Trong những năm gần ựây, tình hình thế giới có nhiều biến ựộng ựã ựặt ra cho ngành ựối ngoại những nhiệm vụ quan trọng. Xu thế chung hiện nay là hòa bình hợp tác và phát triển. Chắnh vì vậy, khi ở nước sở tại viên chức ngoại giao phải tôn trọng luật lệ, phong tục, tập quán của nước tiếp nhận cũng như pháp luật, tập quán quốc tế, hiểu sâu về phong tục tập quán nới ựây. Không ựược can thiệp vào công việc nội bộ của nước tiếp nhận, không hoạt ựộng chuyên nghiệp hoặc thương mại ở
nước nhận ựại diện ựể kiếm lợi riêng (Khoản 2 Ờ điều 41, Công ước Vienna 1961
26. Học viện quan hệ quốc tế, Giáo trình một số vấn ựề cơ bản về nghiệp vụ ngoại giao Ờ tập 1, NXB Chắnh trị quốc gia, năm 2002, tr 81
về quan hệ ngoại giao). Dựa vào chức năng của mình, viên chức ngoại giao phải phát huy quan hệ hữu nghị, hợp tác với nước nhận ựại diện. Nghiêm chỉnh chấp hành các quy ựịnh về bảo vệ bắ mật quốc gia mình, tăng cường ựoàn kết nội bộ. Gìn giữ, bảo vệ danh dự, uy tắn, lợi ắch Nhà nước, của dân tộc.
Mặt khác viên chức ngoại giao phải hoàn thành nhiệm vụựược giao, chịu sự
giám sát của cơ quan cấp trên, hoạt ựộng trong khuôn khổ mà nước cử ựại diện và quốc gia sở tại cho phép.
1.2.2.4 Việc cử, chấp nhận, khởi ựầu và chấm dứt chức vụ ngoại giao của viên chức ngoại giao
Thể thức bổ nhiệm, chấp nhận và chấm dứt chức vụ của viên chức ngoại giao phải tuân theo Công ước Vienna về quan hệ ngoại giao 1961, luật lệ, phong tục tập quán của quốc gia của ựại diện và quốc gia nhận ựại diện.
Theo điều 5 Ờ Khoản 1 của Công ước này, thì sau khi thông báo hợp lệ cho nước tiếp nhận ựại diện, nước cửựại diện phải bổ nhiệm một viên chức ngoại giao bên tại một hay nhiều ước, trừ khi một trong những nước nhận ựại diện phản ựối một cách rõ ràng.
Việc bổ nhiệm, ngày ựến cũng như ngày ựi hẳn hoặc chấm dứt chức trách của họ sẽ phải thông báo cho Bộ ngoại giao của nước nhận ựại diện hoặc một cơ
quan khác ựã thỏa thuận. Trong trường hợp không có sự thoản thuận rõ ràng về số
lượng nhân viên cũng như cán bộ của ựoàn thì nước nhận ựại diện có thể yêu cầu giữ con số mà nước này nhận thấy là hợp lý và bình thường, căn cứ vào hoàn cảnh,
ựiều kiện của nước tiếp nhận và nhu cầu của cơ quan ựại diện cũng như việc từ chối không chấp nhận một viên chức ngoại giao nào ựó trong phạm vi mức ựộ và không có sự phân biệt ựối xử (điều 11, Công ước Viên 1961 về quan hệ ngoại giao). Nước cử ựại diện cũng ựược tự do bổ nhiệm các thành viên của cơ quan ựại diện (trừ
những quy ựịnh thuộc điều 5, 8, 9 và 11), ựối với tùy viên quân sự, hải quân hoặc không quân, nước nhận ựại diện có thê yêu cầu ựược biết tên trước ựể xét duyệt (điều 7).
Nước tiếp nhận cũng có quyền: từ chối nhận viên chức nào ựó vi phạm quy
ựịnh như là Ộcông dân nước cửỢ, có quyền không nêu rõ lý do về quyết ựịnh, báo cho người ựứng ựầu cơ quan ựại diện nước cử hoặc bất kỳ cán bộ ngoại giao nào của cơ quan ựại diện là Ộpersona non grataỢ Ờ người không ựược hoan nghênh. Khi
ựó nước cử ựại diện sẽ tùy theo từng trường hợp, có thể gọi người ựó về, hoặc có thể chấm dứt chức vụ của người ựó trong cơ quan ựại diện ngoại giao (điều 9). Nếu nước cử ựại diện từ chối thi hành trong một thời hạn hợp lý những nghĩa vụ
của mình thì nước tiếp nhận có thể từ chối thừa nhận người ựó là thành viên cơ
quan ựại diện.
