Bài viết này làm rõ thực trạng thực thi quyền tác giả (QTG) đối với chương trình máy tính (CTMT) thông qua các hành vi xâm phạm QTG đối với CTMT với những nội dung: Khái niệm và các tiêu chí nhận diện hành vi xâm phạm QTG đối với CTMT, các hành vi xâm phạm QTG đối với CTMT phổ biến hiện nay, từ đó kiến nghị hoàn thiện các quy phạm pháp luật liên quan.
TẠP CHÍ PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN - SỐ 48/2021 HÀNH VI XÂM PHẠM QUYỀN TÁC GIẢ ĐỐI VỚI CHƢƠNG TRÌNH MÁY TÍNH TẠI VIỆT NAM NGUYỄN ĐÌNH HUY TRƢƠNG THỊ TƢỜNG VI Ngày nhận bài: 03/07/2021 Ngày phản biện: 11/07/2021 Ngày đăng bài: 30/09/2021 Tóm tắt: Bài viết làm rõ thực trạng thực thi quyền tác giả (QTG) chương trình máy tính (CTMT) thơng qua hành vi xâm phạm QTG CTMT với nội dung: Khái niệm tiêu chí nhận diện hành vi xâm phạm QTG CTMT, hành vi xâm phạm QTG CTMT phổ biến nay, từ kiến nghị hồn thiện quy phạm pháp luật liên quan Abstract: The article will clarify the reality of copyright enforcement for computer programs, specifically: the conceptions, elements to define the infringements, acts of copyright infringement on computer programs popuplary in Vietnam, thereby recomending to admend the relevant legal provisions Từ khóa: Keywords: Quyền tác giả, chương trình máy tính, Copyright, computer programs, software, phần mềm, thực thi enforcement Nhận diện hành vi xâm phạm quyền tác giả chƣơng trình máy tính Khái niệm hành vi xâm phạm quyền tác giả chƣơng trình máy tính Chương trình máy tính tập hợp dẫn thể dạng lệnh, mã, lược đồ dạng khác, gắn vào phương tiện mà máy tính đọc được, có khả làm cho máy tính thực công việc đạt kết cụ thể1 CTMT tồn dạng game trò chơi, ứng dụng sử dụng điện thoại, máy tính, máy tính bảng; hệ thống mạng internet (bản chất internet kết nối nhiều CTMT), CTMT chứa sản phẩm máy móc, thiết bị điện tử Phần mềm CTMT mô tả hệ thống ký hiệu, mã ngôn ngữ để điều khiển thiết bị số thực chức định2 Như vậy, phần mềm CTMT TS., Trưởng Ban Thanh tra Đại học Quốc gia Thành phố Hồ Chí Minh ThS., Trường Đại học Sài Gịn; Email: tuongvids@gmail.com Khoản Điều 22 Luật Sở hữu trí tuệ 2005, sửa đổi năm 2009, 2019 Khoản 12 Điều Luật Công nghệ thông tin năm 2006, sửa đổi bổ sung 2017 16 TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT, ĐẠI HỌC HUẾ CTMT chưa phần mềm Hay nói cách khác, phần mềm sản phẩm, CTMT phận đảm nhiệm nhiều nhiệm vụ để thực chức quan trọng phần mềm3 Hành vi xâm phạm QTG (infringement) hành vi sử dụng tác phẩm có bảo hộ QTG khơng có cho cho phép, đồng ý tác giả, chủ sở hữu QTG Đó hành vi vi phạm độc quyền cấp cho chủ thể QTG để chống lại bên thứ ba quyền chép, phân phối, hiển thị thực tác phẩm bảo hộ, tạo tác phẩm phái sinh Một thuật ngữ gần với hành vi xâm phạm QTG hành vi vi phạm pháp luật QTG Luật Bản quyền Liên bang Mỹ 1988 quy định tiêu đề thứ 17 mục (a) 501: "Xâm phạm (infringement) quyền4 hành vi vi phạm (violation) quyền độc quyền chủ sở hữu quyền nội dung từ mục 106 đến 122 nội dung mục 106A (a)" Như vậy, theo pháp luật Mỹ khẳng định hành vi xâm phạm hành vi vi phạm pháp luật quyền chủ sở hữu QTG Điều 28 Luật Sở hữu trí tuệ Việt Nam (Luật SHTT) dù không đưa khái niệm Luật Mỹ liệt kê hành vi xâm phạm QTG cụ thể cho thấy nội dung hành vi hướng tới hành vi vi phạm pháp luật QTG chủ sở hữu, tác giả tác phẩm cho thấy tương đồng nội hàm hành vi xâm phạm quyền tác giả pháp luật Mỹ Việt Nam Hành vi phạm QTG CTMT khái niệm chung hành vi trái quy định QTG CTMT Còn hành vi xâm phạm QTG CTMT hành vi vi phạm QTG CTMT trái quyền cụ thể tổ chức, cá nhân Vậy hiểu hành vi xâm phạm QTG CTMT việc cá nhân, tổ chức thực hành vi thuộc QTG CTMT thời hạn bảo hộ mà không phép chủ sở hữu, tác giả CTMT không thuộc trường hợp sử dụng ngoại lệ Một số hành vi hành vi xâm phạm QTG CTMT cần nhận diện là: Thứ nhất, hành vi phá vỡ bảo mật sản phẩm, thiết bị có chứa CTMT từ người dùng, khơng mục đích thương mại Thực tiễn phát sinh hành vi người tiêu dùng cá nhân, tổ chức hỗ trợ người tiêu dùng phá vỡ bảo mật nhà sản xuất sản phẩm cài đặt với hành vi jailbreak, root hay unlock Công ty Apple, nhà sản xuất điện thoại iphone có cáo buộc5 cho hành vi người dùng vi phạm quyền sửa đổi mã nguồn hệ điều hành iphone OS chủ sở hữu quyền quy định (a) mục 117 tiêu đề 17 Trương Thị Tường Vi (2020), Một số vấn đề pháp lý sáng chế liên quan đến chương trình máy tính, Tạp chí Pháp luật phát triển, Số tháng 11&12 năm 2020, tr.75 Bản quyền - nguyên gốc từ copyright, thuật ngữ dùng văn pháp luật hệ thống Thông Luật nước Mỹ, Anh (chú trọng vào quyền tài sản chủ sở hữu), Quyền tác giả- thuật ngữ sử dụng văn pháp luật Việt Nam có nguồn gốc từ hệ thống Dân luật Pháp droit d′auteur David L Hayes (2009), Văn trả lời câu hỏi Apple, https://www.wired.com/ imagesblogs/threatlevel/2009/07/applejailbreakresponse.pdf, truy cập ngày 16/8/2021 17 TẠP CHÍ PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN - SỐ 48/2021 Luật Bản quyền Liên bang Mỹ mục 1201 tiêu đề 17 Luật Bản quyền kỹ thuật số thiên niên kỷ Liên bang Mỹ 1998 hành vi phá vỡ biện pháp công nghệ sử dụng để ngăn chặn truy cập trái phép vào tác phẩm có quyền Mơ hình kinh doanh khép kín (chỉ sử dụng ứng dụng Apple hệ điều hành OS) mà Apple áp dụng yếu tố tạo nên thành công sản phẩm Apple, đồng thời xem hình thức độc quyền, ngăn cản việc sử dụng ứng dụng có quyền nhà sản xuất khác, ngăn cản người dùng sử dụng dịch vụ từ nhà mạng khác việc chép, đánh cắp mã nguồn hệ điều hành từ người sử dụng sản phẩm Văn phịng Bản quyền Mỹ kết luận hành vi khơng vi phạm quyền chủ sở hữu quyền cố gắng hạn chế chương trình chạy hệ điều hành cụ thể, luật quyền phương tiện để áp đặt hạn chế đó6 Như kết luận xem ngoại lệ cho trường hợp sử dụng QTG CTMT Mỹ Trong đó, Việt Nam khoản 12 khoản 14 Luật SHTT quy định nội dung tương tự mục 1201 tiêu đề 17 Luật Bản quyền kỹ thuật số thiên niên kỷ Liên bang Mỹ 1998 chưa đề cập đến trường hợp ngoại lệ có xảy Thực tế, người tiêu dùng mua điện thoại iphone nội địa quốc gia khác sau mang Việt Nam cần phải vơ hiệu hóa nội địa để sử dụng mạng viễn thơng Việt Nam để tải ứng dụng điện thoại mà apstore Apple khơng cung cấp có xem vi phạm QTG Apple không? Nếu áp dụng khoản Điều Cơng ước Berne tác giả, chủ sở hữu QTG hưởng quyền nước thành viên công ước quốc gia gốc tác phẩm, quyền luật nước dành cho cơng dân tương lai quyền mà công ước đặc biệt quy định Điều có nghĩa ngoại lệ áp dụng cho CTMT điện thoại, máy tính bảng, game trị chơi Mỹ khơng áp dụng Việt Nam luật hành khơng có quy định ngoại lệ cho hành vi phá vỡ biện pháp bảo mật mã nguồn nhúng sản phẩm điện thoại, trị chơi, máy tính bảng Thứ hai, hành vi phát tán virus, mã độc nhằm mục đích phá hoại lấy liệu, tống tiền vào thiết bị số hay mạng internet Theo Điều 71 Bộ luật Hình 2015 sửa đổi 2017, Việt Nam cấm việc sản xuất CTMT mã độc, virus nhằm mục đích gây cản trở khả hoạt động bình thường máy tính khơng cấm việc sản xuất CTMT mã độc, virus nhằm mục đích thí nghiệm, nghiên cứu Các mã độc virus bảo hộ QTG chương trình đáp ứng điều kiện bảo hộ QTG CTMT Dù có mối liên hệ với CTMT trình hoạt động sản phẩm thiết bị số hệ thống mạng internet, nhiên hành vi phát tán virus, mã độc nhằm mục đích phá hoại lấy liệu, tống tiền vào thiết bị số hay mạng internet James H Billington (2010), U.S Copyright Office, https://www.copyright.gov/1201/2010/Librarian-ofCongress-1201-Statement.html, truy cập ngày 16/8/2021 18 TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT, ĐẠI HỌC HUẾ hành vi xâm phạm QTG CTMT vì: Đối tượng mà hành vi xâm phạm QTG CTMT hướng tới xâm phạm quyền sở hữu đoạn mã (mã nguồn mã máy) tác giả, nhà sản xuất CTMT Trong đó, đối tượng mà hành vi vơ hiệu hóa hệ thống bảo mật thiết bị số hướng tới vô hiệu hóa quyền kiểm sốt thiết bị số nhà sản xuất, vơ hiệu hóa quyền kiểm sốt sử dụng ứng dụng chức CTMT thiết bị số để sử dụng thiết bị số linh hoạt theo ý chí người sử dụng khơng phải để sử dụng CTMT trái phép Đối tượng mà hành vi dùng virus hay biện pháp kỹ thuật, dùng phần mềm công vào hệ thống mạng internet, thiết bị số hướng tới kiểm soát hệ quyền điều khiển hệ thống mạng, thiết bị số lấy liệu thông tin nội dung, tống tiền không hướng tới quyền sở hữu mã CTMT Do vậy, hành vi văn quy phạm pháp luật hành vi xâm phạm QTG CTMT mà xem hành vi xâm phạm hoạt