Từ khoảng thế kỷ thứ XVII đến thế kỷ thứ XVIII, án lệ đã đóng vai trò quan trọng trong pháp luật Đức trong trường hợp không có sẵn văn bản pháp luật hay tập quán, các thẩm phán Đức đã đóng vai trò chủ động trong áp dụng các nguyên tắc của Luật La Mã trong các vụ việc mà họ xét xử.
Cơ sở hình thành án lệ Đức Từ khoảng kỷ thứ XVII đến kỷ thứ XVIII, án lệ đóng vai trị quan trọng pháp luật Đức trường hợp khơng có sẵn văn pháp luật hay tập quán, thẩm phán Đức đóng vai trò chủ động áp dụng nguyên tắc Luật La Mã vụ việc mà họ xét xử Án lệ hình thành dựa sở: Thứ nhất, Pháp điển hóa luật hệ thống pháp luật tạo (Luật dân sự, luật hình sự, Luật thương mại) tạo lỗ hỏng, chồng chéo, không rõ ràng hệ thống pháp luật Pháp điển hóa luật hệ thống pháp luật Đức loại bỏ hạn chế mà quy định pháp luật không tập hợp thống luật mà ồn tại nhiều văn pháp luật pháp điển hóa lại gây hạn chế định Điều lý luận luật học Đức sau: “Ngày đời hàng loạt luật hệ thống pháp luật liền với phức tạp tạo mâu thuẫn không rõ ràng Những điều khác biệt biệt với rõ ràng thống q trình pháp điển hóa pháp luật” Điều đặc vấn đề cần có giải pháp cần thiết để khác phục tình trạng phức tạp mẫu thuẫn từ tạo nên lỗ hỏng hệ thống pháp luật Thứ hai, Các nhà làm luật tăng cường xây dựng hệ thống pháp luật, pháp điển hóa luật cách nhanh chóng, theo họ thơng qua luật với quy phạm pháp luật mang tính khái quát nguyên tắc chung chung, không chi tiết Từ thực tế nhận thấy cần phải chấp nhận giải thích pháp luật tịa án, điều hiển nhiên Án lệ đóng vai trị thiết yếu thực tiễn pháp luật hoạt động nghiên cứu pháp lý Thơng qua để làm rõ ràng, chi tiết dễ tiếp cận đến tất người Ví dụ: Từ “vũ khí” (weapon) Bộ luật Hình Đức năm 1871, khơng chi tiết hố tất loại vũ khí mà người phạm tội sử dụng phạm tội qui định luật Trường hợp người dùng hydrochloric acid để cơng người khác có phải sử dụng vũ khí hay khơng? Tồ án tối cao CHLB Đức giải thích thuật ngữ án lệ năm 1971 sau: “Theo Bộ luật Hình Đức ban hành năm 1871, vũ khí bao gồm cơng cụ máy móc sử dụng làm cơng cụ công Sau thời điểm này, khái niệm thay đổi Ngày nay, chất hoá học dùng làm phương tiện để công coi vũ khí Vì hydrochloric acid xếp loại vũ khí”1 Khơng phủ nhận vai trò quan trọng luật luật thành văn Đức, nhiên nhiều lĩnh vực, hiểu nội dung thực văn luật khơng tìm hiểu án lệ liên quan đến việc giải thích pháp luật Thứ ba, Sự lạc hậu văn pháp luật Phần lớn luật quan lập pháp ban hành không thay đổi theo thay đổi ác điều kiện kinh tế xã hội, trình để sửa đổi văn pháp luật cần có thời gian phải tuân theo quy trình thủ tục định Nên văn pháp luật thường hay bị lạc hậu Để hạn chế tình trạng này, thẩm phán phải giải thích bổ sung thiếu sót áp dụng văn pháp luật vụ việc cụ thể Những định tòa án cấp cao giải vấn đề gây tranh cãi trở thành án lệ có tính chất định cho áp dụng pháp luật số lĩnh vự pháp luật Án lệ đời khiếm khuyết hệ thống pháp luật Như nêu trên, mâu thuẫn, khơng rõ ràng, kẻ hở, chồng chéo trình phá điển hóa tạo lộ hỏng hệ thống pháp luật hay từ quy định chung chung mang tính khái quát hiểu theo nhiều ý nghĩa nên có khiếm khuyết hệ thống pháp luật này, tòa án viện dẫn pháp luật coi hợp lý để đưa phán có tính đột phá án tịa án tối cao cơng bố án lệ để áp dụng chung cho Robert Alexy and Ralph Dreier, Statutory Interpretation in The Federal Republic of Germany, in ‘D Neil MacCormick and Robert S Summers, Interpreting Statutes A Comparative Study, Dartmouth Publishing Company Limited, 1991, p.84.’ trường hợp tương tự khiếm khuyết quy phạm chưa có dẫn chiếu quy phạm rõ ràng ...acid để cơng người khác có phải sử dụng vũ khí hay khơng? Tồ án tối cao CHLB Đức giải thích thuật ngữ án lệ năm 1971 sau: “Theo Bộ luật Hình Đức ban hành năm 1871, vũ khí bao gồm cơng cụ máy... chế tình trạng này, thẩm phán phải giải thích bổ sung thiếu sót áp dụng văn pháp luật vụ việc cụ thể Những định tòa án cấp cao giải vấn đề gây tranh cãi trở thành án lệ có tính chất định cho áp... nghĩa nên có khiếm khuyết hệ thống pháp luật này, tòa án viện dẫn pháp luật coi hợp lý để đưa phán có tính đột phá án tòa án tối cao công bố án lệ để áp dụng chung cho Robert Alexy and Ralph Dreier,