Tuyen tap gop y ve sua doi luat dau tu

CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tơn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Góp ý Dự thảo Luật Đầu tư (sửa đổi) VCCI Kính gửi: Bộ Kế hoạch Đầu tư Trả lời Công văn số 259/BKHĐT-PC Quý Cơ quan việc lấy ý kiến góp ý Dự thảo Luật Đầu tư sửa đổi (bản ngày 3/3/2014), Phịng Thương mại Cơng nghiệp Việt Nam (VCCI) có ý kiến sau: Các Dự thảo Luật Đầu tư sửa đổi Luật Doanh nghiệp sửa đổi dự án sửa đổi luật lớn, quan trọng, có ý nghĩa đặc biệt với vai trò khung khổ pháp luật doanh nghiệp đầu tư Việt Nam Vì vậy, với tư cách đại diện cộng đồng doanh nghiệp Việt Nam, VCCI phối hợp với Quý Cơ quan việc tổ chức lấy ý kiến rộng rãi Dự thảo Luật Luật Doanh nghiệp sửa đổi suốt trình soạn thảo Dự Luật, cho tất phiên dự thảo Trên sở hoạt động này, VCCI có tổng hợp ý kiến doanh nghiệp cho thời điểm, với Dự thảo tương ứng Tuy nhiên, theo đề nghị Ban soạn thảo việc cần có ý kiến gấp để kịp cho việc tổng hợp tiếp tục hoàn thiện Dự thảo, sở nghiên cứu chuyên gia, VCCI có số ý kiến ban đầu số vấn đề lớn Dự thảo Luật Đầu tư sửa đổi ngày 3/3/2014 (sau gọi tắt “Dự thảo”) sau: Phạm vi điều chỉnh nguyên tắc áp dụng Luật Đầu tư sửa đổi Dự thảo dự kiến quy định tất hoạt động chu trình đầu tư kinh doanh Việt Nam nước trừ số trường hợp quy định pháp luật chuyên ngành (bao gồm chứng khốn, ngân hàng, tín dụng, bảo hiểm) Từ góc độ hệ thống, cách tiếp cận hợp lý hữu ích, đặc biệt cho nhà đầu tư việc xác định rõ quyền, nghĩa vụ chế áp dụng cho hoạt động đầu tư kinh doanh qua văn thống Mặc dù vậy, từ góc độ thực tiễn trạng pháp luật phương pháp quản lý Nhà nước hoạt động đầu tư kinh doanh nay, cách tiếp cận khơng khả thi, chồng chéo chưa thực phù hợp: CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn - Liên quan tới pháp luật chung tổ chức, chủ thể kinh tế: Một mảng quan trọng hoạt động đầu tư kinh doanh - đầu tư kinh doanh hình thức doanh nghiệp, hợp tác xã, hộ kinh doanh, thương nhân - quy định Luật Doanh nghiệp, Luật Hợp tác xã, Luật Thương mại (ít góc độ thủ tục, trình tự) Vì không cần thiết, không nên đưa vào phạm vi Luật Đầu tư quy định nêu pháp luật khác Luật Đầu tư, có quy định cho hình thức đầu tư này, nên giới hạn chế định ưu đãi, hỗ trợ đầu tư chưa có hệ thống pháp luật tổ chức kinh tế thương nhân nói - Liên quan tới pháp luật kinh doanh chuyên ngành: + Hoạt động đầu tư kinh doanh nhiều lĩnh vực chuyên ngành (không giới hạn 04 lĩnh vực liệt kê Dự thảo) quy định pháp luật chuyên ngành Pháp luật chuyên ngành lại có ưu áp dụng so với pháp luật chung (là Luật Đầu tư) Vì vậy, Luật Đầu tư cần loại trừ khỏi phạm vi áp dụng trường hợp quy định đầu tư có pháp luật chuyên ngành + Hiện văn chuyên ngành quy định điều kiện kinh doanh lĩnh vực cụ thể (hoạt động kinh doanh có điêu kiện) Trong bối cảnh hoạt động “đầu tư kinh doanh” điều kiện kinh doanh điều kiện đầu tư thực chất Và thực tế quy định “lĩnh vực đầu tư có điều kiện” Luật Đầu tư khơng có ý nghĩa pháp luật chuyên ngành không quy định điều kiện cụ thể Vì vậy, Luật Đầu tư khơng cần quy định lĩnh vực đầu tư có điều kiện mà cần dẫn chiếu tới pháp luật chuyên ngành điều kiện đầu tư đủ - Liên quan tới ưu đãi đầu tư: Chế định ưu đãi đầu tư Dự thảo thực chất tập hợp quy định ưu đãi cho đầu tư kinh doanh nhiều mảng pháp luật chuyên ngành khác (thuế, tín dụng, đất đai…) CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Trong thực tế, Luật Đầu tư sâu Luật thay thế, dự kiến trước thay đổi chế định pháp luật chuyên ngành Vì vậy, Luật Đầu tư nên liệt kê hình thức ưu đãi mà khơng vào cụ thể nội dung ưu đãi Và với mục đích liệt kê để nhà đầu tư tham khảo, việc liệt kê Luật Đầu tư phải đảm bảo tổng hợp tất loại ưu đãi đầu tư có, để đảm bảo nhà đầu tư dựa vào Luật Đầu tư mà biết tìm hiểu loại ưu đãi đầu tư mà hưởng - Liên quan tới hỗ trợ đầu tư: Chế định hỗ trợ đầu tư Dự thảo có tính tun bố, quy định khơng mang tính bắt buộc (“Nhà nước khuyến khích, hỗ trợ…”) dường khơng có ý nghĩa thực chất nhà đầu tư Trường hợp hãn hữu Dự thảo có quy định mang tính quy phạm vấn đề (ví dụ quy định liên quan tới hỗ trợ phát triển nhà ở, cơng trình dịch vụ cho người lao động khu chế xuất-khu công nghiệp, hỗ trợ thị thực xuất nhập cảnh), thực chất thực phải vào pháp luật đất đai, pháp luật xuất nhập cảnh vào quy định Luật Đầu tư Vì vậy, quy định hỗ trợ đầu tư Dự thảo không cần thiết - Liên quan tới đầu tư nước ngoài: Chế định đầu tư nước chế định cần thiết hoạt động mang vốn/tài sản nước đầu tư kinh doanh (dù với nguồn gốc Nhà nước hay tư nhân) hoạt động cần kiểm soát mức độ định Tuy nhiên, vấn đề chỗ phương pháp mục tiêu kiểm sốt hoạt động đầu tư nước ngồi đầu tư Việt Nam hoàn toàn khác Nếu quy định văn dẫn tới tình trạng lẫn phương pháp quản lý và/hoặc khơng nhận ý tương xứng (q trình xây dựng Luật Đầu tư sửa đổi lần minh chứng rõ: nỗ lực soạn thảo ý kiến đóng góp tập trung vào mảng “đầu tư Việt Nam” chủ yếu) CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Vì vậy, có lẽ mảng đầu tư kinh doanh nước nên quy định văn riêng, độc lập với Luật Đầu tư Tóm lại, VCCI cho phạm vi, độ bao phủ nguyên tắc áp dụng Luật Đầu tư sửa đổi cần điều chỉnh theo hướng: - Về phạm vi cụ thể Luật Đầu tư Chỉ quy định đầu tư kinh doanh trực tiếp Việt Nam, loại trừ khỏi phạm vi Luật Đầu tư (Điều 1): + Các hoạt động đầu tư gián tiếp quy định pháp luật chứng khoán: Nêu rõ Điều phạm vi điều chỉnh (Điều 1) không để Điều áp dụng pháp luật (Điều 5) + Các hoạt động đầu tư nước (nêu Điều 1), xây dựng 01 văn riêng đầu tư nước (bỏ Chương VII Dự thảo) với quy định riêng cho mảng này; + Các hoạt động đầu tư khơng nhằm mục đích kinh doanh (và cần thiết phải làm rõ khái niệm đầu tư nhằm/không nhằm mục đích kinh doanh Điều Dự