động công nghệ thông tin7 xử lý nhóm vi phạm lĩnh vực công nghệ thông tin: Bị xử phạt vi phạm hành điểm a, khoản Điều 77 Nghị định số 15/2020/NĐ-CP ngày 03/02/2020: "Tạo cài đặt phát tán chương trình vi rút máy tính phần mềm gây hại vào thiết bị số người khác" tính chất nghiêm trọng vi phạm nhóm tội lĩnh vực cơng nghệ thơng tin, mạng viễn thông từ Điều 286 đến Điều 290 Bộ luật Hình khơng phải hành vi xâm phạm QTG CTMT Các tiêu chí xác định hành vi xâm phạm quyền tác giả chƣơng trình máy tính Theo Điều Nghị định số 105/2006/NĐ-CP ngày 22/9/2006 hướng dẫn thi hành Luật SHTT bảo vệ quyền SHTT quản lý nhà nước SHTT, sửa đổi Nghị định số 119/2010/NĐ-CP ngày 30/12/2010 (Nghị định số 105/2006/NĐ-CP), xác định hành vi xâm phạm QTG CTMT dựa vào bốn yếu tố sau: 2.1 Đối tƣợng bị xem xét phải thuộc phạm vi đối tƣợng đƣợc bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ Chương trình máy tính nói chung đối tượng thuộc phạm vi bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ8 xét CTMT cụ thể QTG phát sinh thỏa mãn điều kiện sau: (i) Tác phẩm sáng tạo (nguyên gốc)9; (ii) Dược thể hình thức vật chất định10; (iii) Không vi phạm quy định sách Nhà nước bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ11 (i) Tính nguyên gốc CTMT nghĩa không chép từ CTMT tác giả khác, phải tác giả sáng tạo Tuy nhiên, cần phải hiểu tính nguyên gốc CTMT Điều 71 Điều 72, Luật Công nghệ thông tin 2006 sửa đổi năm 2017 Điểm m khoản Điều 14 Luật SHTT Khoản Điều Luật SHTT 10 Khoản Điều Luật SHTT 11 Điều Luật SHTT 19 TẠP CHÍ PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN - SỐ 48/2021 khơng có nghĩa tất ký tự, câu lệnh mã hồn tồn sáng tạo lập trình viên Thực tế khơng có mã nguồn ngun gốc 100%, có mã nguyên gốc cách gần trăm năm12 lúc mà chưa có nhiều tài liệu khóa học, diễn đàn trao đổi kinh nghiệm nên thời lập trình viên khơng có nhiều lựa chọn Hiện nay, với chia sẻ thông tin qua môi trường internet người học hỏi lẫn nhau, kế thừa phát triển nên cần hiểu tính nguyên gốc trường hợp áp dụng cho CTMT tương đối (ii) CTMT phải thể hình thức vật chất định, khơng phân biệt nội dung, chất lượng, hình thức, phương tiện, ngơn ngữ, công bố hay chưa công bố, đăng ký hay chưa đăng ký13 Theo khoản Điều Nghị định số 105/2006/NĐ-CP việc xác định CTMT bảo hộ thực cách xem xét tài liệu, chứng chứng minh phát sinh, xác lập quyền theo quy định Điều Luật SHTT Vì vậy, CTMT thể hình thức nào? Trước thời đại internet, nhà sản xuất thường in mã nguồn trang báo (nếu họ muốn công khai) người đọc cần phải gõ lại ký tự mã muốn dùng lại để sử dụng riêng Sau đó, đĩa mềm tạo giá thành ngày rẻ dùng cho việc chia sẻ mã nguồn điện tử, xuất internet máy tính cá nhân xóa bỏ trở ngại việc thể mã nguồn Như vậy, mặt lý thuyết mã nguồn thể giấy, file điện tử, nhiên thực tế thể điện tử hình thức tối ưu Việc chứng minh CTMT xác lập QTG: Đối với trường hợp có giấy chứng nhận QTG CTMT xác định theo giấy chứng nhận đăng ký, văn bảo hộ tài liệu kèm theo giấy chứng nhận đăng ký, văn bảo hộ Trường hợp khơng có giấy chứng nhận QTG CTMT xác định sở gốc mã dạng giấy, file điện tử, đĩa mềm tài liệu liên quan (nếu có) (iii) Khơng phạm quy định sách Nhà nước bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ Dù CTMT thỏa mãn điều kiện nguyên gốc định hình, vi phạm quy định sách Nhà nước bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ khơng bảo hộ QTG Với quy định công nhận bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ tổ chức, cá nhân sở bảo đảm hài hòa lợi ích chủ thể quyền sở hữu trí tuệ với lợi ích cơng cộng; khơng bảo hộ đối tượng sở hữu trí tuệ trái với đạo đức xã hội, trật tự cơng cộng, có hại cho quốc phịng, an ninh Năm 2018, vụ án hình tổ chức cờ bạc trái phép game Rikvip/TipClub (bản chất CTMT) Phan Sào Nam (Chủ tịch Hội đồng quản trị Công ty TVC Online)14 vi phạm Điều Luật SHTT nên không bảo hộ QTG CTMT khơng bảo hộ đối tượng sở hữu trí tuệ trái với đạo đức xã hội, trật tự cơng cộng, có hại cho quốc phịng, an ninh 12 Scott Wallask (2019), Source code, https://searchapparchitecture.techtarget.com/definition/source-code#: ~:text=History%20of%20source%20code&text=One%20of%20the%20earliest%20examples,software%20solve d%20a%20mathematical%20equation), truy cập ngày 20/4/2021 13 Khoản 1, Điều Luật SHTT 14 Bảo Hà - Phạm Dự, (2018), Phan Sào Nam tự hào “thành công nghệ Việt” game Rikvip, https://vnexpress.net/phan-sao-nam-tu-hao-thanh-qua-cong-nghe-viet-o-game-bai-rikvip-3841072.html, truy cập ngày 20/4/2021 20 TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT, ĐẠI HỌC HUẾ 2.2 Có yếu tố xâm phạm đối tƣợng bị xem xét Hiện nay, QTG bảo hộ yếu tố CTMT mã nguồn mã máy15, để xác định có yếu tố xâm phạm CTMT bị xem xét, cần phải so sánh CTMT gốc CTMT nghi ngờ có chứa mã nguồn hay mã máy xâm phạm Nếu mã giống hoàn toàn điểm cấu trúc mã (các file mã nguồn, cách mà mã liên kết với nhau) cách mã hoạt động cách thức vận hành, dễ dàng kết luận xâm phạm quyền chép tác phẩm Nếu đủ chứng cho CTMT bị nghi ngờ có chứa mã nguồn, mã máy xâm phạm có sáng tạo thêm, số file làm cho khác khơng giống khơng thật rõ ràng, khó để kết luận hệ thống chép hệ thống tác giả tham khảo, có thêm sáng tạo, kết luận vi phạm vào quyền bảo vệ toàn vẹn tác phẩm khoản Điều 28 Luật SHTT có chỉnh sửa mã nguồn Nếu có mã nguồn bên bị nghi có chứa yếu tố xâm phạm so sánh phân tích hai mã nguồn thường khơng có sẵn mã nguồn công khai Ngay khởi kiện tịa bên ngun đơn phải có nghĩa vụ chứng minh có yếu tố xâm phạm Do vậy, thường trước đưa lời cáo buộc, bên nguyên đơn tiến hành dịch ngược mã nguồn so sánh mã dịch ngược để tìm mã nguồn CTMT bị nghi ngờ 2.3 Chủ thể hành vi Chủ thể thực hành vi xâm phạm QTG CTMT bao gồm người dùng cuối (cá nhân quan tổ chức sử dụng), lập trình viên trình tạo CTMT cạnh tranh, doanh nghiệp phát triển phần mềm khác Ngoài ra, chủ thể thực hành vi xâm phạm cịn tác giả chủ sở hữu QTG CTMT trường hợp họ sử dụng vượt quyền Khi tác giả khơng đồng thời chủ sở hữu QTG tác giả có quyền nhân thân Điều 19 Luật SHTT trừ quyền công bố khoản Điều 19, cịn chủ sở hữu có quyền tài sản Điều 20 quyền nhân thân khoản Điều 19 Luật SHTT Hai chủ thể quyền xâm phạm quyền lẫn nhau, trường hợp điển hình lập trình viên sau sáng tạo CTMT, nghỉ việc thành lập doanh nghiệp phần mềm mới, sau dùng mã nguồn mà tạo cho doanh nghiệp cũ để tạo thành CTMT vi phạm quyền làm tác phẩm phái sinh chủ sở hữu CTMT Trường hợp chủ sở hữu QTG CTMT người pháp luật quan có thẩm quyền cho phép theo quy định Điều 25, 26 Luật SHTT giới hạn quyền16 Tuy nhiên, áp dụng quy định vào CTMT cho thấy trường hợp xem giới hạn QTG CTMT tương đối hẹp so với tác phẩm khác, giới hạn QTG tác giả chủ sở hữu CTMT trường hợp: Trích dẫn hợp lý CTMT mà khơng làm sai ý tác giả để bình luận minh họa tác phẩm việc sử dụng phần 15 16 Khoản Điều 22 Luật SHTT Khoản Điều Nghị định số 105/2006/NĐ-CP 21 TẠP CHÍ PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN - SỐ 48/2021 mã nguồn chủ thể khác vào giảng lập trình, để minh họa giáo trình lập trình, đề tài nghiên cứu khoa học hay báo khoa học mã nguồn17 Những trường hợp ngoại lệ không xin phép phải trả tiền dù không bị phủ định Điều 26 Luật SHTT thực tế không áp dụng cho CTMT mà cho tác phẩm nghe nhìn điện ảnh, nhiếp ảnh, âm nhạc 2.4 Hành vi bị xem xét xảy Việt Nam Hành vi xâm phạm phải xảy lãnh thổ Việt Nam, bị xem xảy Việt Nam hành vi xảy mạng internet nhằm vào người tiêu dùng người dùng tin Việt Nam18 Với phát triển hệ thống mạng lưới internet cho phép chủ thể quốc gia khác thực hành vi công vào hệ thống mạng, lấy mã nguồn chủ thể Việt Nam Để bảo đảm hành vi xâm phạm QTG CTMT biên giới Việt Nam thực thi, nhà nước ta tham gia ký kết nhiều Hiệp định tương trợ tư pháp với quốc gia19 Công ước Berne, Hiệp định Trips Theo tác giả, hành vi thực internet, vấn đề khó thực thi xác định danh tính chủ thể thực hành vi đó, thường người thực hành vi tìm cách dấu danh tính Các hành vi xâm phạm quyền tác giả chƣơng trình máy tính phổ biến 3.1 Hành vi sử dụng chƣơng trình máy tính khơng có đồng ý chủ sở hữu quyền tác giả - Hành vi người dùng cuối không xin phép không trả tiền cho chủ sở hữu QTG CTMT Hành vi vi phạm pháp luật QTG CTMT hình thức khơng có đồng ý chủ sở hữu tương đối phổ biến CTMT sản xuất đại trà, chủ thể vi phạm