1. Những vấn đề chung về quản lý dự ỏn đầu tư xõy dựng cụng trỡnh
1.4. Hợp đồng trong hoạt động xõy dựng (HĐXD)
1.4.1. Khỏi niệm
Hợp đồng trong trong hoạt động xõy dựng [2] là sự thỏa thuận bằng văn bản giữa bờn giao thầu và bờn nhận thầu về việc xỏc lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ, trỏch nhiệm của cỏc bờn để thực hiện một, một số hoặc toàn bộ cụng việc trong hoạt động xõy dựng.
Bờn giao thầu là chủ đầu tư (Ban QLDA theo ủy quyền), tổng thầu hoặc nhà thầu chớnh.
Bờn nhận thầu là tổng thầu hoặc nhà thầu chớnh khi bờn giao thầu là chủ đầu tư (Ban QLDA theo ủy quyền); là nhà thầu phụ khi bờn giao thầu là tổng thầu hoặc nhà thầu chớnh. Bờn nhận thầu cú thể là liờn danh cỏc nhà thầu.
1.4.2. Phạm vi điều chỉnh và đối tượng ỏp dụng
- Cỏc dự ỏn đầu tư xõy dựng cú sử dụng từ 30% vốn Nhà nước trở lờn. - Đối tượng là cỏc tổ chức, cỏ nhõn liờn quan đến hợp đồng xõy dựng thuộc cỏc dự ỏn núi trờn. Khuyến khớch ỏp dụng cho cỏc dự ỏn núi trờn cú vốn Nhà nước < 30%.
- Cỏc dự ỏn cú sử dụng vốn ODA thỡ HĐXD của dự ỏn này được ỏp dụng cỏc quy định theo theo thỏa thuận đó ký kết.
1.4.3. Đặc điểm của hợp đồng xõy dựng
- Hợp đồng xõy dựng là hợp đồng dõn sự chứa đựng nhiều yếu tố kinh tế. Trong Bộ Luật dõn sự, HĐXD mang một số đặc điểm của hợp đồng dịch vụ. Theo đú, cỏc bờn phải đưa ra cỏc yờu cầu về chất lượng cụng việc, yờu cầu kỹ thuật, thời gian thực hiện, phương thức thanh toỏn, điều kiện thanh toỏn,... để thỏa thuận bằng cỏc điều khoản cụ thể trong hợp đồng.
- Hợp đồng xõy dựng thường cú quy mụ lớn, thời gian thực hiện hợp đồng dài. Sản phẩm xõy dựng là cỏc cụng trỡnh xõy dựng được tạo nờn bởi sức lao động của con người, vật liệu xõy dựng, thiết bị lắp đặt vào cụng trỡnh. Để tạo ra sản phẩm này đũi hỏi phải tốn nhiều cụng sức và thời gian được thực hiện qua cỏc hợp đồng xõy dựng. Đặc điểm này của nhiều hợp đồng xõy dựng dẫn đến việc cú nhiều tranh chấp trong quỏ trỡnh thực hiện hợp đồng. Do vậy, khi ký kết hợp đồng xõy dựng cỏc bờn cần đàm phỏn, dự bỏo được trước những tỏc động khỏch quan cũng như chủ quan đến việc thực hiện hợp đồng từ đú phõn định rừ trỏch nhiệm của cỏc bờn khi xảy ra cỏc tỏc động và khi xảy ra tranh chấp hợp đồng.
- Nội dung trong hợp đồng xõy dựng và việc thực hiện hợp đồng gắn liền với quỏ trỡnh lựa chọn nhà thầu. Hợp đồng xõy dựng chớnh là sản phẩm của quỏ trỡnh lựa chọn nhà thầu. Gần như toàn bộ cỏc tài liệu của quỏ trỡnh lựa
chọn nhà thầu cũng chớnh là tài liệu của hợp đồng và những thỏa thuận trong quỏ trỡnh thương thảo để hỡnh thành hợp đồng xõy dựng đều khụng được trỏi với hồ sơ mời thầu, hồ sơ yờu cầu và hồ sơ dự thầu, hồ sơ đề xuất.