Việc chấm dứt chức vụ của viên chức ngoại giao thường diễn ra trong một số
trường hợp sau:
− Nước cửựại diện thông báo cho nước nhận ựại diện và chấm dứt chức năng của của viên chức ngoại giao.
− Nước tiếp nhận thông báo cho nước cử ựại diện theo điều 9 Ờ Công
ước Vienna 1961 về quan hệ ngoại giao rằng, nước này từ chối nhận viên chức ựó là thành viên cơ quan ựại diện.
− Viên chức ngoại giao bị coi là Ộpersona non grataỢ
1.3 Quyền ưu ựãi, miễn trừ ngoại giao khái niện, bản chất và lịch sử phát triển 1.3.1 Khái niệm, mục ựắch của quyền ưu ựãi, miễn trừ ngoại giao 1.3.1 Khái niệm, mục ựắch của quyền ưu ựãi, miễn trừ ngoại giao
Quyền ưu ựãi, miễn trừ là những thuận lợi và ưu tiên ựặc biệt dành cho cơ
quan ựại diện ngoại giao và thành viên cơ quan ựại diện nhằm tạo ựiều kiện thuận lợi cho họ thực hiện có hiệu quả chức năng ựại diện ở nước sở tại. Nó phải phù hợp với pháp luật quốc tế cũng như pháp luật quốc gia nước sở tại. Quyền ưu ựãi, miễn trừựược ghi nhận trong Công ước Viên về quan hệ ngoại giao năm 1961, Công ước
ưu ựãi, miễn trừ Liên hợp quốc năm 1946.
Lời nói ựầu của Công ước Vienna 1961, xác ựịnh: ỘMục ựắch của quyền ưu
ựãi, miễn trừ không phải là làm lợi cho cá nhân, mà ựể ựảm bảo cho cơ quan ựại diện ngoại giao thực hiện có hiệu quả chức năng của họ, với tư cách là ựại diện cho nhà nước.Ợ Các quyền ưu ựãi, miễn trừ ngoại giao này sẽ góp phần vào việc phát triển quan hệ hữu nghị giữa các nước, không phụ thuộc vào chếựộ nhà nước và xã hội khác nhau của họ, tránh ựược những gay cấn trong quan hệ ngoại giao. Xuất phát từ nguyên tắc tôn trọng, nước nhận ựại diện phải tôn trọng quyền ưu ựãi và miễn trừ ựặc ựiểm chủ quyền và quyền bình ựẳng của quốc gia, cơ quan ựại diện ngoại giao cũng như các thành viên của cơ quan, ựược hưởng các quyền ưu ựãi và miễn trừ ngoại giao trong quan hệ ngoại giao giữa các nước, ựiều này ựược pháp luật quốc tế quy ựịnh và ựảm bảo thực hiện. Quốc gia sở tại phải ựối xử trọng thị
với viên chức ngoại giao cũng như hệ thống cơ quan ựại diện ngoại giao, thực hiện
ựầy ựủ nghĩa vụ của mình theo quy ựinh của pháp luật quốc tế ựể cơ quan ựại diện ngoại giao ựược hưởng một cách trọn vẹn quyền ưu ựãi và miễn trừ khi thực hiện chức năng mà nhà nước trao cho.
Trên thực tế cho thấy, từ khi có quy chế về quyền ưu ựãi, miễn trừ ngoại giao, cơ quan ựại diện, thành viên cơ quan ựại diện ựều ựược ựảm bảo thực hiện theo các quy ựịnh quốc tế.
1.3.2 Bản chất của quyền ưu ựãi, miễn trừ
Quyền ưu ựãi, miễn trừ ngoại giao không nhằm dành riêng và tạo lợi thế cho cơ quan ựại diện hay cá nhân làm công tác ngoại giao, mà thực chất là những quyền lợi mà quốc gia dành cho nhau trong quan hệ ngoại giao ựểựảm bảo thực hiện hiệu quả chức năng cơ quan ựại diện ngoại giao ựại diện cho một nước ở nước ngoài. Việc viên chức ngoại giao từ chối các quyền ưu ựãi và miễn trừ này chỉ có thể xuất phát từ chắnh nước cử ựại diện của cơ quan ựại diện ngoại giao, việc từ chối này phải thể hiện một cách rõ ràng.