thường người dùng cuối, cá nhân quan, doanh nghiệp sử dụng CTMT phục vụ cho công việc, sinh hoạt cá nhân Hành vi xâm phạm sử dụng CTMT mà không xin phép không trả tiền cho chủ sở hữu QTG CTMT hình thức dùng CTMT bị vơ hiệu hóa biện pháp kỹ thuật chủ sở hữu tạo để bảo vệ QTG, vi phạm khoản Điều 28 Luật SHTT - Hành vi chủ thể chuyên gia lập trình sử dụng, bán mã nguồn khơng có đồng ý chủ sở hữu QTG CTMT Chủ thể thực hành vi nhân viên doanh nghiệp phát triển phần mềm hacker Đây người am hiểu kỹ thuật lập trình họ dùng hiểu biết để lấy mã nguồn sử dụng bán mà khơng có đồng ý chủ sở hữu QTG 17 Khoản1 khoản Điều 25 Luật SHTT Khoản Điều Nghị định số 105/2006/NĐ-CP 19 Xem Hiệp định tương trợ tư pháp Việt Nam quốc gia Cơng văn số 33/TANDTC-HTQT Tịa án nhân dân tối cao ngày 17/3/2021 công tác tương trợ tư pháp, tống đạt văn tố tụng nước 18 22 TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT, ĐẠI HỌC HUẾ CTMT Ví dụ, hành vi rao bán mã nguồn công ty BKAV Việt Nam với mức giá 250.000 USD (5 tỷ 700 triệu đồng) hacker giấu mặt20 xem hành vi vi phạm quyền chủ sở hữu CTMT BKAV, hành vi vi phạm QTG khoản khoản Điều 28 Luật SHTT chép, phân phối, công bố tác phẩm, bị xử lý theo Điều 225 Bộ luật Hình 2015, sửa đổi năm 2017 đồng thời vi phạm nhóm tội phạm cơng nghệ thơng tin Điều 289 Bộ luật Hình 2015, sửa đổi 2017 tội xâm nhập trái phép vào mạng máy tính, mạng viễn thơng phương tiện điện tử người khác Tuy nhiên, để truy cứu trách nhiệm pháp lý phải truy vết tìm danh tính hacker, thực tế trường hợp xâm phạm bán mã nguồn hacker Việt Nam chưa tìm người thực hành vi xâm phạm Trên giới, tiếng hành vi truy vết truy cứu hành vi xâm phạm hacker Kevin Mitnick truy cập trái phép vào hàng chục mạng máy tính lấy mã nguồn nhiều doanh nghiệp lớn Motorola, Yahoo, The New York Times Web site UNICEF21 3.2 Hành vi cập nhật, sửa lỗi, tạo chƣơng trình máy tính phái sinh khơng có đồng ý chủ sở hữu quyền tác giả 3.2.1 Đối với mã nguồn đ ng Đối với hành vi vi phạm hình thức sử dụng mã CTMT để tạo thành CTMT giới có nhiều trường hợp tranh chấp diễn Chủ thể thực hành vi vi phạm chủ yếu công ty phát triển phần mềm, quy mô thương mại Năm 2005, Công ty TNHH Tin học Định Gia (Diginet) khởi kiện Công ty TNHH P.C.I với nội dung CTMT Kế toán Lever4 P.C.I chép CTMT Kế toán Lemon3 Diginet22 P.C.I sử dụng phần lớn mã nguồn Lemon3 tài liệu hướng dẫn chương trình phần mềm Diginet P.C.I thừa nhận hành vi xâm phạm hai bên thỏa thuận hòa giải thành Quyết định số 152/2006/QĐ-CNTT ngày 21/4/2006 Tòa án nhân dân Thành phố Hồ Chí Minh Hành vi xem xâm phạm vào quyền sửa đổi tác phẩm tác giả khoản Điều 19 Luật SHTT quyền làm tác phẩm phái sinh, quyền chép tác phẩm chủ sở hữu điểm a, điểm c khoản Điều 20 Luật SHTT Tại Mỹ, Công ty Galoob sản xuất sản phẩm bổ trợ cho trò chơi điện tử Nintendo Cơng ty Nintendo có tên Game Genie, cho phép người dùng sửa đổi trò chơi điện tử Nintendo cách nhập số mã định, ví dụ: đoạn mã khiến nhân vật người chơi trở nên bất khả chiến bại cách phủ nhận chương trình cập nhật lượng máu 20 Lưu Quý (2021), Mã nguồn Bkav bị rao giá 250 nghìn USD, Báo Tin nhanh Việt Nam https://vnexpress.net/ma-nguon-cua-bkav-bi-rao-gia-250-nghin-usd-4338304.html, truy cập ngày 12/5/2021 Mike Brunker, (2000), Mitnick Goes Free, But Must Remain Totally Unplugged, NBCNEWS,, https://www.nbcnews.com/id/wbna3078786, truy cập ngày 12/5/2021 22 Lý Thụy An (2005), TPHCM: Vụ kiện tranh chấp quyền phần mềm đầu tiên, Báo Tiền Phong, https://www.tienphong.vn/cong-nghe-khoa-hoc/tphcm-vu-kien-tranh-chap-ban-quyen-phan-mem-dau-tien-16084.tpo, truy cập ngày 12/5/2021 21 23 TẠP CHÍ PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN - SỐ 48/2021 nhân vật trị chơi Ninteendo cho Galoob vi phạm quyền trò chơi điện tử Nintendo, cáo buộc việc sửa đổi trò chơi (bản chất sửa đổi CTMT) phần mềm Game Genie tạo tác phẩm phái sinh mà không xin phép chủ sở hữu Tóa án Liên bang Mỹ phán phần mềm Game Genie Galoob không vi phạm quyền Nintendo vì: hoạt động Game Genie gắn vào trị chơi Nintendo khơng phải tác phẩm phái sinh chẳng tạo trị chơi mới, phần mềm tăng cường chức cho game Nintendo mà