- Cỏc quyền và nghĩa vụ theo hợp đồng của cỏc chủ thể hợp đồng tham gia hợp đồng cú liờn quan đến bờn thứ 3. Đặc điểm này xuất phỏt từ đặc điểm của sản phẩm xõy dựng là gắn liền với quy hoạch, thiết kế xõy dựng cụng trỡnh,…
1.4.4. Khung phỏp luật của hợp đồng xõy dựng
Việc nghiờn cứu về vấn đề khung phỏp lý của hợp đồng xõy dựng đó được đặt ra từ rất nhiều năm trước đõy và ngày càng hoàn thiện hơn. Hiện nay việc điều chỉnh cỏc quan hệ trong hợp đồng xõy dựng được quy định trong hệ thống văn bản quy phạm phỏp luật sau:
- Luật dõn sự; Luật xõy dựng; Luật thương mại; Luật đấu thầu; Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của cỏc luật liờn quan đến đầu tư xõy dựng cơ bản và cỏc luật khỏc cú liờn quan.
- Cỏc Nghị định của Chớnh phủ về Quản lý dự ỏn, đầu tư xõy dựng cụng trỡnh, về quản lý chi phớ đầu tư xõy dựng cụng trỡnh, về hợp đồng trong hợp đồng xõy dựng, hướng dẫn thi hành luật đấu thầu và lựa chọn nhà thầu theo luật xõy dựng và cỏc thụng tư hướng dẫn kốm theo.
- Cỏc văn bản phỏp luật khỏc cú liờn quan.
1.4.5. Nguyờn tắc ký kết hợp đồng xõy dựng
Hợp đồng xõy dựng được ký kết dựa trờn cỏc nguyờn tắc cơ bản sau: - Tự nguyện, bỡnh đẳng, thiện chớ trung thực, hợp tỏc cựng cú lợi, khụng trỏi phỏp luật và đạo đức xó hội.
- Hợp đồng được ký kết sau khi bờn giao thầu hoàn thành lựa chọn nhà thầu và cỏc bờn tham gia kết thỳc quỏ trỡnh đàm phỏn hợp đồng.
- Đối với hợp đồng của cỏc cụng việc, gúi thầu đơn giản, quy mụ nhỏ, mọi nội dung của hợp đồng cú thể ghi ngay trong văn bản thỏa thuận hợp đồng và cỏc tài liệu kốm theo.
- Đối với hợp đồng của cỏc cụng việc, gúi thầu phức tạp, quy mụ lớn: nội dung hợp đồng được thể hiện trong văn bản hợp đồng, điều kiện chung, điều kiện riờng của hợp đồng.
+ Điều kiện chung là tài liệu quy định quyền, nghĩa vụ cơ bản và mối quan hệ của cỏc bờn hợp đồng (thường được lập theo một mẫu nhất định).
+ Điều kiện riờng là tài liệu cụ thể húa, bổ sung một số quy định của điều kiện chung ỏp dụng cho hợp đồng xõy dựng.
- Giỏ hợp đồng (giỏ ký kết hợp đồng) khụng vượt giỏ trỳng thầu (đối với trường hợp đấu thầu) và khụng vượt dự toỏn gúi thầu được duyệt (đối với trường hợp chỉ định thầu). Trường hợp bổ sung khối lượng cụng việc hoặc số lượng thiết bị nằm ngoài khối lượng HSMT (HSYC) dẫn đến giỏ ký hợp đồng vượt giỏ trỳng thầu (giỏ đề xuất) nhưng khụng làm thay đổi mục tiờu hoặc vượt TMĐT đó duyệt thỡ CĐT được quyết định, ngược lại thỡ phải bỏo cỏo người cú thẩm quyền quyết định đầu tư quyết định.
- Trường hợp trong cựng dự ỏn, Chủ đầu tư ký hợp đồng với nhiều nhà thầu để thực hiện cụng việc thỡ nội dung cỏc hợp đồng này phải thống nhất, đồng bộ về tiến độ, chất lượng và hiệu quả đầu tư chung của dự ỏn.
- Khi ký hợp đồng với nhà thầu liờn danh: cỏc thành viờn phải cú thỏa thuận liờn danh. Hợp đồng phải cú chữ ký của tất cả cỏc thành viờn tham gia liờn danh.
- Cả hai bờn giao thầu và nhận thầu phải cử đại diện đàm phỏn, kớ kết hợp đồng. Khi đú, người đại diện được toàn quyền quyết định và chịu trỏch nhiệm về quyết định của mỡnh.