Nhìn từ khắa cạnh pháp lắ thì giữa Ộưu ựãiỢ và Ộmiễn trừỢ không có sự khác biệt. Trong thực tiễn quốc tế, hai khái niệm trên thường hoà lẫn vào nhau. Tuy nhiên, khi nói về Ộưu ựãiỢ người ta thường nói tới quyền treo cờ tại trụ sở cơ quan, quyền tự do liên lạc, quyền ựược tiếp ựón một cách trọng thị... Quyền ưu ựãi nhằm khuyến khắch tinh thần, mang tắnh hỗ trợ, giúp ựỡ. Còn quyền miễn trừ mang ý nghĩa là miễn cho khỏi. điều này có nghĩa là Ộnhững ưu ựãiỢ mà các nhà ngoại giao
ựược hưởng là những quyền mà những tổ chức nước ngoài hoặc người nước ngoài thuộc diện khác không có. Trong khi ựó, những miễn trừ thường là việc cơ quan hoặc nhà ngoại giao ựược miễn quyền tài phán nào ựó của nước tiếp nhận khi các cơ quan hoặc công dân nước ngoài không ựược miễn. Những ưu ựãi và miễn trừ
ngoại giao ựược chia thành hai nhóm: những ưu ựãi và miễn trừ dành cho trụ sở cơ
quan, và thành viên cơ quan. Các ựại diện ngoại giao ựược hưởng những quyền ưu
ựãi và miễn trừ sau ựây: quyền ựược treo quốc kì và quốc huy tại trụ sở của cơ quan và tại nhà ở và phương tiện giao thông của người ựứng ựầu cơ quan; quyền bất khả
xâm phạm về trụ sở; quyền bất khả xâm phạm về tài sản, hồ sơ lưu trữ và thư tắn chắnh thức của cơ quan. Theo quy ựịnh tại ựiều 27, khoản 3, 4 của Công ước Vienna 1961 về quan hệ ngoại giao, túi ngoại giao không thể bị mở hoặc giữ lại và những kiện chứa ựựng nó phải mang dấu hiệu bên ngoài ựể dễ thấy và chỉựược chứa ựựng những tài liệu ngoại giao hay những ựồ vật dùng vào công việc chắnh thức. Quyền
ựược miễn thuế và lệ phắ ựối với trụ sở của cơ quan và nhà ở của người ựứng ựầu
ựược quy ựịnh rõ trong ựiều 23. Về vấn ựề này, một số nước cho rằng cần phải có những thoả thuận song phương, trên cơ sở có ựi có lại ựể xét miễn những loại thuế
và lệ phắ cụ thể. Tuy nhiên, cơ quan ựại diện ngoại giao vẫn phải trả tiền cho những dịch vụ cụ thể như: dịch vụ cứu hoả, ựường cao tốc, ựường giao thông nói chung
(bao gồm việc duy trì và nâng cấp, vệ sinh ựường phố và chiếu sáng), vvẦ Ngoài ra, cơ quan ựại diện ngoại giao còn ựược miễn thuế và lệ phắ ựối với khoản tiền mà cơ quan thu ựược từ các hoạt ựộng chắnh thức. Việc dành những quyền ưu ựãi, miễn trừ nêu trên bắt ựầu ựược tiến hành vào thời ựiểm những người ựược hưởng nhập cảnh vào lãnh thổ nước tiếp nhận ựể nhận chức (nếu những người này ựã có mặt trên lãnh thổ của nước tiếp nhận thì kể từ khi Bộ Ngoại giao nước tiếp nhận hay một bộ nào khác ựã ựược thoả thuận nhận ựược thông báo bổ nhiệm những người ựó). Các quyền ưu ựãi, miễn trừ này sẽ chấm dứt khi chức năng của một người ựược hưởng các quyền chấm dứt, hoặc vào lúc người ựó xuất cảnh nước tiếp nhận, hoặc vào lúc kết thúc một thời hạn hợp lắ dành cho người này vì mục ựắch xuất cảnh, ngay cả khi có xung ựột vũ trang. Tuy nhiên, quyền miễn trừ vẫn tiếp tục tồn tại và
ựối với những hành vi thi hành chức năng của người này với tư cách là thành viên của cơ quan ựại diện ngoại giao.
1.3.3 Lịch sử hình thành và phát triển quyền ưu ựãi, miễn trừ
Quyền ưu ựãi và miễn trừ ngoại giao hình thành trong quá trình ra ựời và phát triển của các cơ quan ựại diện ngoại giao cùng với những tập quán tồn tại lâu
ựời ở các quốc gia khác nhau. để các nhà ngoại giao hoàn thành trọng trách mà quốc gia giao phó thì ựiều kiện cần thiết và quan trọng là các viện chức ngoại giao phải ựược tự do hoạt ựộng, tự do bảo vệ quyền lợi của mình, nghĩa là họ phải ựược hưởng những quyền lợi nào ựó về pháp lý khác với viên chức ở nước sở tại.
