pháp luật về bảo lãnh phát hành trái phiếu tại việt nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT ĐỀ TÀI: PHÁP LUẬT VỀ BẢO LÃNH PHÁT HÀNH TRÁI PHẾU TẠI VIỆT NAM Học phần: Pháp luật thị trường chứng khoán Mã học phần: BSL2010 LKD Giảng viên: Nguyễn Vinh Hưng Họ tên sinh viên thực hiện: Đỗ Tiến Dũng MSV: 18063027 Lớp: K63LKDA Tháng 06/2021 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Bảo lãnh phát hành chứng khoán nội dung quan trọng hoạt động chào bán chứng khoán thị trường chứng khốn (TTCK) Tuy vậy, số lượng cơng ty chứng khốn (CTCK) Việt Nam kinh doanh nghiệp vụ bảo lãnh phát hành chứng khoán chưa thực nhiều Điều phản ảnh nhu cầu bảo lãnh phát hành tổ chức phát chưa cao, thấy nhận thức chủ thể tham gia TTCK chất vai trị bảo lãnh phát hành chứng khốn cịn hạn chế Dù có nhiều luận văn nghiên vấn đề này, với việc Luật Chứng khốn 2019 vừa có hiệu lực thi hành đầu năm (2021), việc nghiên cứu luật nói chung quy định bảo lãnh phát hành chứng khốn nói riêng điều cấp thiết Bài viết hi vọng giúp người đọc hiểu rõ quy định bảo lãnh phát hành chứng khoán, đồng thời đánh giá, đưa giải pháp giúp hoàn thiện pháp luật Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu - Các văn quy phạm pháp luật: Luật Chứng khoán 2019, Luật Chứng khoán 2012, … - Các luận văn, luận ăn, nghiên cứu khóa học liên quan đến bảo lãnh phát hành chứng khốn - Các báo, tạp chí, thực tiễn Việt Nam bảo lãnh phát hành chứng khoán Phương pháp nghiên cứu - Tổng hợp - Phân tích - Thống kê số liệu Bố cục tiểu luận Phần mở đầu Chương 1: Khái quát chung bảo lãnh phát hành chứng khoán Chương 2: Pháp luật bảo lãnh phát hành chứng khoán thực tiễn Việt Nam Chương 3: Một số kiến nghị, đề xuất hoàn thiện pháp luật bảo lãnh phát hành chứng khoán việt nam Kết luận CHƯƠNG 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ BẢO LÃNH PHÁT HÀNH CHỨNG KHOÁN 1.1 Khái niệm bảo lãnh phát hành chứng khốn Mỗi quốc gia lại có cách định nghĩa khác bảo lãnh phát chứng khốn, ví dụ Mỹ, pháp luật họ không đưa khái niệm cụ thể bảo lãnh phát hành chứng khoán mà đưa quy định chủ thể bảo lãnh phát hành như: (1) Mua chứng khoán từ tổ chức phát hành nhằm mục đích phân phối lại, (2) Thực việc phát hành bán chứng khoán giúp tổ chức phát hành, (3) Tham gia cách trực tiếp gián tiếp vào việc thực cam kết nói trừ trường hợp người mua chứng khốn nhằm mục đích hưởng hoa hồng chênh lệch giá.1 Cịn pháp luật Việt Nam quy định “Bảo lãnh phát hành chứng khoán việc cam kết với tổ chức phát hành nhận mua phần tồn chứng khốn tổ chức phát hành để bán lại mua số chứng khốn cịn lại chưa phân phối hết cố gắng tối đa để phân phối số chứng khoán cần phát hành tổ chức phát hành”.2 Dù cách định nghĩa có phần khác nhau, chất khơng thay đổi Có thể hiểu, bảo lãnh phát hành chứng khoán nghiệp vụ kinh doanh Section 2(a)(11), U.S Security Act of 1933 Khoản 31 điều Luật chứng khoán 2019 CTCK, theo chủ thể bảo lãnh thực công việc nhằm giúp đỡ, hỗ trợ tổ chức phát hành chứng khoán theo thỏa thuận 1.2 Đặc điểm của bảo lãnh phát hành chứng khoán • Đối tượng bảo lãnh phát hành chứng khoán khơng phải chứng khốn, mà nội dung thỏa thuận hai bên, mục tiêu sau đảm bảo đợt phát hành chứng khoán tổ chức phát hành thành cơng theo thỏa thuận bên • Bảo lãnh phát hành chứng khoán nghiệp vụ kinh doanh có mức độ rủi ro cao • Bảo lãnh phát hành chứng khoán dành cho hoạt động phát hành chứng khốn cơng chúng thị trường sơ cấp • Bảo lãnh phát hành chứng khoán vừa dịch vụ thương mại vừa hoạt động đầu tư3 1.3 Các phương thức bảo lãnh phát hành chứng khoán - Bảo lãnh với cam kết chắn (Firm commitment underwriting): phương thức bảo lãnh tổ chức bảo lãnh cam kết mua toàn số chứng khốn phát hành cho dù có phân phối hết chứng khốn hay khơng - Bảo lãnh với cố gắng cao (Best efforts underwriting): phương thức bảo lãnh mà theo tổ chức bảo lãnh thỏa thuận làm đại lí cho tổ chức phát hành Tổ chức bảo lãnh khơng cam kết bán tồn số chứng khoán mà cam kết cố gắng để bán chứng khốn thị trường, khơng phân phối hết trả lại cho tổ chức phát hành phần cịn lại khơng phải chịu hình phạt - Bảo lãnh theo phương thức tất không (All or Nothing): phương thức này, tổ chức phát hành yêu cầu tổ chức bảo lãnh bán số lượng chứng khốn định, khơng phân phối hết huỷ toàn đợt phát hành Tổ chức bảo lãnh phải trả lại tiền cho nhà đầu tư mua chứng khốn Nguyễn Mai Ly, Hồn thiện pháp luật bảo lãnh phát hành chứng khoán CTCK Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội (2017), tr [7;12] - Bảo lãnh theo phương thức tối thiểu – tối đa: phương thức trung gian phương thức bảo lãnh với cố gắng cao phương thức bảo lãnh bán tất không - Bảo lãnh theo phương thức dự phòng (Standby underwriting): Đây phương thức thường áp dụng công ty đại chúng phát hành bổ sung thêm cổ phiếu thường chào bán cho cổ đông cũ trước chào bán cơng chúng bên ngồi4 1.4 Vai trị bảo lãnh phát hành chứng khoán - Đối với tổ chức phát hành: Sử dụng dịch vụ bảo lãnh giúp tổ chức phát hành nâng cao tỉ lệ thành cơng đợt phát hành chứng khốn, góp phần hạn chế thua lỗ phát hành không thành công - Đối với chủ thể bảo lãnh: Cơ hội giúp cho bên bảo lãnh kiếm lợi nhuận dựa lực họ - Đối với nhà đầu tư: Giúp nhà đầu tư an tâm định mua chứng khoán - Đối với TTCK: Giúp đảm bảo chất lượng TTCK.5 CHƯƠNG 2: PHÁP LUẬT VỀ BẢO LÃNH PHÁT HÀNH CHỨNG KHOÁN VÀ THỰC TIỄN TẠI VIỆT NAM HIỆN NAY 2.1 Các quy định pháp luật bảo lãnh phát hành chứng khoán Việt Nam a Đối tượng bảo lãnh phát hành Đối tượng bảo lãnh phát hành khơng phải thân chứng khốn, hay nghĩa vụ tài mà tổ chức phát hành phải thực với nhà đàu tư hay chủ thể khác mà hướng tới bảo đảm cho đợt phát hành tổ chức phát hành thành cơng theo thỏa Giáo trình TTCK (2018), Trường ĐH Kinh tế Quốc dân, NXB Tài Hồng Đồn Quang Tiến (2018), Pháp luật bề hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán CTCK, Luận ăn thạc sĩ Luật học, Đại học Huế Trường Đại học