thảo) - Trong quan hệ với văn pháp luật khác, ưu tiên áp dụng pháp luật kinh doanh chuyên ngành (tất khơng bao gồm 03 nhóm bảo hiểm, tài chính, ngân hàng Dự thảo) pháp luật chủ thể kinh tế (doanh nghiệp, hợp tác xã, hộ kinh doanh, thương nhân…) Cụ thể, Điều Dự thảo áp dụng pháp luật cần nêu rõ: Trường hợp pháp luật kinh doanh chuyên ngành pháp luật chủ thể kinh tế có quy định khác với quy định Luật Đầu tư ưu tiên áp dụng pháp luật chuyên ngành, pháp luật chủ thể kinh tế Và nội dung Điều khoản liên quan Dự thảo, cần tránh quy định vấn đề, nội dung quy định chi tiết văn pháp luật khác nói - Về độ sâu quy định ưu đãi đầu tư, hỗ trợ đầu tư: CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn + Không quy định hỗ trợ đầu tư Luật Đầu tư (trừ có quy định mang tính quy phạm, có ý nghĩa áp dụng thực chất mà khơng phải mang tính tun ngơn Dự thảo tại) + Chỉ quy định mang tính liệt kê loại ưu đãi đầu tư Luật Đầu tư (và đảm bảo liệt kê đầy đủ) Khái niệm nhà đầu tư nước (Quan điểm mục tương tự với quan điểm VCCI vấn đề liên quan Dự thảo Luật Doanh nghiệp sửa đổi) Đứng từ góc độ kinh tế túy, việc trì đối xử khác biệt nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước ngồi khơng có ý nghĩa (bởi vốn vốn, quan trọng vốn sử dụng hiệu tới đâu khơng quan trọng vốn ai) Tuy nhiên, đứng từ góc độ quản lý Nhà nước, với mục tiêu liên quan tới chủ quyền kinh tế lợi ích trị - xã hội, lợi ích công cộng gắn với hoạt động kinh tế, nước trì chế định, có tính hạn chế kiểm sốt đầu tư nước Vấn đề lựa chọn chế phù hợp với bối cảnh phương thức quản lý kinh tế quốc gia để vừa đảm bảo mục tiêu nói trên, vừa khuyến khích, thu hút nguồn vốn đầu tư từ nước để phục vụ phát triển kinh tế nước Ở nước ta, thời gian qua, Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư 2005 trì khác biệt từ 02 góc độ: thủ tục quyền kinh doanh Thực tế cho thấy cách tiếp cận nhiều bất cập: - Đối với phân biệt đối xử thủ tục: Những phân biệt phần lớn tạo thêm thủ tục nhà đầu tư nước mặt giấy tờ, thời gian, chi phí, khơng góp phần vào việc thực mục tiêu đặt ra, không cần thiết cản trở nguồn vốn đầu tư nước ngồi vào Việt Nam, từ làm hạn chế hiệu dòng vốn quan trọng kinh tế CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn - Đối với phân biệt đối xử quyền kinh doanh (lĩnh vực, địa bàn, phạm vi hoạt động kinh doanh): Những phân biệt hướng trực tiếp vào việc kiểm sốt đầu tư nước ngồi phục vụ mục tiêu trị - kinh tế - xã hội, phương pháp quản lý phổ biến nhiều nước Việt Nam sử dụng phương pháp hiệu quản lý thời gian qua nhiều hạn chế, mà chủ yếu xuất phát từ việc chưa xác định rõ ràng khái niệm nhà đầu tư nước ngồi (từ gây bất cập xác định chủ thể nhà đầu tư nước phải áp dụng hạn chế quyền kinh doanh tương ứng) Liên quan tới khái niệm nhà đầu tư nước ngồi (và doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi), q trình áp dụng Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư 2005 cho thấy bất cập cộm: - Khái niệm nhà đầu tư nước ngồi khơng rõ ràng Luật Đầu tư văn hướng dẫn (chỗ nêu tỷ lệ 51%, lúc lại cần 1% coi nhà đầu tư nước ngoài…); - Cơ chế, thẩm quyền thực thi kiểm soát hạn chế quyền kinh doanh nhà đầu tư nước ngồi khơng rõ ràng/chưa hợp lý (giữa quan đăng ký kinh doanh quan quản lý chuyên ngành); - Chưa giải trường hợp sở hữu chéo, sở hữu có phần vốn đầu tư nước ngồi khơng thể xác định tỷ lệ doanh nghiệp liên doanh hệ thứ 2,3… Vì vậy, vấn đề này, VCCI có quan điểm sau: - Cần xóa bỏ toàn phân biệt đối xử thủ tục nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư sửa đổi; trì chế đối xử khác biệt liên quan tới quyền kinh doanh (được quy định theo hợp lý, phù hợp với cam kết quốc tế thực quan quản lý chuyên ngành lĩnh vực) - Xác định rõ khái niệm nhà đầu tư nước theo hướng: + Về tỷ lệ: Mọi chủ thể (tổ chức, cá nhân) có vốn nước ngồi chiếm 50% nhà đầu tư nước (ở đây, khái niệm “nhà đầu tư nước ngồi” bao trùm “doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi” CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn cá nhân, tổ chức nước ngồi – khơng cần phải xác định khái niệm “doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài”, “cá nhân, tổ chức nước ngồi”) Lựa chọn tỷ lệ nói thực sở nguyên tắc: Phiếu chiếm đa số bán (>50%) phiếu có quyền định phần lớn hoạt động doanh nghiệp + Về trường hợp chủ thể có vốn đầu tư nước ngồi hệ thứ trở đi: (các trường hợp nhà đầu tư doanh nghiệp liên doanh - có phần vốn nước phần vốn nước - sử dụng vốn vào để đầu tư chủ thể khác hình thành doanh nghiệp liên doanh hệ thứ tiếp theo) Về mặt pháp lý kinh tế, doanh nghiệp liên doanh hệ đem vốn kinh doanh/đầu tư (bao gồm việc thành lập doanh nghiệp con), không thể/không phân định rạch rịi đồng vốn phần nước ngồi, đồng vốn phần nội địa (đơn giản vốn vốn doanh nghiệp hệ mà thơi) Vì vậy, trường hợp này, sử dụng phương pháp xác định suy đốn sau: · Nếu chủ thể xác định nhà đầu tư nước ngồi (có 50% vốn nước ngồi) tồn hành vi sau chủ thể (bao gồm việc đầu tư thành lập doanh nghiệp con) xem hành vi nhà đầu tư nước túy (và phần vốn mà nhà đầu tư sử dụng để đầu tư/kinh doanh, bao gồm đầu tư thành lập doanh nghiệp mới, xem “vốn đầu tư nước ngoài” toàn bộ) · Và ngược lại, chủ thể xác định nhà đầu tư nước (có 50% vốn nước) kinh doanh/đầu tư, loại vốn mà chủ thể bỏ xem vốn nước · Cứ cho tất trường hợp đầu tư/sở hữu chéo tiếp sau CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Cách thức định nghĩa suy đoán cho phép xử lý hoàn toàn vấn đề hạn chế quyền kinh doanh nhà đầu tư nước ngồi, theo nhà đầu tư nước ngồi đầu tư chủ thể hệ - Bên cạnh khái niệm “nhà đầu tư nước ngoài” nói chung, cần có khái niệm “quốc tịch nước ngồi” (để xác định trường hợp nhà đầu tư nước ngồi tổ chức, cá nhân có quốc tịch nước cụ thể) khái niệm