Nhìn lại lịch sử ngoại giao, không có một quy ựịnh bắt buộc nào, không có
ựặc quyền bắt buộc nào dành riêng cho sứ thần ựể bảo vệựịa vị của họ. Tuy nhiên những phong tục, tập quán thời ựó ựã dành một số miễn trừ nhằm:
− đảm bảo sựựộc lập nào ựó dối với con người và tài sản của sứ thần.
− Tránh xâm phạm ựến nhân cách quốc gia mà sứ thần ựại diện.
Các ựặc quyền này mang nặng tắnh Ộban ơnỢ của vua chúa, và hoàn toàn phụ thuộc vào quan hệ tốt hoặc xấu, thân thiết hay thù ựịch giữa những vua chúa với nhau. Khi hai quốc gia có quan hệ bình thường, thì sứ thần ựược coi là quốc khách, khi hai nước bất hòa, thì sứ thần bị ngược ựãi, v.v...27
Ở Ấn độ cổ ựại, trong luật Manu ựã cấm vung tay ựe dọa sứ thần bởi vì chiến tranh, hòa bình thuộc vào phái sứ bộ và sứ thần là dẫn ựến lụi tàn, bị diệt vong. Còn Hy Lạp, La Mã cổựại, cá nhân sứ thần ựược coi là Ộthánh thầnỢ, bất khả
xâm phạm. Việc xâm phạm quyền miễn trừ của sứ thần ựược coi là sự vi phạm thô
27. Học viện quan hệ quốc tế, Giáo trình một số vấn ựề cơ bản về nghiệp vụ ngoại giao Ờ tập 1, NXB Chắnh trị quốc gia, năm 2002, tr 102
bạo nhất. đó cũng là quyền của nhân dân, bởi vì thời ựó ở La Mã ựã có luật quốc tế28.
Từ thế kỷ XV trởựi, quan hệ bang giao giữa các nước ngày càng mở rộng, việc cử các phái ựoàn thường trực ở nước này sang nước khác trở nên rất cần thiết. Các phái ựoàn ựại diện từ chỗ là công cụ riêng của vua chúa trở thành cơ quan của nhà nước, ựại diện cho nhà nước trong quan hệ ngoại giao. Cùng với sự phát triển ngày một rộng lớn của quan hệ bang giao, các ựặc quyền về ngoại giao cũng phát triển mạnh, từ chỗ các ựặc quyền ngoại giao chỉ dành cho các sứ thần ựã dần mở
rộng cho sốựông người trong ựoàn ựại diện, từ chỗ chỉ là sự Ộban ơnỢ ựã trở thành quy chế pháp lý.
Việc phát triển các ựặc quyền này không có mục ựắch nào khác là nhằm tạo
ựiều kiện ựảm bảo cho các ựại diện ngoại giao có thể hoàn thành ựược chức năng mà quốc gia giao phó 29.
Tuy nhiên, lúc này quyền ưu ựãi, miễn trừ mới chỉ bắt ựầu hình thành, chưa có quy ựịnh chặt chẽ, chưa ựược phổ biến rộng rãi. Ngày nay cùng với sự phát triển của quan hệ quốc tế, công tác ngoại giao, quyền ưu ựãi, miễn trừựược từng bước bổ
sung, hoàn thiện. đã xuất hiện những thuyết như: Thuyết tắnh cách hiện ựại, thuyết trị ngoại pháp quyền, thuyết lợi ắch công vụ và thuyết có ựi có lại, v.vẦCác quyền
ưu ựãi, miễn trừ dần dần ựược thỏa thuận trong các ựiều ước quốc tế: Hiệp ước Westphalie 1648, hiệp ước Tilist 1807 ký giữa Pháp và Nga, ựặc biệt là Công ước Viên về quan hệ ngoại giao năm 1961, v.vẦ
− Thuyết Ộtắnh cách hiện ựạiỢ: thuyết này ựược coi sứ thần là ựại diện riêng của nhà Vua, do Vua lựa chon và cử ựi. Những thành viên khác trong sứ ựoàn là công cụ riêng của sứ thần, do sứ thần lựa chọn. Dưới thời phong kiến, còn tồn tại tập quán ựược phép bổ nhiệm người có quốc tịch nước sở tại hoặc quốc tịch nước khác làm ựại diện. Nhưng ựến cuối thế kỷ XIX, luận thuyết này bị bãi bỏ.
Vắ dụ:
+ Năm 1868, Mỹ ựã từ chối không chấp nhận ông Anson