Theo quy định của pháp luật con nuôi thuộc diện thừa thừa kế theo pháp luật của bố mẹ nuôi và ngược lại. Bên cạnh đó, con riêng của vợ, của chồng với cha kế, mẹ kế trong
một số trường hợp cũng thuộc diện thừa kế theo pháp luật của nhau. Những trường hợp nêu trên không bị ràng buộc với nhau bởi quan hệ hôn nhân hay quan hệ huyết thống. Vậy các nhà làm luật căn cứ vào đâu để đưa ra những quy định như vậy? Cơ sở để xác lập quan hệ thừa kế theo pháp luật giữa họ với nhau là quan hệ nuôi dưỡng. Quan hệ nuôi dưỡng là sự thể hiện nghĩa vụ chăm sóc nhau, nuôi dưỡng nhau giữa những người thân thuộc theo quy định của pháp luật. Khác với quan hệ giữa cha mẹ đẻ và con đẻ, quan hệ giữa cha mẹ nuôi và con nuôi không phải xác định trên cơ sở huyết thống mà được xác định trên cơ sở pháp lý. Những quyền lợi và nghĩa vụ trong quan hệ thừa kế giữa con nuôi với cha mẹ nuôi lại được xác định như giữa cha mẹ đẻ với con đẻ. Con nuôi thuộc diện thừa kế theo pháp luật của cha mẹ nuôi. Quy định này đã có ngay trong pháp luật thời kỳ phong kiến và được tiếp tục duy trì cho đến ngày nay. Ngay trong Luật Hồng Đức đã có quy định trường hợp con nuôi mà có văn tự là con nuôi và ghi trong giấy thì sau sẽ chia điền sản cho, khi cha mẹ nuôi chết không có chúc thư, điền sản đem chia cho con đẻ và con nuôi. Trước 1959, theo quy định của Dân luật Trung kỳ và Dân luật Bắc Kỳ người con nuôi có quyền lợi và nghĩa vụ như con đẻ. Người con nuôi không chỉ có quyền thừa kế theo luật của cha mẹ nuôi mà còn có quyền thừa kế theo pháp luật của cha mẹ đẻ và của những người khác cùng huyết thống.
Dưới chế độ xã hội chủ nghĩa, pháp luật đều quy định con nuôi và cha mẹ nuôi được thừa kế theo pháp luật của nhau, con nuôi được coi như con đẻ và xếp cùng hàng thừa kế với con đẻ. Thông tư 594 khẳng định con nuôi và bố mẹ nuôi được thừa kế theo pháp luật của nhau ở hàng thừa kế thứ nhất. Nội dung này được tiếp tục ghi nhận tại Thông tư số 81. Thông tư 81 xác định con nuôi và bố mẹ nuôi có quyền thừa kế lẫn nhau. Nhưng thông tư này lại hạn chế quyền thừa kế của con nuôi đối với di sản của bố mẹ đẻ và anh chị em ruột. Người đang là con nuôi của người khác (hợp pháp hay thực tế) không thuộc diện thừa kế theo pháp luật của bố mẹ và anh chị em ruột của họ. Ngược lại, cha đẻ, mẹ đẻ của người đang làm con nuôi cũng không thuộc diện thừa kế theo pháp luật của người con đẻ đó. Người con nuôi chỉ thuộc diện thừa kế theo pháp luật của bố mẹ nuôi. Con nuôi và con đẻ của một người nuôi còn thuộc diện thừa kế của nhau. Nhìn chung nội dung này của Thông tư 81 không phù hợp với tính tất yếu khách quan của quan hệ thừa kế.
Đến PLTK được ban hành vẫn khẳng định: "Con nuôi và cha nuôi, mẹ nuôi được thừa kế tài sản của nhau theo Điều 25, 26 của Pháp lệnh này" [58].
Quy định quyền thừa kế đối với con nuôi là cơ sở để đảm bảo cho trẻ em là con nuôi được hưởng quyền chăm sóc, nuôi dưỡng, bảo vệ và thể hiện sự quan tâm của xã hội đối với các thế hệ tương lai. Quan hệ nuôi dưỡng đi từ trách nhiệm, bổn phận đến lòng nhân ái của người làm cha nuôi, mẹ nuôi, con nuôi, góp phần xây dựng các mối quan hệ tốt đẹp hơn, là cơ sở không thể thiếu để xác định diện thừa kế theo quy định của pháp luật.