cần thiết trường hợp cam kết mở cửa thị trường số ngành/lĩnh vực không áp dụng chung với nhà đầu tư nước mà áp dụng riêng cho nhà đầu tư nước mang quốc tịch nước đối tác định - Cần quy định thống khái niệm “nhà đầu tư nước ngoài” Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư Thủ tục đầu tư 3.1 Các trường hợp phải xin Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư (CNĐKĐT) Dự thảo Luật Đầu tư thiết kế theo hướng Thủ tục đầu tư (thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư) thủ tục phổ quát mà thủ tục có tính đặc thù, áp dụng cho trường hợp cần thiết phải có quản lý Nhà nước (dự án đầu tư xin hưởng ưu đãi, hỗ trợ từ Nhà nước, ảnh hưởng tới lợi ích cơng cộng sử dụng tài sản lớn thuộc sở hữu toàn dân cần đồng ý Nhà nước…) Về bản, cách thức tiếp cận đại, hợp lý tương thích với quan điểm tiếp cận Luật Doanh nghiệp việc tạo điều kiện thuận lợi cho hoạt động đầu tư kinh doanh Tuy nhiên, có lẽ Dự thảo chưa đến tận quan điểm tiếp cận cần cân nhắc điều chỉnh: - Về chất Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư: Dự thảo (Điều 42) chưa làm rõ chất Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư (với tính chất thủ tục đặc thù, áp dụng cho trường hợp định) dễ gây nhầm lẫn (khoản CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Điều 42 theo “Giấy CNĐKĐT để nhà đầu tư triển khai hoạt động đầu tư” dẫn tới cách hiểu Giấy áp dụng cho tất dự án đầu tư) - Về thủ tục đầu tư dự án thuộc lĩnh vực đầu tư có điều kiện: Như đề cập mục nói trên, lĩnh vực đầu tư có điều kiện thực chất ngành nghề kinh doanh có điều kiện, quy định văn pháp luật chuyên ngành Các điều kiện kinh doanh thể nhiều hình thức khác nhau, quy định thể thủ tục tương ứng pháp luật kinh doanh chuyên ngành (giấy phép kinh doanh, điều kiện kinh doanh không cần giấy phép, loại chứng hành nghề…) Nói cách khác, thủ tục lĩnh vực đầu tư có điều kiện có, trì pháp luật chun ngành Việc thiết lập thêm thủ tục đầu tư dự án đầu tư lĩnh vực theo Luật Đầu tư, vậy, khơng cần thiết, trùng lặp với pháp luật chuyên ngành, tạo thêm thủ tục cho nhà đầu tư không tăng thêm hiệu quản lý (bởi quản lý quan quản lý chung đầu tư hiệu quản lý quan quản lý chuyên ngành lĩnh vực đầu tư có điều kiện) - Về thủ tục đầu tư dự án đề nghị Nhà nước giao đất, cho thuê đất, chuyển mục đích sử dụng đất, sử dụng tài nguyên (nước, khoáng sản…) Theo quan điểm dự án đầu tư sử dụng tài sản lớn thuộc sở hữu toàn dân Nhà nước cần quản lý việc trì thủ tục đầu tư dự án nhóm hợp lý Tuy nhiên, thực tế, thân quan cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư khơng phải quan có thẩm quyền định cho hay không cho nhà đầu tư sử dụng tài sản Vì vậy, thủ tục đầu tư tiền đề để nhà đầu tư tiếp tục làm việc với quan quản lý Nhà nước đất đai, tài nguyên Và với chất vậy, việc xem xét cấp Giấy chứng nhận đầu tư trường hợp có ý nghĩa rà soát dự án đầu tư với quy hoạch liên quan tới việc sử dụng đất đai, tài nguyên địa phương xác nhận dự án liên quan phù hợp với quy hoạch CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn - Về thủ tục đầu tư dự án phải lập báo cáo đánh giá tác động môi trường Trên thực tế, quy định hành báo cáo đánh giá tác động mơi trường (tiêu chí, điều kiện, thủ tục…) quy định chi tiết pháp luật môi trường (Luật Bảo vệ môi trường văn hướng dẫn) Trong đó, điểm đáng ý hoạt động xây dựng, thẩm định báo cáo đánh giá tác động môi trường thực độc lập, không phụ thuộc vào quan quản lý đầu tư, thực trước hoàn tất dự án Nói cách khác, dự án loại này, nhà đầu tư hoàn thiện dự án đầu tư xin đăng ký đầu tư họ có báo cáo đánh giá tác động môi trường chấp thuận Nếu theo pháp luật hành nói khơng điều chỉnh, thủ tục cấp Giấy CNĐKĐT dự án thực chất khơng có ý nghĩa (bởi việc quản lý môi trường thực trước đó) Trên thực tế, sửa đổi Luật Bảo vệ mơi trường, có ý kiến cho để thuận lợi tiết kiệm nguồn lực cho nhà đầu tư, thủ tục cấp Giấy CNĐKĐT nên thực trước (với ý nghĩa thủ tục để quan Nhà nước rà soát tính phù hợp với quy hoạch, tương tự trường hợp xin đất, tài nguyên từ Nhà nước), sau nhà đầu tư làm thủ tục liên quan tới báo cáo đánh giá tác động môi trường Nếu quan điểm tiếp nhận Luật Bảo vệ mơi trường sửa đổi quy định cách tiếp cận thủ tục đầu tư nhóm dự án Dự thảo Luật Đầu tư phù hợp Tuy nhiên quan điểm nói khơng ghi nhận Luật Bảo vệ môi trường sửa đổi thủ tục đầu tư Dự thảo Luật Đầu tư không cần thiết, cần bỏ - Về thủ tục đầu tư dự án thuộc diện hưởng ưu đãi Nhà nước Đối với nhóm này, mục đích thủ tục đầu tư rà soát điều kiện dự án đầu tư với tiêu chí ưu đãi xác nhận loại ưu đãi mà nhà đầu tư hưởng (còn mức độ ưu đãi loại cơng việc quan quản lý Nhà nước chuyên ngành liên quan tới ưu đãi đó) CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn áp dụng theo chủ quan quan có thẩm quyền Quy định lĩnh vực ưu đãi đầu tư đầu tư có điều kiện (được hiểu lĩnh vự hạn chế đầu tư) quy định chung chung mâu thuẫn Cụ thể, lĩnh vực lớn bao Đề nghị nghiên cứu lại xem gồm văn hóa, y tế, giáo dục lĩnh vực có cần phải hạn liệt kê Điều 22 (các chế hay không điều chỉnh cho lĩnh vực ưu đãi đầu tư) Điều phù hợp với nhu cầu đất 24 (các lĩnh vự đầu tư có điều nước kiện) Cách xử lý dự án Điều 22 24 khác nhau, xem xét mà cấp giấy chứng nhận đầu tư cách minh bạch thống được? Luật Đầu tư trở lại cách tiếp Điều 33 dự thảo LĐT đặt Đề nghị điều chỉnh Điều 33 theo cận cũ vấn đề áp dụng ưu nghĩa vụ lên nhà đầu tư phải hướng doanh nghiệp đãi đầu tư, gắn với việc cấp xin giấy chứng nhận đăng hưởng ưu đãi đầu tư theo Giấy chứng nhận đăng ký đầu ký đầu tư hưởng ưu luật chuyên ngành Bỏ yêu tư Theo tôi, doanh nghiệp đãi đầu tư Điều suy cầu phải xin cấp Giấy chứng không cần phải thực thủ doanh nghiệp không cấp nhận đăng ký đầu tư Hưởng tục thêm để Giấy