1.4.6. Cỏc loại hợp đồng xõy dựng
Tựy theo tớnh chất cụng việc và hỡnh thức giỏ hợp đồng, hợp đồng xõy dựng cú cỏc loại như sau:
Phõn loại theo tớnh chất cụng việc cú:
Là hợp đồng để thực hiện một, một số hay toàn bộ cụng việc tư vấn trong hoạt động xõy dựng như: lập quy hoạch xõy dựng; lập dự ỏn đầu tư xõy dựng cụng trỡnh, lập bỏo cỏo đầu tư, lập bỏo cỏo kinh tế kỹ thuật, khảo sỏt xõy dựng, thiết kế xõy dựng cụng trỡnh; quản lý dự ỏn đầu tư xõy dựng cụng trỡnh; lựa chọn nhà thầu; giỏm sỏt thi cụng xõy dựng cụng trỡnh; giỏm sỏt lắp đặt thiết bị; giỏm sỏt khảo sỏt xõy dựng; thẩm tra thiết kế; thẩm tra dự toỏn và cỏc hoạt động tư vấn khỏc cú liờn quan đến xõy dựng cụng trỡnh.
1.4.6.2. Hợp đồng thi cụng xõy dựng cụng trỡnh:
Là hợp đồng để thực hiện việc thi cụng xõy dựng cụng trỡnh, hạng mục cụng trỡnh hoặc phần việc xõy dựng theo thiết kế xõy dựng cụng trỡnh.
Hợp đồng xõy dựng thực hiện thi cụng toàn bộ cỏc cụng trỡnh của dự ỏn đầu tư xõy dựng cụng trỡnh là hợp đồng tổng thầu thi cụng xay dựng cụng trỡnh.
1.4.6.3. Hợp đồng cung cấp thiết bị cụng nghệ:
Là hợp đồng để thực hiện việc cung cấp thiết bị để lắp dặt vào cụng trỡnh xõy dựng theo thiết kế cụng nghệ cho dự ỏn đầu tư xõy dựng cụng trỡnh.
Hợp đồng cung cấp thiết bị cho tất cả cỏc cụng trỡnh của dự ỏn đầu tư là hợp đồng tổng thầu cung cấp thiết bị cụng nghệ.
1.4.6.4. Hợp đồng thiết kế và thi cụng xõy dựng cụng trỡnh:
Là hợp đồng để thực hiện việc thiết kế, thi cụng xõy dựng cụng trỡnh, hạng mục cụng trỡnh.
Hợp đồng thiết kế và thi cụng xõy dựng tất cả cỏc cụng trỡnh của dự ỏn đầu tư là hợp đồng tổng thầu thiết kế, và thi cụng xõy dựng cụng trỡnh.
1.4.6.5. Hợp đồng thiết kế và cung cấp thiết bị cụng nghệ xõy dựng:
Là hợp đồng để thực hiện việc thiết kế và cung cấp thiết bị để lắp đặt vào cụng trỡnh theo thiết kế cụng nghệ.
Hợp đồng thiết kế và cung cấp thiết bị cho tất cả cỏc cụng trỡnh của dự ỏn đầu tư gọi là hợp đồng tổng thầu thiết kế và cung cấp thiết bị cụng nghệ.
1.4.6.6. Hợp đồng cung cấp thiết bị cụng nghệ và thi cụng xõy dựng cụng trỡnh:
Là hợp đồng để thực hiện việc cung cấp thiết bị và thi cụng xõy dựng cụng trỡnh, hạng mục cụng trỡnh.
Hợp đồng cung cấp thiết bị và thi cụng xõy dựng tất cả cỏc cụng trỡnh của dự ỏn đầu tư gọi là hợp đồng tổng thầu cung cấp thiết bị và thi cụng xõy dựng cụng trỡnh.
1.4.6.7. Hợp đồng thiết kế - cung cấp thiết bị cụng nghệ - thi cụng xõy dựng (EPC):
Là hợp đồng để thực hiện cỏc cụng việc từ thiết kế, cung cấp thiết bị cụng nghệ đến thi cụng xõy dựng cụng trỡnh, hạng mục cụng trỡnh.