Luật HN&GĐ năm 2000 xác định rõ mục đích của việc nuôi con nuôi nhằm gắn bó tình cảm của người nuôi con nuôi và con nuôi trong quan hệ cha mẹ và con cái, đảm bảo cho người con nuôi chưa thành niên được chăm sóc, nuôi dưỡng và giáo dục tốt. Giữa những người nuôi con nuôi và con nuôi có những quyền và nghĩa vụ như cha con, mẹ con. Vì vậy, Điều 678 BLDS 2005 quy định: "Con nuôi và cha nuôi, mẹ nuôi được thừa kế di sản của nhau và còn được thừa kế di sản theo quy định tại Điều 676 và 677 của Bộ luật này" [9]. Nội dung này so với quy định của BLDS năm 1995 được giữ nguyên, không có sự thay đổi, bổ sung gì.
Nhưng pháp luật quy định người con nuôi được thừa kế di sản của cha mẹ nuôi để lại phải là người con nuôi hợp pháp. Điều đó có nghĩa là việc nhận nuôi con phải theo quy định của pháp luật. Pháp luật Việt Nam quy định khá chặt chẽ về việc nhận con nuôi nhằm đảm bảo quyền lợi và nghĩa vụ của người con nuôi. Luật HN&GĐ năm 1959, Luật HN&GĐ năm 1986, Luật HN&GĐ năm 2000 đều có những quy định về điều kiện nhận nuôi con nuôi, thủ tục nhận nuôi con nuôi như:
Người được nhận làm con nuôi phải là người từ 15 tuổi trở xuống, người trên 15 tuổi có thể được nhận làm con nuôi nếu là thương binh, người tàn tật, người mất năng lực hành vi dân sự hoặc là con nuôi của người già yếu cô đơn.
Người nhận con nuôi phải đủ điều kiện: - Có năng lực hành vi đầy đủ.
- Có tư cách đạo đức tốt.
- Có điều kiện thực tế đảm bảo việc trông nom, chăm sóc nuôi dưỡng, giáo dục con nuôi.
- Không phải là người bị hạn chế một số quyền của cha mẹ đối với con cái chưa thành niên hoặc bị kết án mà chưa được xóa án tích... [30].
Việc nhận con nuôi phải được cơ quan nhà nước có thẩm quyền đăng ký và ghi vào sổ hộ tịch. Cơ quan có thẩm quyền đăng ký cụ thể là UBND xã, phường, thị trấn nơi thường trú của người nhận nuôi hoặc nơi thường trú của người con nuôi. Trường hợp có liên quan đến yếu tố nước ngoài sẽ được đăng ký tại cơ quan đại diện ngoại giao, cơ quan lãnh sự Việt Nam ở nước ngoài, hoặc UBND tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương. Kể từ thời điểm đăng ký nhận con nuôi thì cha mẹ nuôi và con nuôi phải coi nhau cha mẹ đẻ và con đẻ, lúc này con nuôi có đầy đủ mọi quyền như con đẻ và được coi là người thừa kế ở hàng thứ nhất đối với di sản của cha mẹ nuôi.
Như vậy, pháp luật chỉ thừa nhận và xác định quan hệ nuôi dưỡng giữa cha, mẹ nuôi và con nuôi trong trường hợp nhận con nuôi không trái với luân thường đạo lý, đạo đức xã hội. Nếu việc nhận nuôi con nuôi nhằm mục đích bóc lột sức lao động dùng con nuôi vào mục đích xấu xa phạm pháp sẽ không được chấp nhận. Điều kiện quan trọng để việc nhận con nuôi là hợp pháp là phải tuân thủ các quy định của pháp luật. Nhưng trên thực tế, xảy ra nhiều trường hợp do trình độ hiểu biết pháp luật của nhân dân còn hạn chế nên mặc dù đã xác lập quan hệ cha mẹ nuôi với con nuôi rất gắn bó nhưng lại không đi đăng ký tại UBND có thẩm quyền. Vậy những trường hợp này giải quyết thế nào?
Giải quyết vấn đề hôn nhân thực tế được Nhà nước ban hành những văn bản pháp luật điều chỉnh theo sát với từng giai đoạn phát triển của đất nước. Nhưng vấn đề con nuôi thực tế chưa được các nhà làm luật quan tâm điều chỉnh cho phù hợp với từng thời kỳ phát triển và hoàn thiện hệ thống pháp Luật HN&GĐ của Việt Nam. Chỉ đến khi TANDTC ban hành Thông tư số 81 mới có những quy phạm điều chỉnh vấn đề con nuôi thực tế. Nội dung của Thông tư này quy định:
con nuôi được thừa kế phải là con nuôi hợp pháp, tức là việc nuôi con nuôi phải được ủy ban nhân dân cơ sở nơi trú quán của người nuôi hoặc đứa trẻ công nhận và ghi vào sổ hộ tịch. Tuy nhiên trong thực tế có những trường hợp nhân dân chưa hiểu pháp luật cho nên chưa xin chính quyền công nhận và đăng ký vào sổ hộ tịch việc nuôi con nuôi. Trong trường hợp này, việc nuôi con nuôi là ngay thẳng, cha mẹ đẻ của đứa trẻ hoàn toàn tự nguyện, việc nuôi dưỡng đứa trẻ được đảm bảo, thì coi là con nuôi thực tế [46].