chứng nhận đăng ký đầu ưu đãi đầu tư quyền hưởng ưu đãi đầu tư tư cách kịp thời, họ doanh nghiệp, qua Luật thuế, Luật đất đai quy không hưởng ưu đãi đầu chế xin cho định rõ trường hợp tư doanh nghiệp ưu đãi cần thực sở luật chuyên ngành Giấy phép đầu tư trước ghi ưu đãi Giấy chứng nhận đầu tư khơng cịn ghi ưu đãi nhằm bảo đảm tính bình đẳng cho doanh nghiệp Tại lại áp dụng chế cũ? CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Cũng vấn đề có cần thiết phải cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư, mục tiêu Luật Đầu tư tạo môi trường đầu tư thông thống nên bỏ thủ tục hành Khơng có thủ tục quy định cịn lại luật chuyên ngành giải tốt vấn đề quản lý Nhà nước liên quan đến hoạt động kinh doanh doanh nghiệp - Cụ thể, nhà đầu tư thành lập doanh nghiệp, nhà đầu tư (nước ngoài) phải nộp đầy đủ giấy tờ pháp lý nhà đầu tư, phải đăng ký ngành nghề kinh doanh phải giải trình lý đáp ứng điều kiện đầu tư vào Việt Nam, giải trình địa bàn/địa điểm hoạt động doanh nghiệp Tất tiêu chí trùng khớp với nội dung dự án đầu tư Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư Đối với nhà đầu tư nước ngoài, giấy tờ pháp lý họ phải hợp pháp hóa lãnh sử dụng tháng Cho thủ tục đăng ký kinh doanh đăng ký đầu tư, họ lại phải thực hợp pháp hóa lãnh giấy tờ Nhà đầu tư nước hoàn toàn không hiểu nhà nước Việt Nam lại phải yêu cầu họ nộp loại giấy tờ nhiều lần - Đối với doanh nghiệp thực dịch vụ theo cam kết quốc tế Việt Nam, họ khơng có dự án đầu tư (theo định nghĩa Điều Các điều thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư, từ Điều 41 - 47 không cần thiết, tăng thủ tục hàn gây thêm lãng phí thời gian tiền bạc cho nhà đầu tư nhà nước Việt Nam Đề nghị bỏ thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư Để doanh nghiệp thực đăng ký doanh nghiệp thủ tục hành sau đăng ký doanh nghiệp theo quy định luật chuyên ngành, môi trường, xây dựng, đất đai, thuế, tín dụng, v.v… CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn 3.6) hoạt động doanh nghiệp toàn lãnh thổ Việt Nam họ không cần phải bỏ vốn trung dài hạn vào địa bàn hay địa điểm - Về mặt thời gian, theo quy định 30 ngày làm việc Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư cấp (giống quy định từ 15 đến 45 ngày), thực tế từ 4-6 tháng Quy định sau 15 ngày làm việc nhà đầu tư cấp giấy đăng ký doanh nghiệp, thực tế 4-6 tháng - Về mặt hồ sơ (Điều 45), đầu mục hồ sơ bao gồm hồ sơ nộp đăng ký doanh nghiệp (văn liên quan đến tư cách pháp lý nhà đầu tư, giải trình lực tài chính, quyền sử dụng địa điểm, giải trình dự án đầu tư ), vào bao gồm hồ sơ khác mà trùng lắp với thủ tục hành khác (hồ sơ xây dựng dự án có xây dựng cơng trình), trùng lắp với khâu đánh giá tác động môi trường hay xin phép xây dựng Nhà đầu tư chưa biết có cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư hay không, cấp, mà đầu tư tài vào hồ sơ xây dựng cơng trình thời điểm này? - Nội dung thẩm tra (Điều 46): CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn khơng có so thẩm tra đăng ký kinh doanh Nguyên tắc không phân biệt đối xử chưa thể đầy đủ Luật đầu tư dành Mục quy định riêng cho Nhà đầu tư nước (Điều 60-22) Điều 61 quy định quan Đề nghị điều chỉnh Điều 61 đăng ký kinh doanh đăng ký 62 xuống ngày theo quy định thành lập doanh nghiệp cho nhà Luật doanh nghiệp để thực đầu tư nước ngồi vịng thi cam kết quốc tế Việt 15 ngày, theo Luật Nam doanh nghiệp thời gian ngày cho doanh nghiệp nước Trên thực tế, 15 ngày kéo dài nhiều tháng, dựa theo kinh nghiệm Góp ý Dự thảo Luật Đầu tư (sửa đổi) Ông Nguyễn Việt Khoa- Giám đốc trung tâm tư vấn bồi dưỡng pháp luật kinh doanh- Khoa Luật- Trường Đại học Kinh tế TP.HCM - Hội thảo VCCI (Tp HCM ngày 11/3/2014 GĨP Ý DỰ ÁN LUẬT ĐẦU TƯ( SỬA ĐỔI) CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Trên sở dự án Luật Đầu tư (sửa đổi) vấn đề cần xin ý kiến góp ý ban soạn thảo dự án Luật Đầu tư sửa đồi, xin đánh giá lại nhiệm vụ vai trò Luật Đầu tư năm 2006 để từ đánh giá xem có cần thiết ban hành Luật Đầu tư sửa đổi hay nên bỏ Luật Đầu tư nhằm đơn giản hoá thủ tục hành chính, đồng thời đánh giá xem liệu khơng có Luật Đầu tư doanh nghiệp có thực hoạt động đầu tư không? Đánh giá Nhiệm vụ vai trò Luật đầu tư năm 2006 1.1 Về tạo hành làng pháp lý cho nhà đầu tư thực hoạt động đầu tư đơn giản, thuận tiện, nhanh chóng, tốn Trong năm qua Nhà nước ta ban hành nhiều văn pháp luật liên quan đến đầu tư như: Luật đầu tư nước Việt Nam, Luật khuyến khích đầu tư nước, Luật doanh nghiệp nhằm tạo nên khung pháp lý quan trọng điều chỉnh hoạt động đầu tư phù hợp với đường lối, quan điểm Đảng thực tiễn phát triển kinh tế-xã hội, phù hợp với yêu cầu hội nhập; tạo môi trường thuận lợi, hấp dẫn nhà đầu tư thuộc thành phần kinh tế Tuy nhiên thực tế quy định hành Luật đầu tư chưa thực nhiệm vụ vai trị thủ tục pháp lý có chồng chéo, phiền phức, nhiều thời gian, qua nhiều quan đơn vị gây tốn Mặc dù nhiều sách kinh tế thể văn pháp luật ban hành năm gần đây, sách thu hút đầu tư thiếu bền vững Các quy định hành chưa ưu tiên phát triển đồng thị trường thị trường bất động sản, thị trường công nghệ, thị trường lao động, thị trường vốn Thiếu sách, biện pháp khuyến khích phát triển sản xuất, thị trường nước, thiếu sách phát triển ngành cơng nghiệp hỗ trợ Ví dụ ưu đãi thuê đất có quy định Luật đất đai, ưu đãi thuế có quy định Luật thuế Luật Đầu tư đưa ưu đãi vào, không khác chép lại từ luật khác tạo chồng chéo, gây khó khăn thêm thủ tục cho doanh nghiệp Điều phần làm cho môi trường đầu tư Việt Nam thêm cạnh tranh với nước khu vực.Thiếu khung pháp lý phát triển dịch vụ hỗ trợ làm gia tăng giá trị cho hàng hoá sản xuất Việt Nam loại tư vấn, hỗ trợ pháp lý đáp ứng yêu cầu nâng cao lực cạnh tranh doanh nghiệp Việt Nam thị