Game Genie hoạt động độc lập mà phải gắn liền với hoạt động game Nitendo nên việc Galoob bán Game Genie không làm ảnh hưởng giảm sút đến thị trường Nintendo23 Do vậy, nhà phát triển CTMT ln phải có chiến lược việc sử dụng lại đoạn mã chủ sở hữu khác Hoặc doanh nghiệp phải thương lượng để trả mức phí phù hợp họ phải thận trọng lựa chọn yếu tố nằm giới hạn quyền để khai thác mà không cần phải xin phép hay trả tiền cho chủ sở hữu để tránh bị cáo buộc hành vi xâm phạm quyền làm tác phẩm phái sinh, xâm phạm quyền chép tác phẩm, xâm phạm quyền bảo vệ toàn vẹn tác phẩm 3.2.2 Đối với mã nguồn mở Việc sử dụng sáng tạo QTG chế độ cấp phép sử dụng đưa hình thức thay mã nguồn mở Nhà sản xuất cho phép người khác tiếp cận mã nguồn CTMT, sau họ tái sử dụng lại mã nguồn, cải tiến, sửa đổi mã nguồn CTMT tác giả sau Tái sử dụng, bổ sung đặc tính tất yếu nhiều CTMT, nhiều người dùng dễ phát sửa đổi mã nguồn, nâng cấp CTMT mà không cần phải có đồng ý tác giả Tháng 6/2003, nhóm lập trình viên Việt Nam tên iCMS mang CTMT iCMS dự thi thi Trí Tuệ Việt Nam 11/2003 Ngay sau đó, lập trình viên Fraser cáo buộc nhóm iCMS vi phạm QTG mã nguồn mở CMS.NET, cụ thể nhóm iCMS lấy mã nguồn mở CMS.NET bổ sung thêm thành mã khơng thừa nhận lại tác giả mã nguồn mở sử dụng mã iCMS nên vi phạm vào điều kiện để sử dụng lại mã nguồn mở ghi giấy phép Bản chất việc tuân thủ mã nguồn mở hành vi không vi phạm quy định giấy phép quyền ghi sẵn mã nguồn mở Việc khơng tn thủ giấy phép mã nguồn mở khiến cho hành vi trở thành hành vi xâm phạm mã nguồn đóng Nên nhóm iCMS vi phạm quy định khoản Điều 19 khoản Điều 28 Luật SHTT quyền bảo vệ toàn vẹn tác phẩm quyền sửa chữa tác phẩm Năm 2008, Robert Jacobsen kiện nhóm lập trình viên Matthew Katzer, KAM Industries, Kevin Russell bị đơn sử dụng mã nguồn mở Jacobsen tạo phần mềm mã nguồn đóng khơng chứa thông tin ghi nhận tác giả mã nguồn gốc theo yêu cầu giấy phép sử dụng mã nguồn mở Tòa án phán việc bị cáo buộc vi phạm giấy phép nguồn mở dẫn đến 23 Bản án Lewis Galoob Toys Nintendo of America 964 F.2d 965 năm 1992 24 TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT, ĐẠI HỌC HUẾ vi phạm quyền quyền chỉnh sửa tác phẩm tiêu đề 17 mục 301 Luật Bản quyền Liên bang Mỹ24 Quyền bảo vệ toàn vẹn CTMT ảnh hưởng đến tương tác lập trình viên với nhóm chủ thể khác q trình sử dụng mã nguồn mở đó, chẳng hạn nhà sản xuất hay nhà phân phối CTMT Khi phát triển phần mềm dẫn xuất dựa phần mềm tự mã nguồn mở gốc ban đầu, người phát triển phần mềm phải tuân thủ theo điều khoản giấy phép phần mềm gốc ban đầu 3.3 Hành vi cố ý vô hiệu hóa biện pháp kỹ thuật chủ sở hữu quyền tác giả thực để bảo vệ quyền tác giả chƣơng trình máy tính Các chủ sở hữu QTG CTMT thường coi trọng biện pháp tự bảo vệ, đặc biệt việc áp dụng biện pháp cơng nghệ hiệu trông đợi biện pháp pháp lý khác từ quan có thẩm quyền Để vơ hiệu hóa biện pháp kỹ thuật trên, người dùng thực hành vi đánh lừa (crack) chương trình kiểm tra mà chủ sở hữu cài đặt vào CTMT, hành vi xâm phạm khoản 12 Điều 28 Luật SHTT Nhưng, người tạo biện pháp để vơ hiệu hóa biện pháp cơng nghệ (thường lập trình viên khơng phải người dùng cuối crack) có vi phạm QTG khơng? Khoản 14 Điều 28 Luật SHTT quy định hành vi sản xuất thiết bị vơ hiệu hóa biện pháp kỹ thuật chủ sở hữu tạo nhằm bảo vệ quyền Thế nhưng, CTMT không áp dụng thiết bị mà biện pháp kỹ thuật lập trình để vơ hiệu hóa, Luật SHTT văn pháp lý liên quan SHTT khơng giải thích khái niệm "thiết bị" trường hợp hiểu nào? Theo Từ điển Tiếng Việt, thiết bị "tổng thể máy móc, thiết bị dụng cụ, phụ tùng cần thiết cho hoạt động đ "25 Thuật ngữ pháp lý gần nghĩa với "thiết bị" "thiết bị số" giải thích khoản 11 Điều Luật Công nghệ thông tin "Thiết bị số thiết bị điện tử, máy tính, viễn thơng, truyền dẫn, thu phát sóng vơ tuyến điện thiết bị tích hợp khác sử dụng để sản xuất, truyền đưa, thu thập, xử lý, lưu trữ trao đổi thông tin số" hướng đến khái niệm sản phẩm mang tính vật lý hữu hình Vậy có nghĩa chủ thể tạo biện pháp vơ hiệu hóa quyền CTMT khơng thuộc phạm vi điều chỉnh khoản 14 hay khoản Điều 28 Luật SHTT Trong điểm (A)(2) mục 1201 tiêu đề 17 Luật Bản