Luật thuận6 Nội dung thỏa thuận hỗ trợ phát hành chứng khốn việc lựa chọn phương thức thực bảo lãnh phát hành b Quy định chủ thể quan hệ bảo lãnh phát hành chứng khoán: Các chủ thể mối quan hệ bao gồm chủ thể bảo lãnh, tổ chức phát hành chứng khoán, Nói chủ thể bảo lãnh, Luật chứng khốn 2019 quy định rõ tổ chức thực bảo lãnh CTCK Thế nhưng, CTCK thực bảo lãnh phát hành mà phải đáp ứng yêu cầu, quy định luật Ngồi ra, số lượng chứng khốn phát hành lớn, phát hành tới nhiều nhà đầu tư có nhiều bên tham gia phát hành chứng khoán, gọi tổ hợp bảo lãnh phát hành Tổ hợp bảo lãnh phát hành nhóm tổ chức bảo lãnh phát hành cam kết bảo lãnh phát hành cho đợt phát hành tổ chức phát hành theo hợp đồng đồng bảo lãnh phát hành, xác định tổ chức bảo lãnh phát hành chịu trách nhiệm chung cho hoạt động bảo lãnh phát hành quyền, trách nhiệm tổ chức bảo lãnh phát hành7 c Điều kiện để CTCK lãnh thực bảo lãnh phát hành chứng khoán: “Được Ủy ban Chứng khoán Nhà nước cấp phép thực hoạt động bảo lãnh phát hành; Đáp ứng tiêu an tồn tài theo quy định pháp luật; khơng phải người có liên quan với tổ chức phát hành”8 Vì lĩnh vực kinh doanh đặc biệt, có tính đặc thù hoạt động tài nên pháp luật đưa quy định, yêu cầu chặt chẽ CTCK nhằm hạn chế rủi ro hoạt động cung ứng dịch vụ chứng CTCK, đảm bảo nguồn tài phục vụ cho trình hoạt động CTCK Cũng điều 17, Luật chứng khốn 2019 cịn quy định tổ chức thực bảo lãnh phép bảo lãnh phát hành tổng giá trị chứng khốn khơng lớn vốn chủ sở hữu không 15 lần hiệu số giá trị tài sản ngắn hạn nợ Nguyễn Thị Phương Thảo (2003), “Chế độ bảo lãnh phát hành chứng khoán vấn đề cần giải Việt Nam”, Khóa luạt tốt nghiệp đại học, Trường Đại học Luật Hà Nội Khoản 20 Điều Nghị định 155/2020/NĐ-CP Quy định chi tiết thi hành số điều luật chứng khoán Khoản điều 17 Luật Chứng khốn 2019 ngắn hạn tính theo báo cáo tài quý gần Điều hợp lý, bơi bảo lãnh tổng giá trị chứng khốn lớn vốn chủ sở hữu xảy rủi ro họ xử lý được, tơi gọi giới hạn an tồn để thực bảo lãnh phát hành Những quy định điều kiện thực bảo lãnh CTCK quy định văn pháp luật khác CTCK phép thực nghiệp vụ bảo lãnh phát hành chứng khốn có vốn pháp định tự doanh chứng khoán 50 tỷ đồng, thực bảo lãnh phát hành 165 tỷ đồng9 Đây coi mức vốn an toàn để tham gia bảo lãnh phát hành chứng khoán, mức vốn CTCK thực bảo lãnh pháp hành bới nghiệp vụ có mức độ rủi ro cao, nói hoạt động bảo lãnh chứng khốn “một chơi dài hơi”, đòi hỏi yêu cầu tiềm lực tài đủ mạnh theo “cuộc chơi” phụ thuộc nhiều vào xu hướng thị trường “Khơng phải người có liên quan với tổ chức phát hành” điều kiện cần có để CTCK thực bảo lãnh phát hành Quy định không chi bảo gồm việc bên bảo lãnh bên bảo lãnh có chung chủ sở hữu, chung người điều hành, người đại diện mà liên quan đến vốn điều lệ Nếu tối thiểu 30% vốn điều lệ CTCK tối thiểu 30% vốn điều lệ tổ chức phát hành cá nhân hoạt tổ chức nắm giữ hai bên khơng hợp tác thực bảo lãnh phát hành Quy định đặt nhằm bảo