Y ếu tố bên trong: Vấn đề quản lý
3.3. Nghiên cứu các giải pháp đã được áp dụng để tăng tính hiệu quả
động mua bán, sáp nhập của một sốnước trên thế giới
3.3.1 Về phía chính phủ
- Sử dụng các công cụ pháp lý:
Ở nước Mỹ Luật mua bán và sáp nhập đã hình thành từ nhu cầu của cổ đông, để bảo vệ những cổ đông chính phủ Mỹđã ban hành luật này, một thương vụ mua bán sáp nhập chỉ có thểđược hoàn thành thông qua quá trình bỏ phiếu bởi ban giám đốc và bỏ phiếu bởi những cổđông của cả hai công ty .
Mỹ có cả luật riêng của từng ban và luật liên bang để hướng dẫn việc mua bán sáp nhập. Luật này cũng được phát sinh từ vấn đề tiếp quản thù địch, luật nhằm bảo vệ bất kỳ công ty mục tiêu nào khỏi sự tiếp quản thù địch bằng việc cung cấp sự hỗ trợ tài chính và pháp lý.
Luật liên bang thi hành việc kiểm tra quy mô của công ty được hình thành sau khi tiến hành mua bán hoặc sáp nhập, điều đó ngăn chặn sự ra đời của sức mạnh độc quyền, bảo đảm không có công ty lớn nào được hình thành từ sáp nhập mà hoạt động bất hợp pháp.
Giống như Mỹ, các nước khác cho phép luật và những điều chỉnh của mình điều chỉnh hoạt động mua bán và sáp nhập. Ở Nigeria, sự thừa nhận của các thoả thuận mua bán sáp nhập phần lớn được yêu cầu đưa ra trước tòa án. Tòa án áp dụng chế tài thoả thuận bằng việc ban hành các thủ tục.
Ngược lại, ở Thái Lan, không có luật và sựđiều chỉnh cốđịnh cho hoạt động mua bán sáp nhập. Những công ty tự do để đặt điều khoản và điều kiện của riêng mình trong bất kỳtrường hợp mua bán sáp nhập nào.
Pháp luật cạnh tranh chỉ xuất hiện trong cơ chế thịtrường, nơi có hiện diện của tự do kinh doanh, tự do khếước và tự do lập hội, vào đúng thời điểm mà hành vi cạnh tranh đi vượt quá biên giới của quyền tự do kinh doanh. Xét về tính chất và mục tiêu, pháp
luật cạnh tranh là loại pháp luật nhằm ngăn cản, chống đối và trừng trị những hành vi cạnh tranh trái pháp luật, đạo đức và văn hóa kinh doanh.
Nội dung quan trọng nhất của pháp luật cạnh tranh là những quy định về những hành vi cạnh tranh bị cấm, bị kiểm soát. Khi quy định những hành vi cạnh tranh, căn cứ vào tính chất và mức độ nguy hại của hành vi, và theo đó là phương thức tiếp cận và trừng trị, pháp luật cạnh tranh phân chia các hành vi bị cấm thành hai nhóm: nhóm các hành vi cạnh tranh không lành mạnh; nhóm các hành vi hạn chế cạnh tranh, hay còn gọi là kiểm soát độc quyền. So với các hành vi cạnh tranh không lành mạnh, thì tính chất, mức độ nguy hại của các thoả thuận, dàn xếp, liên kết nhằm hạn chế cạnh tranh (độc quyền hóa) gây ra hậu quả cho thị trường và xã hội lớn hơn gấp nhiều lần. Pháp luật kiểm soát độc quyền thường đề cập đến ba vấn đề: cấm các thỏa thuận hay dàn xếp nhằm hạn chế, thủ tiêu cạnh tranh (cartel), kiểm soát các vụ sáp nhập doanh nghiệp (tập trung kinh tế - độc quyền hóa), giám sát sự lạm dụng của các doanh nghiệp có vị thế thống lĩnh thịtrường (lạm dụng vị thế thống lĩnh thị trường - độc quyền).
Trên thế giới, sáp nhập, mua lại được xem xét, điều tiết chủ yếu từ góc độ của pháp luật về cạnh tranh theo cơ chế kiểm soát tập trung kinh tế . Kiểm soát tập trung kinh tế được thực hiện theo thủ tục hành chính, thủ tục xét xử tại toà án hoặc áp dụng đồng thời cả hai thủ tục. Kinh nghiệm của các nước phát triển cho thấy có nhiều cách thức điều chỉnh bằng pháp luật khác nhau đối với cơ chế kiểm soát tập trung kinh tế: bằng những luật chống độc quyền riêng biệt (như ở Áo, Tây Ban Nha, Canada, Đức, Thuỵ Sỹ); bằng những luật chống độc quyền và những quy phạm chung trong Luật Dân sự (như ở Italia, Pháp), bằng những luật chống độc quyền và bằng án lệ(như ở Anh, Mỹ). Nhìn chung, trên thế giới tồn tại hai mô hình chính của cơ chế kiểm soát tập trung kinh tế là mô hình Mỹ và mô hình châu Âu.