Hợp đồng thiết kế - cung cấp thiết bị cụng nghệ và thi cụng xõy dựng tất cả cỏc cụng trỡnh của dự ỏn đầu tư gọi là hợp đồng tổng thầu EPC.
1.4.6.8. Hợp đồng tổng thầu chỡa khúa trao tay:
Là hợp đồng xõy dựng để thực hiện toàn bộ cỏc cụng việc lập dự ỏn, thiết kế, cung cấp thiết bị cụng nghệ và thi cụng xõy dựng cụng trỡnh của một dự ỏn đầu tư xõy dựng cụng trỡnh.
1.4.6.9. Hợp đồng trọn gúi:
Là hợp đồng mà giỏ hợp đồng khụng thay đổi trong suốt quỏ trỡnh thực hiện hợp đồng đối với khối lượng thuộc phạm vi hợp đồng đó ký kết, trừ cỏc trường hợp cú bổ sung khối lượng đú là phỏt sinh hợp lý ngoài phạm vi hợp đồng trọn gúi và theo tỷ lệ % đó ký. (Đối với hợp đồng thi cụng là khối lượng nằm ngoài phạm vi cụng việc phải thực hiện theo thiết kế, đối với hợp đồng tư vấn là khối lượng nằm ngoài nhiệm vụ tư vấn phải thực hiện).
1.4.6.10. Hợp đồng theo giỏ cố định:
Là hợp đồng mà giỏ được xỏc định trờn cơ sở đơn giỏ cố định cho cỏc cụng việc nhõn với khối lượng tương ứng. Đơn giỏ cố định là đơn giỏ khụng thay đổi trong suốt thời gian thực hiện hợp đồng.
Là hợp đồng mà giỏ được xỏc định trờn cơ sở đơn giỏ cỏc cụng việc đó được điều chỉnh do trượt giỏ theo thỏa thuận trong hợp đồng nhõn với khối lượng tương ứng. Việc điều chỉnh chỉ thực hiện trong thời gian thực hiện hợp đồng. Khi điều chỉnh giỏ và hợp đồng xõy dựng (giỏ HĐ sau điều chỉnh) khụng vượt Tổng mức đầu tư được duyệt thỡ chủ đầu tư được quyền quyết định điều chỉnh, nếu vượt thỡ bỏo cỏo người quyết định đầu tư cho phộp.
Đối với hợp đồng trọn gúi, chỉ được điều chỉnh hợp đồng cho những khối lượng bổ sung ngoài phạm vi hợp đồng đó ký.
- Với hợp đồng thi cụng là nằm ngoài phạm vi cụng việc phải thực hiện theo thiết kế.
- Với hợp đồng tư vấn là nằm ngoài nhiệm vụ tư vấn phải thực hiện.
1.4.6.12. Hợp đồng theo thời gian:
Là hợp đồng mà giỏ được xỏc định trờn cơ sở mức thự lao cho chuyờn gia, cỏc khoản chi phớ ngoài mức thự lao cho chuyờn gia và thời gian làm việc (khối lượng) tớnh theo thỏng, tuần, ngày, giờ.
Cỏc khoản chi phớ ngoài mức thự lao cho chuyờn gia gồm: chi phớ đi lại, khảo sỏt, thuờ văn phũng làm việc và chi phớ hợp lý khỏc.
1.4.6.13. Hợp đồng theo tỷ lệ %:
Là hợp đồng mà giỏ được tớnh theo tỷ lệ % giỏ trị cụng trỡnh hoặc giỏ trị khối lượng cụng việc. Khi bờn nhận thầu hoàn thành tất cỏc nghĩa vụ theo hợp đồng, bờn giao thầu thanh toỏn số tiền bằng tỷ lệ % được xỏc định trong hợp đồng nhõn với giỏ trị cụng trỡnh hoặc giỏ trị khối lượng cụng việc.
1.4.7. Quản lý thực hiện hợp đồng
Cỏc bờn tham gia hợp đồng xõy dựng, trong phạm vi quyền và nghĩa vụ của mỡnh cú trỏch nhiệm lập kế hoạch và biện phỏp tổ chức thực hiện việc quản lý hợp đồng phự hợp với nội dung của hợp đồng xõy dựng đó ký kết nhằm đạt được cỏc thỏa thuận trong hợp đồng. Cỏc nội dung chủ yếu quản lý thực hiện hợp đồng xõy dựng bao gồm:
- Quản lý về chất lượng.