quyền thiên niên kỷ Liên bang Mỹ mô tả rõ ràng hành vi bao gồm công nghệ (biện pháp) tạo ra: "Không sản xuất, nhập khẩu, chào bán cho công chúng, cung cấp lưu lượng truy cập công nghệ, sản phẩm, dịch vụ, thiết bị, thành phần phận mà chủ yếu thiết kế sản xuất với mục đích phá vỡ biện pháp cơng nghệ nhằm kiểm sốt hiệu quyền truy cập vào tác phẩm" Có thể thấy quy định khoản 14 Điều 28 Luật SHTT cần bổ sung để phù hợp với việc áp dụng cho CTMT 24 25 Jane K Winn, Benjamin Wright (2018), The Law of Electronic Commerce, Aspen Publishers Online, tr.66-67 Nguyễn Kim Thân (2015), Từ điển Tiếng Việt, Nxb Văn hóa Sài Gịn, tr.1526 25 TẠP CHÍ PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN - SỐ 48/2021 Một số khuyến nghị dành cho chủ thể trình thực thi quyền tác giả chƣơng trình máy tính Trong bối cảnh nay, ảnh hưởng mạng internet lên kinh tế đời sống không nhỏ Để đạt đảm bảo chất lượng sản phẩm thiết bị số có chứa CTMT, nhà cung cấp phần mềm phải bảo đảm hai yếu tố chính: Một là, tính bảo mật, dự đoán hành vi đe dọa bảo mật giải vấn đề trình thiết kế, phát triển thử nghiệm CTMT Hai là, tính tồn vẹn, nhà cung cấp CTMT phải bảo đảm mã nguồn họ không dễ bị xâm phạm, biến đổi để CTMT có chức nhà cung cấp dự định Trước yêu cầu trên, để hạn chế hành vi xâm phạm QTG CTMT, khuyến nghị chủ thể cần: Thứ nhất, tuyên truyền pháp luật: Để hạn chế tối đa hành vi xâm phạm QTG CTMT, trước hết cần nâng cao nhận thức chủ thể sử dụng CTMT (1) Cần đưa nội dung quyền SHTT, QTG vào nội dung môn học dành cho sinh viên, sinh viên chuyên ngành Công nghệ thông tin cần thiết kế môn học SHTT liên quan để sau hành nghề, đội ngũ có ý thức cao nghề nghiệp Thứ hai, nâng cao nhận thức cho đội ngũ thực thi: Đội ngũ thực thi QTG CTMT bao gồm thẩm phán, tra viên, kiểm sát viên, công an điều tra cần cập nhật kiến thức liên quan, cần phối hợp với Cục Bản quyền tác giả tổ chức hội thảo, tập huấn liên quan đến QTG CTMT để cung cấp thêm kiến thức liên quan nhận diện hành vi xâm phạm Thứ ba, hoàn thiện quy phạm luật: (1) Cần tăng cường tự bảo vệ chủ sở hữu QTG CTMT việc áp dụng biện pháp kỹ thuật vào CTMT Thực tiễn cho thấy vơ hiệu hóa biện pháp kỹ thuật bảo hộ QTG CTMT khâu chủ thể có hành vi xâm phạm QTG, trước thực hành vi xâm phạm khác QTG CTMT Do vậy, thắt chặt việc bảo vệ giai đoạn hạn chế hành vi xâm phạm QTG CTMT khác diễn (2) Thực tế, Apple chưa tiến hành khởi kiện người tiêu dùng bẻ khóa sản phẩm nhúng CTMT điện thoại, máy tính bảng hay game trị chơi mục đích tiêu dùng cá nhân thị trường Mỹ hay Việt Nam, để bảo đảm đồng pháp luật trình thực thi theo cần bổ sung trường hợp giới hạn QTG hành vi cố ý hủy bỏ làm vô hiệu biện pháp kỹ thuật chủ sở hữu quyền tác giả thực để bảo vệ quyền tác giả tác phẩm khoản 12 Điều 28 Luật SHTT không áp dụng hành vi xâm phạm cho người tiêu dùng sản phẩm điện thoại, máy tính bảng, game trị chơi mục đích cá nhân theo hướng cho phép người tiêu dùng thực có lợi cho Việt Nam Người tiêu dùng có nhiều lựa chọn ứng dụng cài đặt, lựa chọn nhà mạng, doanh nghiệp phát triển phần mềm ứng dụng nhỏ Việt Nam có hội cơng việc cạnh tranh (3) Cần bổ sung hành vi tạo biện pháp kỹ thuật vơ hiệu hóa biện pháp mà chủ sở hữu áp dụng để bảo vệ tác phẩm vào khoản Điều 28 Luật SHTT, tránh bỏ sót hành vi xâm phạm Thực tiễn hành vi xâm phạm 26 TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT, ĐẠI HỌC HUẾ QTG CTMT chủ yếu việc cài CTMT trái phép với số lượng lớn từ chủ thể dùng với mục đích cá nhân bị xử lý Lý chi phí xử lý trường hợp tốn so với giá trị bị xâm phạm cho trường hợp, lại thiệt hại lớn cho tổng hành vi xâm phạm Nhưng thân người dùng cá nhân thông thường không tạo biện pháp để vơ hiệu hóa quyền mà người có chun mơn thực Do vậy, bỏ qua hành vi khơng xử lý phát cá nhân, tổ chức thực hành vi tạo biện pháp Thứ tư, tăng cường sử dụng mã nguồn mở xu hướng để giảm thiểu hành vi vi phạm quyền phần mềm giảm thiểu chi phí, tăng độ an tồn bảo mật cho hệ thống thiết bị số Tuy nhiên, người sử dụng mã nguồn mở cần phải nhận thức mã nguồn mở dùng mã nguồn CTMT tùy thích mà chất CTMT có mã nguồn công bố sử dụng miễn phí phải tuân theo yêu cầu giấy