trường khu vực giới 1.2 Về tạo môi trường đầu tư bình đẳng cho nhà đầu tư theo cam kết WTO CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Luật đầu tư tạo phân biệt đối xử nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước đặc biệt liên quan đến thủ tục đầu tư Đây xem hình thức bảo hộ tinh vi cho nàh đầu tư nước Nước ta ký kết nhiều hiệp định song phương đa phương liên quan đến hoạt động đầu tư cam kết khuôn khổ AFTA, Hiệp định khung khu vực đầu tư ASEAN, Hiệp định thương mại song phương với Hoa Kỳ, Hiệp định tự do, khuyến khích bảo hộ đầu tư với Nhật Bản tích cực đàm phán gia nhập WTO Việc ký kết thực cam kết quốc tế mặt đòi hỏi Việt Nam phải mở cửa thị trường, xóa bỏ rào cản thuế quan, phi thuế quan trợ cấp không phù hợp với thông lệ quốc tế, mặt khác phải trì số sách bảo hộ sản xuất nước có điều kiện, có thời gian, mở cửa thị trường theo lộ trình xác định Tuy nhiên, ban hành vào thời điểm khác nhau, có phạm vi, đối tượng điều chỉnh khác nên sách đầu tư chưa có quán, chưa thực tạo “một sân chơi” bình đẳng; tình trạng phân biệt đối xử nhà đầu tư tồn tại, hạn chế việc phát huy nguồn lực Những bất cập hệ thống pháp luật tách biệt theo thành phần kinh tế ngày bộc lộ rõ trước phát triển động, đa dạng doanh nghiệp kinh tế thị trường 1.3 Về góp phần thu hút, khuyến khích hoạt động đầu tư Luật Đầu tư năm 2006 nguyên nhân tạo rào càn thu hút đầu tư Cuộc cạnh tranh thu hút vốn đầu tư nước giới khu vực diễn ngày gay gắt, nước khu vực cải cách mạnh mẽ môi trường đầu tư theo hướng tự hóa đầu tư, thương mại, làm cho hệ thống luật pháp đầu tư nước ngồi thơng thống hệ thống pháp luật nước ta tạo nhiều rào cản, thủ tục hanh rườm rà, tốn kho6gn cần thiết làm giảm dần tính cạnh tranh so với nước khu vực Thực tế cho thấy Luật đầu tư chưa thể sách ưu đãi, khuyến khích có tính cạnh tranh chưa có tương đương so với nước khu vực nhằm huy động, sử dụng có hiệu nguồn lực đầu tư nước nước thành phần kinh tế 1.4 Về sở pháp lý để quan nhà nước thực việc quản lý nhà đầu tư hoạt động đầu tư Luật đầu tư ban hành với mục đích tạo sở pháp lý đồng bộ, đầy đủ, thống cho công tác quản lý nhà nước hoạt động xúc tiến đầu tư, bảo đảm việc quản lý nhà nước hoạt động hiệu quả, tạo điều kiện động viên tổ chức, doanh nghiệp cá nhân tích cực, chủ động tham gia vào hoạt động xúc tiến đầu tư Tuy nhiên điều chưa thực thi CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn triệt để thực tế Hiện nay, công tác quản lý hoạt động đầu tư sử dụng vốn đầu tư chưa thực hiện; chưa khắc phục tình trạng đầu tư dàn trải, phân tán, góp phần nâng cao hiệu đầu tư theo mục tiêu, định hướng chiến lược, kế hoạch phát triển kinh tế, xã hội đất nước; chống thất thốt, lãng phí; bảo đảm tính cơng khai, minh bạch quản lý đầu tư Đồng thời, nguyên tắc “tiền đăng, hậu bỏ” nên bãi bỏ thay thể nguyên tắc khác thật có lợi cho doanh nghiệp “tiền đăng, hậu kiểm” Theo đó, vai trị quan quản lý nhà nước theo nguyên tắc xác định rõ tạo luật chơi, hỗ trợ doanh nghiệp tuân thủ luật chơi đồng thời qua xử lý kịp thời hành vi vi phạm khơng phải tìm kiếm vi phạm để xử lý Tư quản lý nhà nước theo nguyên tắc buộc công chức máy phải thay đổi cách hành xử với doanh nghiệp Đặc biệt, nguyên tắc này, yêu cầu phối hợp quan nhà nước cấp, cấp theo dõi, giám sát doanh nghiệp nhằm tránh chùng lặp, chồng chéo tra, kiểm tra doanh nghiệp có nghĩa định Khơng cần thiết phải sửa đổi Luật đầu tư mà nên bãi bỏ Luật Đầu tư Giả sử khơng có Luật đầu tư năm 2006 vấn đề xảy ra? Có thể đặt số câu hỏi sau: - Các nhà đầu tư thực hoạt động đầu tư dựa vào văn pháp luật khác mà không cần có Luật đầu tư hay khơng? - Hoạt động thu hút đầu tư theo chiều hướng nào, nghĩa hoạt động đầu tư tăng hay giảm? - Chỉ số môi trường kinh doanh Việt Nam ngân hàng giới đánh giá tăng hay giảm, so với số đánh giá năm 2013 99/189? - Nếu khơng có Luật đầu tư quan nhà nước có quản lý hoạt động đầu tư hay không? Chúng xin vào trả lời câu hỏi Thứ nhất, cho nhà đầu tư hồn tồn thực hoạt động đầu tư hoạt động kinh doanh mà không thiết phải có Luật đầu tư năm 2006 Đối với thủ tục đầu CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn tư, hồn tồn cho phép nhà đầu tư nước đăng ký doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp năm 2005 giống nhà đầu tư nước, vừa tạo mơi trường kinh doanh bình đẳng cho nhà đầu tư không phân biệt nước nước phù hợp với cam kết quốc tế mà Việt Nam đã, tham gia hoạt động, khuyến khích , ưu đãi, điều kiện đầu tư quy định văn chuyên ngành khác Luật Thuế, Luật Đất đai… Thứ hai, thủ tục đầu tư đơn giản, thuận tiện thông qua việc đăng ký doanh nghiệp giống nhà đầu tư nước thời gian năm thu hút thêm nhà đầu tư nước đầu tư vào Việt Nam Đồng thời, muốn đề nghị Bộ kế hoạch- Đầu tư đánh giá lại xem, thời gian năm kể từ ngày Luật đầu tư năm 2006 có hiệu lực đến có nhà đầu tư nước ngồi từ bỏ thị trường Việt Nam lý thủ tục đầu tư phiền hà không cần thiết, đánh hội việc thu hút đầu tư việc tạo công ăn việc làm, phát triển kinh tế có phần nguyên nhân việc suy giảm nguồn vốn đầu tư việc phát triển kinh tế đất nước Thứ ba, Nếu khơng có văn Luật Đầu tư năm 2006 mơi trường kinh doanh Việt Nam không bị đánh giá mức thấp năm 2013 99/189 mà tăng vài chục bậc Thứ tư, Chúng cho rằng, quan nhà nước hồn tồn quản lý hoạt động đầu tư mà không thiết phải có Luật đầu tư năm 2006 Trong trường hợp áp dụng triết để nguyên tắc “tiền đăng, hậu kiểm” nhà đầu tư nước ngoài.Tuy nhiên, mang tư kiểm kiểm tra chặc chẽ thủ tục ban đầu trước cho nhà đầu tư nước thực hoạt động đầu tư, điều hồn tồn khơng cần thiết, tin hầu hết nhà đầu tư nước ngồi có mục đích tốt đẹp thực hoạt động đầu tư Việt Nam, việc sai phạm nhà đầu tư trình đầu tư có quy định biện pháp xử lý rõ ràng,cịn việc khơng thể xử