- Quản lý về khối lượng và giỏ hợp đồng.
- Quản lý về an toàn lao động, bảo vệ mụi trường và phũng chống chỏy nổ.
CHƯƠNG 2
THỰC TRẠNG CễNG TÁC QUẢN Lí DỰ ÁN CễNG TRèNH XÂY DỰNG TỪ NGUỒN VỐN NGÂN SÁCH TRONG HỢP ĐỒNG Cể
ĐIỀU CHỈNH GIÁ TẠI THÀNH PHỐ ĐÀ NẴNG
2.1. Cụng tỏc QLDA đầu tư xõy dựng cụng trỡnh tại thành phố Đà Nẵng
2.1.1. Giới thiệu về một số cỏc Ban QLDA đầu tư xõy dựng cụng trỡnh tại thành phố Đà Nẵng
Hiện nay, tại thành phố Đà Nẵng để thực hiện chức năng quản lý, điều hành cỏc dự ỏn đầu tư xõy dựng cụng trỡnh, UBND thành phố thành lập một số Ban QLDA trực thuộc cỏc Sở chuyờn ngành cú thể kể đến cụ thể như:
- Ban Quản lý Dự ỏn Cầu Rồng - trực thuộc Sở Giao thụng vận tải Đà Nẵng.
- Ban Quản lý Dự ỏn cụng trỡnh Giao thụng nụng thụn - trực thuộc Sở Giao thụng vận tải Đà Nẵng.
- Ban Quản lý Dự ỏn Đầu tư xõy dựng cụng trỡnh giao thụng cụng chớnh - trực thuộc Sở Giao thụng vận tải Đà Nẵng.
- Ban Quản lý Dự ỏn Hạ tầng giao thụng đụ thị - trực thuộc Sở Giao thụng vận tải Đà Nẵng.
- Ban Quản lý cỏc Dự ỏn đầu tư cơ sở hạ tầng ưu tiờn - trực thuộc Sở Giao thụng vận tải Đà Nẵng.
- Ban Quản lý cỏc Dự ỏn phỏt triển đụ thị Đà Nẵng - trực thuộc Sở Xõy dựng Đà Nẵng.
- Ban Quản lý Dự ỏn Cụng trỡnh đường Bạch Đằng Đụng - trực thuộc Sở Xõy dựng Đà Nẵng.
- Ban Quản lý cỏc Dự ỏn tỏi định cư - trực thuộc Sở Xõy dựng Đà Nẵng.
- Ban Quản lý cỏc Dự ỏn Xõy dựng Đà Nẵng - trực thuộc Sở Xõy dựng Đà Nẵng.
- Ban Quản lý Bỏn đảo Sơn Trà và cỏc bói biển du lịch Đà Nẵng - trực thuộc Sở Thể thao, văn húa và du lịch.
Tuy trực thuộc cỏc Sở chuyờn ngành khỏc nhau nhưng chức năng, nhiệm vụ và tổ chức bộ mỏy hoạt động của cỏc Ban QLDA này là khỏ tương đồng với nhau. Trong đú:
Về chức năng:
- Ban QLDA trực thuộc Sở chuyờn ngành (Xõy dựng, Giao thụng vận tải, Thể thao, văn húa và du lịch) và chịu sự lónh đạo, chỉ đạo trực tiếp, toàn diện của Sở chủ quản. Là một đơn vị sự nghiệp cụng lập, cú tư cỏch phỏp nhõn đầy đủ, cú con dấu riờng, được mở tài khoản tại cỏc Ngõn hàng theo quy định. Thực hiện chức năng quản lý, điều hành (giỏm sỏt) cỏc dự ỏn xõy dựng hạ tầng đụ thị, khai thỏc quỹ đất và cỏc nhiệm vụ khỏc do UBND thành phố và Giỏm đốc Sở chủ quản giao.
- Phối hợp cỏc đơn vị liờn quan (như cỏc Sở, Ban, ngành, Quận, Phường và cỏc Ban chức năng) thực hiện cụng tỏc giải phúng mặt bằng, bố trớ tỏi định cư cho cỏc hộ giải tỏa.
- Quản lý và thực hiện khai thỏc quỹ đất những khu đất được Thành