phép ban hành kèm theo Do vậy, phải tôn trọng QTG quyền nhân thân tác giả cần nhận thức rõ yêu cầu giấy phép nguồn mở khác nhau, phép tái sử dụng mã nguồn dùng mục đích thương mại hay bất kỳ, khơng hành vi xâm phạm QTG CTMT Kết luận Là đối tượng dễ bị xâm phạm quyền SHTT nay, không xác định hành vi xâm phạm QTG CTMT dẫn đến bỏ sót vi phạm pháp luật khơng bị truy cứu trách nhiệm pháp lý Chính vậy, nhận diện hành vi xâm phạm QTG CTMT cần rõ ràng cụ thể để chủ thể có lựa chọn hành động phù hợp Bài viết đưa dấu hiệu nhận diện hành vi xâm phạm QTG CTMT, tránh nhầm lẫn, bỏ sót q trình thực thi, đồng thời phân tích số hành vi xâm phạm QTG CTMT phổ biến nay, qua đưa kiến nghị nhằm nâng cao hiệu việc nhận diện hành vi xâm phạm QTG CTMT DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO BSA, Các báo cáo thường niên, https://www.bsa.org/reports Charnelle, Ilan (2002), The Justification and Scope of the Copyright Misuse Doctrine and Its Independence of the Antitrust Laws, Ilan, UCLA Entertainment Law Review, số năm 2002 Copyright Act of United Stated 1988 (Luật Bản quyền Liên bang Mỹ năm 1988) David L Hayes (2009), Văn trả lời câu hỏi Apple, https://www.wired.com/images_blogs/threatlevel/2009/07/applejailbreakresponse.pdf Directive 2004/48/EC of the European Parliament and of the Council of 29 April 2004 on the enforcement of intellectual property rights (OJ L 157, 30.4.2004) (Chỉ thị số 27 TẠP CHÍ PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN - SỐ 48/2021 2004/48/EC Hội đồng Nghị viện châu Âu ngày 29/4/2004 thực thi quyền sở hữu trí tuệ) Electronic Frontier Foundation (2012), Jailbreaking Is Not A Crime: Tell the Copyright Office to Free Your Devices!, https://www.eff.org/pages/jailbreaking-not-crimetell-copyright-office-free-your-devices#:~:text=Some%20device%20manufacturers%20claim %20that,)%2C%20which%20carries%20stiff%20penalties.&text=In%202010%2C%20the%2 0Copyright%20Office,doesn't%20violate%20the%20DMCA truy cập ngày 20/4/2021 Frederick P Brook, JR (1995), The Mythical Man - Month: essays on software engineering, Anniversary Edition James H Billington (2010), U.S Copyright Office, https://www.copyright.gov/ 1201/2010/Librarian-of-Congress-1201-Statement.html Jane K Winn, Benjamin Wright (2018), The Law of Electronic Commerce, Aspen Publishers Online 10 Nguyễn Kim Thân (2015), Từ điển Tiếng Việt, Nxb Văn hóa Sài Gịn 11 Nicola Angius Giuseppe Primiero, Infringing Software Property Rights: Ontological, Methodological, and Ethical Questions, Philosophy & Technology số 33, năm 2020 12 Quyết định số 152/2006/QĐ-CNTT ngày 21/4/2006 Tòa án nhân dân Thành phố Hồ Chí Minh 13 The Digital Millennium Copyright Act năm 1998 (Luật Bản quyền kỹ thuật số thiên niên kỷ Liên bang Mỹ năm 1998) 14 Thomas M Pitegoff (2001), Open Source, Open World: New Possibilities for Computer Software in Business, Business Law Today, số 11 15 Trần Kiên (2018), Bảo hộ chương trình máy tính theo pháp luật Việt Nam: Thực tiễn thách thức, Tạp chí Khoa học Đại học Quốc gia Hà Nội: Luật học, tập 34, số 16 Trương Thị Tường Vi (2018), Sự cần thiết hoàn thiện quy định pháp lý Quyền tác giả Chương trình máy tính Việt Nam, Tạp chí Dân chủ Pháp luật, số tháng 17 Trương Thị Tường Vi (2020), Một số vấn đề pháp lý sáng chế liên quan đến chương trình máy tính, Tạp chí Pháp luật Phát triển, số tháng 11&12 18 Trương Thị Tường Vi (2020), Thực trạng quyền bảo vệ tồn vẹn chương trình máy tính- số kiến nghị nhằm hồn thiện luật, Tạp chí Trường Đại học Sài Gòn, số tháng 28 ... thấy nội dung hành vi hướng tới hành vi vi phạm pháp luật QTG chủ sở hữu, tác giả tác phẩm cho thấy tương đồng nội hàm hành vi xâm phạm quyền tác giả pháp luật Mỹ Vi? ??t Nam Hành vi phạm QTG CTMT khái... danh tính chủ thể thực hành vi đó, thường người thực hành vi tìm cách dấu danh tính Các hành vi xâm phạm quyền tác giả chƣơng trình máy tính phổ biến 3.1 Hành vi sử dụng chƣơng trình máy tính. .. HUẾ hành vi xâm phạm QTG CTMT vì: Đối tượng mà hành vi xâm phạm QTG CTMT hướng tới xâm phạm quyền sở hữu đoạn mã (mã nguồn mã máy) tác giả, nhà sản xuất CTMT Trong đó, đối tượng mà hành vi vơ