liên danh, nơi và ngày ký thỏa thuận liên danh, nội dung vụ việc cụ thể, phân chia cho từng thành viên để bảo đảm thực hiện công việc của gói thầu, trách nhiệm chung và riêng của từng thành viên trong việc thực hiện gói thầu, tên người đứng đầu liên danh làm đầu mối để giải quyết các vấn đề liên quan đến quá trình đấu thầu.
Cơ quan nhà nước có thẩm quyền là cơ quan ký kết hợp đồng với nhà đầu
tư (theo Điều 4, Luật Đấu thầu năm 2013).
Tổ chuyên gia: là nhóm các chuyên gia, tư vấn do bên mời thầu lập hoặc
thuê, có trách nhiệm giúp bên mời thầu thực hiện các công việc có liên quan trong quá trình đấu thầu. Tùy theo tính chất và mức độ phức tạp của gói thầu, thành phần tổ chuyên gia đấu thầu bao gồm các chuyên gia về lĩnh vực kỹ thuật, tài chính, thương mại, hành chính, pháp lý và các lĩnh vực có liên quan. Các điều kiện cần và đủ để một cá nhân tham gia là thành viên của tổ chuyên gia: có chứng chỉ tham gia khóa học về đấu thầu; có trình độ chuyên môn liên quan đến gói thầu; am hiểu các nội dung cụ thể tương ứng của gói thầu; có tối thiểu 03 năm công tác trong lĩnh vực liên quan đến nội dung kinh tế, kỹ thuật của gói thầu.
Theo Điều 4, Luật Đấu thầu năm 2013 quy định Tổ chuyên gia gồm các cá nhân có năng lực, kinh nghiệm được bên mời thầu hoặc đơn vị tư vấn đấu thầu thành lập để đánh giá hồ sơ quan tâm, hồ sơ dự sơ tuyển, hồ sơ dự thầu, hồ sơ đề xuất và thực hiện các nhiệm vụ khác trong quá trình lựa chọn nhà thầu, nhà đầu tư.
Cơ quan quản lý nhà nước về xây dựng gồm Bộ Xây dựng, Ủy ban nhân dân
tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương (sau đây gọi chung là Ủy ban nhân dân cấp tỉnh) và Ủy ban nhân dân huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh (sau đây gọi chung là Ủy ban nhân dân cấp huyện).
Cơ quan chuyên môn về xây dựng là cơ quan chuyên môn trực thuộc Bộ
Xây dựng, Bộ quản lý công trình xây dựng chuyên ngành; Sở Xây dựng, Sở quản lý công trình xây dựng chuyên ngành; Phòng có chức năng quản lý xây dựng thuộc Ủy ban nhân dân cấp huyện.
23
chức có chuyên môn phù hợp với tính chất, nội dung của dự án và được người quyết định đầu tư giao nhiệm vụ thẩm định.
Người quyết định đầu tư là cá nhân hoặc người đại diện theo pháp luật của
cơ quan, tổ chức, doanh nghiệp có thẩm quyền phê duyệt dự án và quyết định đầu tư xây dựng (Điều 3, Luật Xây dựng năm 2014).
Sự tương tác giữa các chủ thể đã hình thành nên các mối quan hệ khác nhau trong hoạt động đấu thầu xây dựng. Những quan hệ này được pháp luật điều chỉnh, quy định cụ thể về quyền và nghĩa vụ.