lý khơng xử lý thể trình độ quản lý yếu cán nhà nước có tượng tiêu cực quản lý nhà nước hoạt động đầu tư Từ lý đó, tơi cho khơng cần thiết phải ban hành Luật đầu tư gây thêm tốn kém, quy định Luật đầu tư đưa vào đạo Luật khác thủ tục đầu tư đưa vào Luật doanh nghiệp chẳng hạn, vấn đề khác quy định CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn nên vận dụng xử lý Hiện nay, nước ta có nhiều văn pháp luật trùng lắp chồng chéo khơng nên ban hành thêm nhiều đạo luật mà tính khả thi khơng cao Rất cám ơn quan soạn thảo, ban tổ chức tổ chức buổi lấy ý kiến, theo ý chúng tơi việc tổ chức lấy ý kiến Luật Đầu tư Luật Doanh nghiệp nên diễn lúc để thuận tiện cho hoạt động góp ý hai văn có liên quan cách chặt chẽ với Chúc hội thảo thành cơng tốt đẹp Góp ý Dự thảo Luật Đầu tư (sửa đổi) TS Hồ Xuân Thắng - Giảng viên trường Đại học Sài Gòn - Hội thảo VCCI (Tp HCM ngày 11/3/2014) MỘT SỐ KIẾN NGHỊ GÓP Ý SỬA ĐỔI, BỔ SUNG LUẬT ĐẦU TƯ NĂM 2005 Hồ Xuân Thắng[1] Quá trình đổi mới, phát triển kinh tế từ kinh tế tập trung bao cấp sang kinh tế thị trường nước ta diễn thành cơng Có thể nói, chuyển hóa bước tiến trọng đại Đảng nhân dân ta Rất nhiều yếu tố tích cực tạo nên thành công yếu tố quan trọng khơng thể khơng kể đến khung khổ pháp lý quốc gia Nếu nhà nước khơng quản lý xã hội pháp luật rõ ràng phát triển cuả nhà nước khơng thể bền vững được, tức phát triển ảnh hưởng sâu sắc đến mơi trường chung xã hội, tính dự báo tương lai bị hạn chế thiếu vắng quy phạm pháp luật quản lý quy tắc xử chung quốc gia Trong hành lang pháp lý cuả nhà nước ta phải nhắc đến ban hành kịp thời Luật Đầu tư mà mà Luật đầu tư nước ngòai việt Nam năm 1986 minh chứng, văn Quốc hội ban hành điều chỉnh khuyến khích thu hút đầu tư từ bên để phát triển kinh tế xã hội đất nước Kể từ đến Luật Đầu tư thay đổi lần với nhiều nội dung khác cho phù hợp với phát triên chung đất nước Phải thừa nhận Luật Đầu tư năm 2005 bước tiến quan trọng tiến trình xây dựng, hồn thiện hệ thống pháp luật đầu tư Việt Nam Cùng với Luật Doanh nghiệp thơng qua có hiệu lực thi hành vào thời điểm (1/7/2006), sau 20 năm thực đường lối đổi mới, Việt Nam có khung pháp luật đầu tư, doanh nghiệp áp dụng thống cho nhà đầu tư doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế.[2] Văn luật hợp nội dung hai văn luật đầu tư nước đầu tư nước ngồi thể thống khơng có phân biệt đối CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn xử lĩnh vực đầu tư Điểm tích cực đáng ý quy định Luật Đầu tư mở rộng quyền tự chủ hoạt động đầu tư, kinh doanh nhà đầu tư việc xóa bỏ loạt rào cản đầu tư khơng phù hợp với thông lệ kinh tế thị trường cam kết hội nhập Việt Nam, tạo sở pháp lý cho việc cải thiện môi trường đầu tư, kinh doanh theo hướng ngày thuận lợi, minh bạch bình đẳng nhà đầu tư Nhưng thực chất, sau năm triển khai thi hành luật đầu tư năm 2005 thực tiễn, Luật Đầu tư bộc lộ số hạn chế, bất cập cần phải nghiên cứu sửa đổi, bổ sung Để góp phần vào việc sửa đổi, bổ sung làm cho quy định pháp luật đầu tư thể thống thực tiễn đảm bảo phát huy hết chức đích thực cuả phát triển kinh tế hội nhập, muốn đưa số vấn đề cần bàn bạc trao đổi, cụ thể sau: Vấn đề thứ nhất: Hợp đồng đầu tư theo hình thức đối tác cơng - tư hay gọi tắt Hợp đồng PPP Vấn đề này, quy định Khoản 14 Điều giải thích từ ngữ cịn chồng chéo mâu thuẫn chưa thống cách hiểu, làm cản trở ảnh hưởng trục tiếp đến hoạt động đầu tư “Hợp đồng đầu tư theo hình thức đối tác công - tư (sau gọi tắt Hợp đồng PPP), gồm Hợp đồng Xây dựng - Kinh doanh - Chuyển giao (BOT), Hợp đồng Xây dựng - Chuyển giao - Kinh doanh (BTO), Hợp đồng Xây dựng - Chuyển giao (BT), Hợp đồng Kinh doanh Quản lý (O&M) hợp đồng nhượng quyền khác ký kết Cơ quan nhà nước có thẩm quyền với nhà đầu tư” Xét chủ thể, theo khái niệm công nhận chủ thể hợp pháp quan nhà nước với nhà đầu tư hai chủ thể hợp đồng cơng – tư Nhìn nhận góc độ quan hệ hợp đồng hai chủ thể kí kết hợp đồng có quyền nghĩa vụ thực ngang theo nội dung hợp tác kí kết nên gọi đối tác Thế Điểm a Khoản Điều dự thảo quy định “Nhà đầu tư’ thì: “Doanh nghiệp theo quy định Luật Doanh nghiệp” nhà đầu tư Chiểu theo quy định pháp luật Doanh nghiệp hành Doanh nghiệp nhà nước khái niệm doanh nghiệp đương nhiên đóng vai trị với tư cách nhà đầu tư (theo Khoản 22 Điều Luật Doanh nghiệp hành quy định “Doanh nghiệp nhà nước doanh nghiệp Nhà nước sở hữu 50% vốn điều lệ” với loại hình Cơng ty TNHH cơng ty Cổ phần) Với lập luận vậy, tình trái với khái niệm hợp đồng đầu tư theo hình thức đối tác cơng tư hai bên chủ thể hợp đồng nhà nước bên nhà nước (đại diện công) với bên nhà đầu tư (đại diện tư).Tiếp theo, bất cập coi khập khiễng mà quy định phải gánh chịu thực tế, Điều 169 dự thảo Luật sửa đổi số điều Luật doanh CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn nghiệp 2005 quy định thừa nhận doanh nghiệp nhà nước doanh nghiệp, mà doanh nghiệp tổ chức kinh tế đương nhiên tổ chức kinh tế nhà đầu tư theo quy định điểm a khoản Điều giải thích từ ngữ dự thảo Luật sửa đổi bổ sung Luật đầu tư Do đó, để tránh chồng chéo dễ thực tương lai quy định pháp luật, theo ý kiến chúng tôi, nên sửa lại quy định khoa học, xác định rõ chủ thể loại hợp đồng quan nhà nước Nhà đầu tư cách hợp lý hay nói cách khác khơng thể hợp đồng đối tác “Công – Tư”, mà nhà đầu tư nhà đầu tư cơng khơng phải hồn tồn nhà đầu tư “Tư” văn quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ đầu tư Vấn đề thứ hai: Bảo đảm quyền chuyển vốn, tài sản nhà đầu tư nước Bảo đảm quyền chuyển vốn, tài sản nhà đầu tư nước ngoài, quy định Điều dự thảo lần Theo tinh thần chung, quy định cam kết có trách nhiệm nhà nước ta với nhà đầu tư nước việc bảo đảm quyền chuyển vốn, tài sản họ“Sau thực đầy đủ nghĩa vụ tài Nhà nước Việt Nam, nhà