Mô hình Mỹ cấm tập trung kinh tếvà độc quyền về mặt hình thức. Mỹ là nước mà chủ nghĩa tư bản đã có bước phát triển rất nhanh trong thế kỷ XIX. Sự tích tụ tư bản dưới hình thức độc quyền (trust) đã làm cho một số ngành công nghiệp của Mỹ như thuốc lá, sắt, đường... rơi vào tay những tập đoàn tư bản lũng đoạn. Sự lạm dụng vị thế của những tập đoàn này trên thị trường vào cuối thế kỷ XIX đã làm cho Chính phủ Mỹ phải ban hành những đạo luật chống độc quyền. Hiện nay, hệ thống pháp luật cạnh tranh của Mỹ bao gồm: Đạo luật Sherman năm 1890 (nội dung chủ yếu là cấm thoả thuận hạn chế cạnh tranh), Đạo luật Clayton năm 1914 (bổ sung Luật Sherman thêm bốn hành vi: cấm phân biệt đối xử về giá, cấm ký kết hợp đồng mang tính độc quyền hoặc có nội dung ràng buộc; cấm việc chiếm vốn giữa các công ty; cấm kiêm nhiệm chức vụ), đạo luật về Uỷ ban Thương mại Liên bang - thành lập Cơ quan cạnh tranh tại Mỹ năm 1914 (Trước đây, các vụ cạnh tranh ở Mỹ do Cục chống độc quyền thuộc
Bộ Tư pháp thực hiện. Sau khi thành lập Uỷ ban Thương mại Liên bang, Uỷ ban này giám sát việc thực thi luật cạnh tranh thuộc mảng dân sự và bổ sung thêm các hành vi cạnh tranh không lành mạnh như làm hàng giả, quảng cáo gian dối) , Đạo luật Robinson-Patman (bổ sung Luật Clayton về hành vi bán phá giá hàng hoá trong nước - predatory pricing chứ không phải là anti - dumping), Đạo luật Wheeler-Lea (bổ sung những hành vi cạnh tranh không lành mạnh), Đạo luật Celler-Kefauver (quy định việc kiểm soát sáp nhập, mua lại).
Mô hình châu Âu được xây dựng dựa trên nguyên tắc kiểm soát tập trung kinh tế và hạn chế những tác động tiêu cực của nó. Mô hình châu Âu kiểm soát tập trung kinh tế cho phép đăng ký những dự án tập trung kinh tế không hạn chế đáng kể cạnh tranh. Nhìn chung các điều khoản về sáp nhập, mua lại trong Luật cạnh tranh ở các nước theo mô hình châu Âu không có tính bắt buộc. Cụ thể là không cần thiết phải rà soát một cách hệ thống và thông qua tất cả các vụ sáp nhập, mua lại. Yêu cầu thông báo về mọi vụ sáp nhập, mua lại sẽ tạo ra gánh nặng không đáng có cho cơ quan quản lý, làm phát sinh các khoản chi phí không hợp lý và làm chậm quá trình sáp nhập, mua lại. Pháp luật của Đức về kiểm soát tập trung kinh tế được xếp vào giữa hai mô hình Mỹ và mô hình châu Âu vì bên cạnh những quy định chung cấm tập trung kinh tế và độc quyền có một loạt những trường hợp ngoại lệ, giảm nhẹ. Trước chiến tranh thế giới II, nước Đức là nước của các tập đoàn và cartel. Sau chiến tranh, những cartel bị giải tán. Những tư tưởng của pháp luật chống độc quyền của Mỹ đã có tác động mạnh đến việc xây dựng chính sách cạnh tranh ở Đức. Luật Chống hạn chế cạnh tranh ra đời năm 1957 và đã được sửa đổi, bổ sung nhiều lần. Nội dung cơ bản của Luật Chống hạn chế cạnh tranh Đức bao gồm cấm cartel, kiểm soát sáp nhập và giám sát việc lạm dụng vị trí thống lĩnh.
Liên minh châu Âu EU đã tiến hành kiểm tra lại toàn bộ Luật sáp nhập công ty sau khi Toà án châu Âu bác bỏ 3 lệnh cấm sáp nhập mà EU thông qua, đồng thời bổ sung một sốđiều luật mới hướng đến mục tiêu cải thiện quá trình sáp nhập các công ty trên lãnh thổ châu Âu, đảm bảo tính nghiêm túc đối với các quyết định sáp nhập của EU và bảo vệ các cuộc sáp nhập trước Toà án châu Âu. Những cải cách này sẽ hoàn thiện hệ thống quản lý sáp nhập của EU và hệ thống này sẽ trở thành hình mẫu trên toàn thế giới.
Không lạc quan như một số tập đoàn kinh tế của châu Âu, nhiều công ty nước ngoài hiện đang kinh doanh tại châu Âu lại không tỏ ra mặn mà lắm với Luật sáp nhập mới này. Theo họ, sau khi Luật mới chính thức có hiệu lực, trong tương lai, các cuộc sáp nhập lớn sẽ trở nên phổ biến hơn và vị thếđộc quyền của một số tập đoàn lớn là không thể tránh khỏi. Các công ty trung bình và nhỏ tại châu Âu khó mà tồn tại đơn lẻ nếu
không tham gia vào “cơn lốc” sáp nhập trên. Và như vậy rất có thể một viễn cảnh độc quyền kinh tế sẽ xuất hiện ở châu Âu.
Mario Monti đã thảo luận với Cơ quan chống độc quyền Mỹ về các biện pháp để hoạt động cạnh tranh giữa châu Âu và Mỹđược hợp lý hơn, thông qua việc hai châu lục này sẽ thường xuyên trao đổi thông tin về các vụ sáp nhập nhằm giảm thiểu những rủi ro ảnh hưởng đến lợi ích của các công ty cũng như của người tiêu dùng. Monti cũng cho rằng cần phải tăng cường tính minh bạch thông tin về các công ty mua bán, sáp nhập, đồng thời việc tạo ra hành lang pháp lý cụ thể, rõ ràng cho việc mua bán, sáp nhập công ty là rất cần thiết.
- Tạo điều kiện vềcơ sở hạ tầng và thông tin cho nhà đầu tư nước ngoài, bên cạnh môi trường pháp lý thì điều kiện đấu tiên thu hút nhà đầu tư nước ngoài.
- Đào tạo cán bộ chuyên trách đểđảm bảo hoạt động mua bán sáp nhập phát huy tác dụng.