Và từ đó cho đến nay chỉ có Nghị quyết số 01/NQ-HĐTP ngày 20/01/1988 của Hội đồng thẩm phán TANDTC tiếp tục hướng dẫn về vấn đề con nuôi thực tế, nhưng nội dung được quy định trong nghị quyết này cũng không nêu cụ thể có thừa nhận con nuôi thực tế hay không mà chỉ hướng dẫn chung chung như sau: "Nếu việc nuôi con nuôi trước đây chưa được ghi vào sổ hộ tịch nhưng việc nuôi con nuôi đã được mọi người công nhận và cha mẹ nuôi đã thực hiện nghĩa vụ với con nuôi thì việc nuôi con nuôi vẫn có những hậu quả pháp lý nhất định" [47]. Theo tinh thần của Thông tư 81 và Nghị quyết này vẫn thừa nhận con nuôi thực tế. Con nuôi thực tế có các quyền và nghĩa vụ như con nuôi có đăng ký khi xác lập quan hệ cha mẹ nuôi với con nuôi theo thủ tục pháp luật quy định. Nhưng để quyền và nghĩa vụ của con nuôi thực tế với cha mẹ nuôi phát sinh có nhất thiết phải có bản án có hiệu lực pháp luật của Tòa án thừa nhận quan hệ cha nuôi, mẹ nuôi và con nuôi đó không? Vấn đề này cũng chưa được điều chỉnh bởi quy phạm pháp luật nào. Đây nội dung rất quan trọng vì quan hệ giữa cha nuôi, mẹ nuôi với con nuôi không chỉ là quan hệ nhân thân mà nó còn phát sinh quyền thừa kế trên cơ sở nuôi dưỡng. Chính vì vậy, pháp luật nên có những quy định cụ thể để giải quyết vấn đề này để tạo cơ sở pháp lý bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của những người con nuôi. Trong thực tế, Tòa án khi giải quyết các tranh chấp về thừa kế trường hợp quan hệ con nuôi đã căn cứ vào ý kiến của các người con đẻ khác và hàng xóm xung quanh có thừa nhận hay không, căn cứ vào sơ yếu lý lịch của cha nuôi, mẹ nuôi, và con nuôi đã có thể xác định con nuôi thực tế hay không mà không cần đến một bản án có hiệu lực pháp luật xác nhận mối quan hệ cha nuôi, mẹ nuôi với con nuôi.
Về nguyên tắc một người có thể nhận một hoặc nhiều người làm con nuôi nhưng một người chỉ có thể làm con nuôi của một người hoặc của hai người là vợ chồng. Trong
trường hợp người nhận con nuôi là người chưa có vợ, có chồng hoặc góa vợ, góa chồng việc xác lập quan hệ cha mẹ nuôi không có gì vướng mắc và người con nuôi đó sẽ là người thừa kế theo pháp luật đối với di sản của cha nuôi, hoặc mẹ nuôi. Trong trường hợp người chưa có vợ, có chồng hoặc đã góa vợ, góa chồng đã nhận con nuôi và sau đó lại thiết lập quan hệ hôn nhân hợp pháp với người khác thì người con nuôi có phải là con nuôi chung của cả hai vợ chồng hay không hay chỉ là con nuôi riêng của vợ hoặc chồng? Và họ có trở thành người thuộc diện thừa kế theo pháp luật của cả hai vợ chồng đó không? Vấn đề này chưa có quy phạm pháp luật nào điều chỉnh. Đây cũng là vấn đề các nhà làm luật cần quan tâm nghiên cứu. Nhưng theo nguyên tắc suy đoán, việc thừa kế của người con nuôi của vợ, hoặc chồng cũng sẽ như những người con riêng của vợ, hoặc chồng nên họ sẽ không thuộc diện thừa kế của cả hai vợ chồng đó mà chỉ là người thừa kế của người đã nhận họ là con nuôi trước khi kết hôn mà thôi.