đầu tư nước chuyển nước khoản vốn tài sản sau đây: (i) Lợi nhuận thu từ hoạt động kinh doanh; (ii) Những khoản tiền trả cho việc cung cấp kỹ thuật, dịch vụ, sở hữu trí tuệ; (iii) Tiền gốc lãi khoản vay nước ngoài; (iv) Vốn đầu tư, khoản lý đầu tư; (v) Các khoản tiền tài sản khác thuộc sở hữu hợp pháp nhà đầu tư”[3] Nhìn nhận góc độ khoa học pháp lý, quy phạm pháp luật cho phép, nghĩa thẩm quyền cho phép hưởng lợi từ quy định nhà nước CHXHCNVN, cịn nhà đầu tư nước ngồi người quyền hưởng sau thực xong nghĩa vụ tài Tuy nhiên, góc độ tâm lý nhà đầu tư họ cịn băn khoăn “nghĩa vụ tài chính” nghĩa vụ nào, liệu có qn khơng? Tại khơng đề cập giải thích rõ khái niệm dự thảo? Đây khiếm khuyết quy định, làm giảm giá trị bảo đảm nhà nước nhà đầu tư nước tham gia đầu tư vào nước ta nhằm mục đích sinh lời Bên cạnh đó, họ thực xong nghĩa vụ họ đương nhiên hưởng quyền, người đầu tư có quyền nghĩa vụ ln song hành với tách rời Tại không dùng cụm từ họ “được quyền chuyển” mà lại “được chuyển”? mà tài sản tài sản hợp pháp đáng nhà đầu tư nước ngồi, hợp pháp thuộc sở hữu đáng họ mà sở hữu họ có quyền xác Rõ ràng quy định nói tùy nghi chưa phải quy định dứt khốt theo tính chất cam kết đầy trách nhiệm nhà nước ta với giới đầu tư người nước việc bảo đảm quyền chuyển vốn, tài sản Cho nên, kiến nghị nên bổ sung cụm từ “được quyền chuyển” vào quy phạm để tăng thêm tính dứt khốt thẩm quyền nhà nước nhà đầu tư nước đầu tư vào nước sở Việt nam, sau “Sau thực đầy đủ nghĩa vụ tài Nhà nước Việt Nam, nhà đầu tư nước quyền chuyển nước khoản vốn tài sản sau đây: (i) Lợi nhuận thu từ hoạt động kinh doanh; (ii) Những khoản tiền trả cho việc cung cấp kỹ thuật, dịch vụ, sở hữu trí tuệ; (iii) Tiền gốc lãi khoản vay nước ngoài; (iv) Vốn đầu tư, khoản lý đầu tư; (v) Các khoản tiền tài sản khác thuộc sở hữu hợp pháp nhà đầu tư” Vấn đề thứ ba: Bảo đảm đầu tư trường hợp thay đổi pháp luật, sách quy định Điều 10 dự thảo CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Tại Khoản Điều quy định sau: “Trường hợp pháp luật, sách ban hành làm ảnh hưởng bất lợi đến điều kiện đầu tư ưu đãi đầu tư quy định Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư nhà đầu tư tiếp tục áp dụng điều kiện đầu tư hưởng ưu đãi đầu tư quy định Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư” Chúng băn khoăn dùng cụm từ “chính sách mới” quy phạm pháp luật lẽ nhà nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam, nhà nước quản lý xã hội pháp luật, mà chất pháp luật mang chất giai cấp chất xã hội, phải thể chế hóa đường lối, chủ trương sách quan điểm Đảng ta, nhà nước ta Tức đường lối chủ trương sách thể quy phạm pháp luật nhà nước ta nhà nước pháp quyền XHCN pháp luật thượng tơn, dùng cụm từ “thay đổi sách” thừa khơng khoa học Khi nói vấn đề pháp luật, Chủ nghĩa Mác Lenin khẳng định pháp luật bị thay đổi không nói sách thay đổi Vấn đề đặt quy định dự thảo cần quán cách sử dụng câu từ theo thể thức văn luật, khơng dùng câu từ mang tính văn nói, văn diễn thuyết giảm giá trị quy định pháp luật thực tiễn, giảm giá trị bảo đảm đầu tư nhà nước ta Chúng ta phải thừa nhận nguyên tắc bất di bất dịch nói đến giá trị, tính hiệu lực văn luật là, văn pháp luật đời phủ nhận văn pháp luật cũ ban hành trước khơng nói “chính sách” Thực chất pháp luật chứa đựng “chính sách” hay nói cách khác pháp luật thể chế cụ thể đường lối sách Đảng Nhà nước thành quy phạm pháp luật Để nhà đầu tư hiểu luật cách xác việc bảo đảm đầu tư trường hợp có thay đổi lớn pháp luật quốc gia tránh nhầm lẫn bên trình thu hút đầu tư, triển khai thực dự án đầu tư, kiến nghị nên bỏ cụng từ “chính sách” khoản Điều 10 dự thảo luật đầu tư lần này: “Trường hợp pháp luật ban hành làm ảnh hưởng bất lợi đến điều kiện đầu tư ưu đãi đầu tư quy định Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư nhà đầu tư tiếp tục áp dụng điều kiện đầu tư hưởng ưu đãi đầu tư quy định Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư” Vấn đề thứ tư: Quyền tiếp cận, sử dụng nguồn lực đầu tư Về quyền tiếp cận, sử dụng nguồn lực đầu tư quy định Khoản Điều 13 dự thảo chưa điều chỉnh hết đối tượng dự án đầu tư có quyền hưởng quyền “Tuyển dụng sử dụng lao động Việt Nam; tuyển dụng sử dụng lao động người nước ngồi làm cơng việc quản lý, lao động kỹ thuật chuyên gia theo nhu cầu sản xuất, kinh doanh” Cụm từ “theo nhu cầu sản xuất, kinh doanh” hiểu nhà đầu tư có quyền tiếp cận, sử dụng nguồn lực thuộc công đoạn sản xuất kinh doanh mà thơi ngồi nhà đầu tư khơng có quyền tiếp cận, sử dụng nguồn lực đầu tư cho cơng việc khác q trình triển khai thực dự án đầu tư Như biết, dự án đầu tư phải trải qua nhiều công đoạn từ chuẩn bị đầu tư đến triển khai thực đầu tư kết thúc đầu tư nhà đầu tư cần đến quyền tiếp cận, sử dụng nguồn lực đầu tư tuyển sử dụng lao động nước nước theo nhu cầu dự án không theo nhu cầu sản xuất, kinh doanh Có thể nói quy định thu hẹp đối tượng phạm vi điều chỉnh, từ khơng khả thi để áp dụng thực tiễn Rõ ràng quy định rào cản đầu tư vơ hình trung quy định tạo phân biệt đối xử đầu tư Theo quan điểm nên sửa lại cụm CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn từ “theo nhu cầu sản xuất, kinh doanh” thành cụm từ “theo nhu cầu triển khai thực dự án nhà đầu tư” để mở rộng phạm vi hưởng quyền tiếp cận, sử dụng nguồn lực đầu tư nhà đầu tư đầu tư vào nước ta Vấn đề thứ tư: Đầu tư thành lập tổ chức kinh tế Nhà đầu tư thành lập tổ chức kinh tế sau để thực hoạt động đầu tư: (a) Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần công ty hợp danh theo quy định Luật Doanh nghiệp;(b) Tổ chức tín dụng, doanh nghiệp kinh doanh bảo hiểm, quỹ đầu tư tổ chức tài khác theo quy định pháp luật; (c) Hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã theo quy định Luật Hợp tác xã; (d) Cơ sở dịch vụ y tế, giáo dục, khoa học, văn hóa, thể thao sở dịch vụ khác có hoạt động đầu tư sinh lợi; (đ) Các tổ chức kinh tế khác theo quy định pháp luật[4] Quy định trên, theo quan điểm chưa chuẩn xác thiếu tính khoa học logic vấn đề cần giải Vấn đề đặt làm để thống cách hiểu “tổ chức kinh tế gì”? câu trả lời cịn bỏ ngỏ dự thảo khơng đưa khái niệm Cho nên, quy định chưa chặt chẽ thiếu tính thống nhất, tính kết nối quy định văn pháp luật khác Theo ý kiến số nhà khoa học khác, thì: “Tổ chức kinh tế bao gồm doanh nghiệp thành lập hoạt động theo Luật Doanh nghiệp (doanh nghiệp tư nhân, công ty cổ phần, công ty TNHH, công ty hợp danh); Hợp tác xã, Liên hiệp Hợp tác xã thành lập theo Luật hợp tác xã; tổ chức kinh tế thành lập theo luật đầu tư” Như vậy, tổ chức kinh tế pháp nhân thể nhân, đặc điểm chung tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, điểm riêng khác biệt tổ chức kinh tế có tư cách pháp nhân khơng có tư cách pháp nhân (Doanh nghiệp tư nhân) Từ lập luận đây, băn khoăn vấn đề đầu tư thành lập tổ chức kinh tế quy định điểm b d khoản Điều 19 dự thảo Thực sự nhầm lẫn quy định cho phép đầu tư thành lập tổ chức kinh tế khó chấp nhận thực tiễn, trùng lặp không rõ ràng lẫn lộn địa vị pháp lý tổ chức kinh tế chức kinh doanh loại hình Ví dụ “Doanh nghiệp kinh doanh bảo hiểm”[5], quy định cho phép nhà đầu tư chọn ngành nghề để kinh doanh xác khơng phải quy định cho việc đầu tư thành lập tổ chức kinh tế Rất dễ hiểu loại hình doanh nghiệp tổ chức kinh tế liệt kê Điểm a khoản điều 19 (Cty Cổ phần; Cty TNHH; Cơng ty Hợp danh DNTN) loại dự thảo Luật doanh nghiệp 2005 hành thừa nhận “Doanh nghiệp” Vậy lặp lại “doanh nghiệp” Điểm b Khoản Điều 19 trùng lắp với Điểm a, rõ ràng quy định khơng logic thiếu tính khoa học Hơn loại hình doanh nghiệp (đã đăng kí kinh doanh thành lập doanh nghiệp quan đăng kí kinh doanh) họ có quyền kinh doanh lĩnh vực tài chính, ngân hàng, bảo hiểm sở y tế đào tạo,văn hóa, thể thao Ví dụ Hợp tác xã trở thành tổ chức kinh tế kinh doanh lĩnh vực y tế thể thao, trùng lặp khó chấp nhận quy định Theo quan điểm chúng tôi, để xác định cách hiểu tổ chức kinh tế lĩnh vực đầu tư gì, cần bổ sung khái niệm “Đầu tư thành lập tổ chức kinh tế” vào phần giải thích từ ngữ dự thảo Ngồi quy định nhà đầu tư có quyền đầu tư thành lập tổ chức kinh CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn tế phải xâu chuỗi quy định pháp luật hành có liên quan đến việc thành lập tổ chức kinh tế để tách biệt loại hình doanh nghiệp ngành nghề kinh doanh tổ chức kinh tế đó, tránh nhầm lẫn khơng rõ ràng quy định Khoản Điều 19 dự thảo lần Vấn đề thứ 5: Thị thực xuất cảnh, nhập cảnh Thị thực xuất nhập cảnh người nước liên quan đến lĩnh vực đầu tư quy định Điều 40 dự thảo, sau: “Nhà đầu tư thực hoạt động đầu tư, chuyên gia lao động kỹ thuật người nước làm việc thường xuyên dự án đầu tư Việt Nam thành viên gia đình họ cấp thị thực xuất cảnh, nhập cảnh nhiều lần Thời hạn thị thực tối đa năm năm cho lần cấp” Với quy định vậy, ta hiểu người nước ngồi đối tượng hưởng quy định cấp thị thực xuất cảnh, nhập cảnh mà người phải chun gia, người lao động kĩ thuật, Nhà đầu tư thực hoạt động đầu tư thành viên gia đình họ Tuy nhiên họ phải người làm việc thường xuyên dự án đầu tư Việt Nam cấp thị thực xuất nhập cảnh nhiều lần, lần không năm Câu hỏi đặt liệu dự án đầu tư cần chuyên gia người lao động kĩ thuật làm việc theo quy định hợp đồng lao động Bộ Luật lao động hành 12 tháng 24 tháng xuất nhập cảnh vào Việt Nam có cần phải làm thị thực hay không? Chắc chắn khơng họ người làm việc có thời hạn làm việc lâu dài Nếu kiểm sốt người nước ngồi sống làm việc hợp pháp hay không hợp pháp nước ta? Cơ quan quản lý họ họ không rời khỏi Việt nam, hậu việc sao, chịu trách nhiệm này? Đó câu hỏi mà chúng tơi băn khoăn chắn quy định chưa phù hợp với thực tế dự thảo phải chịu trách nhiệm hậu khó lường cuả Chúng tơi kiến nghị, cần quy định việc Thị thực xuất cảnh, nhập cảnh phù hợp với thời gian sử dụng người lao động người sử dụng lao động dự án nhà đầu tư, không cứng nhắc người làm việc thường xuyên cấp nên quy định thời gian tối đa không 36 tháng cho lần cấp Mặt khác, cần quy định rõ thành viên gia đình họ gồm đối tượng cụ thể để thống cách hiểu từ thống cách áp dụng quy định pháp luật từ trung ương đến địa phương có hiêu thực tiễn, đừng để tình trạng luật ban hành phải chờ hướng dẫn thi hành Nghị định thực thi lối mòn trước thường gặp Trên số vấn đề có liên quan đến việc góp ý dự thảo luật sửa đổi bổ sung số điều luật đầu tư năm 2005 Hy vọng với góp sức nhỏ bé việc đưa quan điểm phương diện khoa học pháp lý hội thảo làm vững thêm quy định pháp luật làm cải thiện tốt môi trường đầu tư nước ta, giai đoạn cạnh tranh thu hút đầu tư nước diễn gay gắt mang tính tồn cầu hóa từ nước khu vực giới CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn [1] TS Giảng viên trường Đại học Sài Gịn [2] Dự thảo Tờ trình phủ sửa đổi Luật đầu tư Bộ Kếh oạch đầu tư [3] K1Điều dự thảo [4] K1 Điều 19 dự thảo [5] Điểm b K1 Điều 19 dự thảo Nguồn: http://www.vibonline.com.vn/Forum/Topic.aspx?ForumID=362 ... địa bàn hay địa điểm - Về mặt thời gian, theo quy định 30 ng? ?y làm việc Gi? ?y chứng nhận đăng ký đầu tư cấp (giống quy định từ 15 đến 45 ng? ?y) , thực tế từ 4-6 tháng Quy định sau 15 ng? ?y làm việc... tắc, Luật Đầu tư khơng cần thiết phải quy định hình thức đầu tư (kể quy định chung “quyền ký hợp đồng BCC” quyền đương nhiên (quyền kinh doanh) nhà đầu tư) Tuy nhiên, với mục tiêu liệt kê hình thức... có Gi? ?y CNĐKĐT cần thiết trường hợp thay đổi làm thay đổi nội dung dự án đầu tư ghi nhận Gi? ?y CNĐKĐT (ví dụ việc điều chỉnh quy mô dự án không làm thay đổi ưu đãi thuế xuất nhập ghi Gi? ?y CNĐKĐT