quyền lợi nhà đầu tư, bên công ty bảo lãnh công ty phát hành có liên quan mật thiết việc bảo lãnh trung thực, lợi dụng niềm tin, lừa dối nhà đầu tư d Phương thức thực bảo lãnh phát hành Có thể thấy, pháp luật Việt Nam ghi nhận hai phương thức bảo lãnh với cam kết cao bảo lãnh với cố gắng cao Thay có quy định riêng phương thức, Luật chứng khoán 2019 đề cập thoáng qua khoản 31 điều 4, phương thức bảo lãnh với cam kết cao quy định thêm điều 17 luật Điểm b, c khoản điều 175 Nghị định 155/2020/NĐ-CP Quy định chi tiết thi hành số điều luật chứng khốn Nếu nói pháp luật chứng khoán Việt Nam ghi nhận hai phương thức bảo lãnh với cam kết cao và bảo lãnh với cố gắng cao chưa hồn tồn xác, Luật chứng khốn 2019 cịn cho phép tổ chức bảo lãnh phát hành cam kết với bên phát hành nhận mua phần chứng khoán tổ chức phát hành, phần khơng quy định rõ nên ta hiểu pháp luật chứng khoán Việt Nam cho phép bên tự thỏa thuận với Theo nhận định tôi, quy định giúp cho CTCK mạnh dạn bước vào mối quan hệ bảo lãnh phát hành hơn, cho họ lựa chọn phương thức bảo lãnh phù hợp với lực cơng ty, nhiên, có lẽ nhiêu chưa đủ để thu hút CTCK bước vào chơi bảo lãnh phát hành chứng khoán e Quyền nghĩa vụ CTCK quan hệ bảo lãnh phát hành chứng khốn Vì bảo lãnh phát hành chứng khoán nghiệp vụ CTCK, nên quyền nghĩa vụ cơng ty chứng khốn tham gia quan hệ bảo lãnh phát hành chứng khoán quy định rải rác điều khoản Luật chứng khốn 2019 Bên cạnh đó, mối quan hệ bảo lãnh phát hành chứng khoán dược xác lập thông qua thỏa thuận bên, nên quyền nghĩa vụ CTCK tham gia mối quan hệ đươc quy định cụ thể hợp đồng Ta rút số quyền nghĩa vụ cuả CTCK tham gia bảo lãnh phát hành như: Quyền thu phí bảo lãnh phát hành chứng khoán từ tổ chứng phát hành chứng khoán theo thỏa thuận; phối hợp với tổ chức phát hành lập hồ sơ đăng ký chào bán gửi đến quan nhà nước có thẩm quyền, phối với tổ chức phát hành làm cáo hạch gửi đến quan nhà nước có thẩm quyền; có nghĩa vụ lập kế hoạch, tổ chức phân phối cổ phiếu đảm bảo công bằng, công khai; phải báo cáo kết đợt chào bán cho Ủy ban Chứng khoán Nhà nước theo quy định pháp luật; phối hợp với tổ chức phát hành chuyển giao chứng khoán giấy chứng nhận quyền sở hữu chứng khốn cho người người mua, có nghĩa vụ thơng báo cho tổ chức phát hành biết kế hoạch, tiến độ phân phối tổ chức phát hành yêu cầu, chịu chi phí liên quan đến việc phân phối số chứng khốn nhận bảo lãnh, có nghĩa vụ toán số tiền thu từ hoạt động chào bán chứng khoán cho tổ chức phát hành chứng khoán 10 10 Ths Phan Phương Nam, Một số vấn đề pháp lý hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán CTCK, Tạp chí Khoa học pháp lý Việt Nam (2014) 2.2 Thực tiễn áp dụng pháp luật tình hình thực bảo lãnh phát hành chứng khốn CTCK Việt Nam Thực tế bảo lãnh phát hành cổ phiếu nghiệp vụ quan trọng TTCK, “bà đỡ” cho việc huy động vốn doanh nghiệp, từ giúp thị trường thực chức dẫn vốn cho kinh tế Nghiệp vụ bảo lãnh phát hành với tham