Điều 70 Luật HN&GĐ năm 2000 quy định trường hợp hai vợ chồng cùng nhận nuôi con nuôi nhưng lại không đề cập đến vấn đề chỉ vợ hoặc chồng nhận nuôi con nuôi. Trong trường hợp chỉ vợ hoặc chồng đồng ý nhận nuôi con nuôi mà một bên không đồng ý nhận sẽ được giải quyết thế nào? Điều 36 Nghị định 83/1998/NĐ-CP của Chính phủ quy định:
Người xin nhận nuôi con nuôi phải nộp đơn xin nhận nuôi con nuôi, đơn xin nhận nuôi con nuôi phải có xác nhận của cơ quan, đơn vị nơi người nhận nuôi công tác hoặc ủy ban nhân dân cấp xã nơi người nhận nuôi cư trú. Nếu người nhận nuôi có vợ hoặc chồng thì đơn phải có chữ ký của cả vợ và chồng [16].
Căn cứ vào quy định này có thể nhận thấy rằng, trong thời kỳ hôn nhân mà vợ chồng muốn nhận con nuôi thì phải có sự đồng ý của cả vợ và chồng. Nếu chỉ một bên nhận nuôi mà bên kia không chấp nhận thì quan hệ cha nuôi, mẹ nuôi sẽ không xác lập và sẽ không thuộc diện thừa kế của nhau vì không hình thành quan hệ nuôi dưỡng.
Khi một người đi làm con nuôi người khác, sẽ làm phát sinh hai mối quan hệ là quan hệ giữa cha nuôi, mẹ nuôi với con nuôi và quan hệ giữa người con nuôi với cha đẻ, mẹ
đẻ của người đó. Người đang là con nuôi của người khác vẫn có quyền thừa kế với những người trong gia đình cha đẻ, mẹ đẻ. Nhưng người con nuôi với những người con đẻ khác trong gia đình và với cha mẹ đẻ của cha mẹ nuôi không có quan hệ huyết thống gì nên họ không thuộc diện thừa kế theo pháp luật của nhau. Vấn đề đặt ra là người con nuôi có quyền nhận di sản của bố mẹ đẻ của cha mẹ nuôi trong trường hợp thừa kế thế vị hay không?
Trước năm 1959, Dân luật Bắc kỳ và Dân luật Trung kỳ đều thừa nhận nếu người đang là con nuôi của người khác lại chết trước cha mẹ đẻ thì các con của người đó được thừa kế thế vị. Từ năm 1959 cho đến khi có Thông tư 594, ở nước ta không có văn bản pháp luật nào quy định giải quyết những tranh chấp liên quan đến vấn đề này. Chỉ khi Thông tư 594 được ban hành thì vấn đề trên mới được đề cập. Theo đó, con của người đang là con nuôi của người khác không được thừa kế thế vị hưởng di sản của ông bà nội, ngoại trong trường hợp cha mẹ đẻ của họ chết trước ông bà. Ngược lại, nếu con nuôi chết trước cha mẹ nuôi thì con của người con nuôi được thừa kế thế vị hưởng di sản của ông bà nuôi khi họ qua đời. Tinh thần trên của Thông tư 594 tiếp tục được thể hiện tại Thông tư 81 về thừa kế thế vị có nhân tố con nuôi với nội dung: "Người con nào (kể cả con nuôi) chết trước người để thừa kế, thì các con của người đó (tức là các cháu của người để thừa kế) sẽ hưởng phần thừa kế của bố mẹ mình" [46].
Trong PLTK năm 1990, quyền thừa kế thế vị của con của người con nuôi vẫn được bảo vệ và được chi tiết hóa tại Nghị quyết số 02/HĐTP ngày 19/10/1990 của Hội đồng thẩm phán TANDTC, cụ thể tại điểm b mục 5 Nghị quyết này quy định: "Trong trường hợp con nuôi chết trước cha nuôi, mẹ nuôi thì con của người con nuôi (tức là cháu của cha nuôi, mẹ nuôi) được hưởng phần di sản mà đáng lẽ cha, mẹ của cháu được hưởng nếu cha, mẹ của cháu còn sống vào thời điểm mở thừa kế…" [48]. Quy định này rất, rõ ràng, dễ hiểu tạo điều kiện cho việc áp dụng pháp luật thống nhất trong các Tòa án khi giải quyết các tranh chấp về thừa kế.
Đến BLDS năm 1995, BLDS năm 2005 đều quy định về vấn đề này nhưng chỉ mang tính khái quát, chưa cụ thể, rõ ràng nên dẫn đến nhiều cách hiểu khác nhau. Điều 676 BLDS năm 2005 quy định về hàng thừa kế rất đầy đủ, rõ nét về con đẻ, con nuôi.