gia CTCK tổ chức đầu tư chuyên nghiệp góp phần phân bổ nguồn vốn từ lĩnh vực hiệu sang lĩnh vực hiệu quả, mức độ rủi ro cao nên nhà bảo lãnh nhận bảo lãnh cho chứng khốn có hiệu đầu tư Dù đóng vai trò "bà đỡ" cho hoạt động huy động vốn doanh nghiệp, tính đến thời điểm tại, ngồi tên tuổi lớn CTCK Vietcombank (VCBS), Cơng ty cổ phần chứng khốn Techcombank, CTCK trì nghiệp vụ bảo lãnh phát hành này, có tập trung vào đối tác quen thuộc có khả phát hành thành cơng cao Nếu nhìn qua lăng kính vai trị CTCK việc thực nghiệp vụ bảo lãnh chứng khốn khả huy động vốn từ TTCK ngày trở nên hạn chế khó khăn Sở dĩ CTCK mặn mà với hoạt động bảo lãnh chứng khoán là "cuộc chơi dài hơi" địi hỏi tiềm lực tài mạnh mẽ phụ thuộc nhiều vào xu hướng thị trường Khi thị trường sơi động nhu cầu mua cổ phiếu đợt phát hành thêm thấp, hoạt động bảo lãnh phát hành gặp nhiều rủi ro Hơn nữa, với thời gian phát hành tương đối dài, việc phải khẳng định cam kết bảo lãnh khiến CTCK lo ngại rủi ro xảy ra, từ hạn chế định thực bảo lãnh Năm 2020, TTCK Việt Nam đánh giá 10 thị trường có sức chống chịu phục hồi tốt giới đại dịch, nhà đầu tư khép lại năm trạng thái “thăng hoa” giá trị danh mục đầu tư tăng trưởng đáng kể Tổng giá trị huy động vốn qua TTCK năm 2020 đạt 413.700 tỷ đồng, tăng 30% so với cuối năm 2019 Quy mơ vốn hóa thị trường cổ đạt 84,1% GDP năm 2020, vượt mục tiêu đề (đến năm 2020 đạt 70% GDP) Tổng dư nợ tồn thị trường trái phiếu tính đến cuối tháng 12 năm 2020 đạt khoảng 45% GDP, tăng 17,6% so với cuối năm 2019, dư nợ TPCP 27,7% GDP, dư nợ trái phiếu doanh nghiệp (TPDN) 15,1% GDP.11 Có thể thấy TTCK Việt Nam ngày phát triển, điều kéo theo thách thức TTCK pháp luật chứng khốn Việt Nam Vì vậy, để bắt kịp thay đổi, chuyển dịch TTCK, nhà làm luật cần nắm bắt tình hình thị trường, đưa quy định mới, văn hướng dẫn, nghị định cần thiết Đối với Luật chứng khoán 2019, sớm để đánh giá hiệu luật có hiệu lực thi hành khoảng tháng, cần phải theo dõi thêm CHƯƠNG 3: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ, ĐỀ XUẤT HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ BẢO LÃNH PHÁT HÀNH CHỨNG KHỐN TẠI VIỆT NAM 3.1 Đề xuất hồn thiện pháp luật bảo lãnh phát hành chứng khoán Việt Nam Theo tơi, để phát triển bền vững TTCK nói chung bảo lãnh phát hành chứng khốn nói riêng việc hồn thiện khung pháp lý điều kiện tiên quyết, đặc biệt thời điểm TTCK Việt Nam ngày phát triển TTCK phát triển quốc gia ban hành hệ thống văn pháp lý đầy đủ, đồng bộ, có tính tiên liệu hiệu lực pháp lí cao, ổn định thời gian dài: • Hồn thiện pháp luật bảo lãnh phát hành CTCK hướng đến việc phát triển TTCK lành mạnh Việt Nam: Quy định chặt chẽ vấn đề công bố thông tin, ngăn ngừa hành vi nội gián, lợi dụng thông tin nhằm tư lợi bất chủ thể có liên quan đến q trình bảo lãnh phát hành • Hồn thiện pháp luật bảo lãnh phát hành CTCK đảm bảo tính chun nghiệp hố CTCK việc thực nghiệp vụ bảo lãnh: Các trình tự, thủ tục quy định rõ ràng, cụ thể, ban hành hạn chế bảo lãnh phát hành 11 Linh Đan, Hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán 'ngủ đơng', https://vnbusiness.vn/giao-dich/hoat-dongbao-lanh-phat-hanh-chung-khoan-van-ngu-dong-1070968.html#:~:text=S%E1%BB%9F%20d%C4%A9%20c%C3%A1c %20CTCK%20%C3%ADt,h%C3%A0nh%20g%E1%BA%B7p%20nhi%E1%BB%81u%20r%E1%BB%A7i%20ro, truy cập 30/05/2021 10 nhằm phịng ngừa hiệu rủi ro cho công chúng đầu tư đảm bảo tính an tồn TTCK Quy định chế tài xử lý hành vi vi phạm thực bảo lãnh phát hành • Hồn thiện pháp luật bảo lãnh phát hành CTCK phải đáp ứng yêu cầu hội nhập: Với việc TTCK dần nhận ý, đầu tư doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi, cần thiết việc có quy định chặt chẽ việc hợp tác với doanh nghiệp nước 12 3.2 Kiến nghị, đề xuất cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật bảo lãnh phát hành CTCK Pháp luật chứng khoán Việt Nam nên quy định vài trường hợp cụ thể, vài tiêu chí bảo lãnh phát hành đáp ứng bắt buộc phải có bảo lãnh phát hành Một phần hạn chế rủi ro q trình phát hành chứng khốn, phần giúp bảo lãnh phát hành CTCK quan tâm Quy định rõ tổ hợp bảo lãnh, quy định liên quan đến tổ hợp bảo lãnh phát hành, quy định rõ trường hợp bắt buộc cần phải có tổ hợp bảo lãnh phát hành Quy định rõ quyền nghĩa vụ bên tham gia vào quan hệ bảo lãnh phát hành Điều giúp cho chủ thể tham gia gia TTCK hiểu rõ bảo lãnh phát hành, bảo lãnh phát hành công cụ quan trọng cần thiết q trình phát hành chứng khốn KẾT LUẬN Hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán nghiệp vụ kinh doanh quan trọng đặc trưng CTCK, ghi nhận Luật chứng khoán văn hướng dẫn thi hành Đẻ bảo lãnh phát hành chứng khoán thực trở thành phương thức hỗ trợ khơng thể thiếu cho hoạt động chào bán chứng khốn công chúng, cần phải hiểu rõ, đầy đủ vấn đề cốt lõi chủ yếu hoạt động Để từ đó, tiếp tục bổ sung, sửa đổi pháp luật điều 12 Tham khảo Hoàng Đoàn Quang Tiến (2018), Pháp luật bề hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán CTCK, Luận ăn thạc sĩ Luật học, Đại học Huế Trường Đại học Luật 11 chỉnh hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán, làm cho hoạt đông trở thành lựa chọn thiết yếu tổ chức phát hành, thúc đẩy chào bán chứng khoán công chúng thành cách huy động vốn hiệu tổ chức chào bán 12 ... luật bảo lãnh phát hành chứng khoán thực tiễn Việt Nam Chương 3: Một số kiến nghị, đề xuất hoàn thiện pháp luật bảo lãnh phát hành chứng khoán việt nam Kết luận CHƯƠNG 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ BẢO LÃNH... LUẬT VỀ BẢO LÃNH PHÁT HÀNH CHỨNG KHOÁN VÀ THỰC TIỄN TẠI VIỆT NAM HIỆN NAY 2.1 Các quy định pháp luật bảo lãnh phát hành chứng khoán Việt Nam a Đối tượng bảo lãnh phát hành Đối tượng bảo lãnh phát... phát hành chứng khoán 10 10 Ths Phan Phương Nam, Một số vấn đề pháp lý hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khốn CTCK, Tạp chí Khoa học pháp lý Việt Nam (2014) 2.2 Thực tiễn áp dụng pháp luật tình