Tuyen tap tham luan ve sua doi luat doanh nghiep 2005

CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tơn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Ý kiến Ông Vũ Xuân Tiền Tọa đàm góp ý định hướng sửa đổi Luật doanh nghiệp 2005 -VCCI ngày 09.12.2013 VÀI Ý KIẾN VỀ NHỮNG VẤN ĐỀ CẦN SỬA ĐỔI CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 VCCI, 09/12/2013 Luật gia Vũ Xuân Tiền Uỷ viên Thường vụ Ban chấp hành Trưởng Ban Ban Tư vấn Phản biện sách Hội Các nhà quản trị doanh nghiệp Việt Nam Trong năm qua, Luật Doanh nghiệp 2005 góp phần to lớn việc tạo điều kiện thuận lợi cho toàn dân tham gia hoạt động kinh doanh Tuy nhiên, từ năm 2005 đến nay, kinh tế có thay đổi lớn, nhiều quy định Luật DN năm 2005 khơng cịn phù hợp, nhiều vấn đề phát sinh chưa điều chỉnh luật Do đó, sửa đổi Luật DN 2005 cần thiết khách quan cấp bách Về bản, tơi trí với nội dung tài liệu "Luật Doanh nghiệp 2005: Hạn chế định hướng sửa đổi" Thường trực Ban soạn thảo Luật DN Song, để có góc nhìn toàn diện hơn, bước đầu nghiên cứu, xin nêu vài ý kiến góp ý sau đây: Về định hướng sửa đổi Luật Doanh nghiệp Ban soạn thảo Luật DN sửa đổi đưa định hướng sau: a Tiếp tục kế thừa phát huy tinh thần Luật Doanh nghiệp 2005; tiếp tục mục tiêu Luật doanh nghiệp 2005 đề chưa đạt b Bãi bỏ, sửa đổi nội dung quy định hành khơng cịn phù hợp khơng cịn hợp lý so với phát triển kinh tế xã hội, thông lệ quốc tế tốt,… c Bổ sung quy định điều chỉnh số vấn đề thực tiễn xuất Nhất trí với định hướng nêu Đề nghị bổ sung thêm nguyên tắc định hướng sửa đổi Luật DN là: Trao thêm quyền thoả thuận người góp vốn thành lập doanh nghiệp Điều lệ cơng ty Điều có nghĩa Luật quy định khung vấn đề đặc biệt quan trọng, quy định cụ thể quản trị DN để người góp vốn thoả thuận quy định Điều lệ Về bất cập đăng ký doanh nghiệp a Hồn tồn trí với dự kiến bãi bỏ quy định "Giấy phép đầu tư đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh" Đây vấn đề bất hợp lý, thể phân biệt đối CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn xử, trái với thoả thuận gia nhập WTO nêu nhiều hội nghị, hội thảo trước song không giải Hơn nữa, việc xin Giấy phép đầu tư nhà đầu tư nước ngồi bị điều chỉnh cơng văn số 1752/BKHPC ngày 18 tháng 03 năm 2009, Bộ Kế hoạch Đầu tư, trái với quy định Nghị định số 139/2007/NĐ-CP Nghị định số 102/2010/ NĐ-CP tay Nghị định 139 b Về trụ sở doanh nghiệp: Luật doanh nghiệp không quy định điều kiện nơi chọn làm trụ sở doanh nghiệp Song, nay, doanh nghiệp không sử dụng chung cư làm văn phịng theo cơng văn Bộ Xây dựng! c Về việc ghi ngành nghề kinh doanh Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp: Dự kiến bỏ quy định Song, bỏ việc ghi ngành nghề kinh doanh Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp gây khó khăn lớn cho cơng tác quản lý thuế việc kiểm sốt tuân thủ điều kiện kinh doanh Bởi danh mục để DN phát hành hoá đơn, xác định nghĩa vụ thuế xác định điều kiện kinh doanh phải đáp ứng Vì vậy, đề nghị cải tiến việc ghi danh mục ngành nghề Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp theo hướng không bắt buộc phải ghi chi tiết đến mã ngành cấp IV d Về hình thức Giấy Chứng nhận đăng ký doanh nghiệp: Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh/ Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cấp theo hình thức tờ rời có thay đổi đăng ký kinh doanh, giấy chứng nhận cũ bị thu lại Điều dẫn đến khơng thể biết thay đổi doanh nghiệp cổ đơng/ thành viên góp vốn, vốn điều lệ kể từ DN thành lập Đề nghị thay đổi theo hướng cấp Sổ đăng ký doanh nghiệp, có nhiều trang, trang tương ứng với lần thay đổi đăng ký kinh doanh Về dấu doanh nghiệp Ban soạn thảo dự kiến phương án nghiên cứu để bỏ dấu DN Tôi cho rằng, điều kiện nước ta nay, chưa thể bỏ dấu DN Bởi, đó, người có thẩm quyền DN ký văn khơng lợi ích DN, rút tiền khơng mục đích kinh doanh Do đó, DN cần có dấu Tuy nhiên, không nên áp dụng việc cho phép khắc dấu quản lý sử dụng dấu DN quan Nhà nước Có thể áp dụng phương thức: Cho phép DN tự thiết kế mẫu dấu, đăng ký với quan đăng ký kinh doanh thông báo phương tiện thông tin đại chúng Khi đó, xẩy tranh chấp, dấu bị cá nhân chiếm giữ, người đại diện theo pháp luật DN thiết kế mẫu dấu khác, đăng ký lại với quan đăng ký kinh doanh thông báo phương tiện thông tin đại chúng Về thiết kế lại cấu trúc Luật Doanh nghiệp Nhất trí với dự kiến việc thiết kế lại cấu trúc Luật Doanh nghiệp Song, vấn đề cần trao đổi là: Luật Doanh nghiệp có cần Chương riêng tổ chức, quản lý doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước hay không? Về nguyên tắc, doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước Công ty TNHH thành viên Luật Doanh nghiệp có Chương Cơng ty TNHH Về loại hình doanh nghiệp Ban soạn thảo dự kiến: Bãi bỏ loại hình Cơng ty hợp danh loại hình cơng ty có nhiều hạn chế Xin đề nghị trao đổi thêm vấn đề Bởi lẽ: Bất kỳ loại hình doanh nghiệp CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn có ưu điểm hạn chế định Trên thực tế nước ta nay, dù không nhiều có Cơng ty hợp danh hoạt động tốt Vì vậy, để tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư lựa chọn loại hình doanh nghiệp phù hợp, Luật doanh nghiệp cần quy định nhiều loại hình doanh nghiêp khác Do đó, khơng nên bỏ loại hình cơng ty hợp danh Luật Đối với Công ty hợp danh, vấn đề cần trao đổi là: Công ty hợp danh doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn hay trách nhiệm hữu hạn Luật hành quy định: thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vơ hạn thành viên góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn Quy định không hợp lý Hướng giải là: khơng quy định có thành viên góp vốn cơng ty hợp danh Về công ty cổ phần Luật DN hành quy định chung cho cơng ty cổ phần, đó, thực tế xuất loại công ty cổ phần khác tuỳ thuộc mức độ "xã hội hoá" cổ đông gồm: - Công ty cổ phần nội bộ: Là loại công ty cổ phần cổ đơng gia đình, dịng tộc; - Cơng ty cổ phần mở rộng: Là loại công ty cổ mà cổ đơng khơng cịn giới hạn phạm vi gia đình, dịng tộc chưa phải công ty cổ phần đại chúng; - Công ty cổ phần đại chúng chưa niêm yết thị trường chứng khốn; Cơng ty cổ phần có lợi ích cơng cộng: Là công ty cổ phần đăng ký niêm yết thị trường chứng khoán Yêu cầu quản lý loại Công ty cổ phần nêu khác Chẳng hạn, quy định Kế tốn trưởng Cơng ty cổ phần khơng người có liên quan Hội đồng quản trị, Giám đốc Công ty không phù hợp với công ty cổ phần nội Đề nghị nghiên cứu để đưa vào Luật DN loại Công ty cổ phần nêu Về họp Đại hội đồng cổ đông Điều 102 Luật DN hành quy định phải tổ chức họp Đại hội đồng cổ đông tới ba lần, lần phải có số cổ đơng dự họp đại diện 65% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết, tương tự lần 51% lần không phụ thuộc vào vào số cổ đông dự họp tỷ lệ số cổ phần có quyền biểu cổ đông dự họp Quy định nêu gây khó khăn lớn tốn nhiều chi phí cho Cơng ty cổ phần đại chúng, có số cổ đông lớn nhiều nơi Đồng thời, quy định không ràng buộc trách nhiệm người góp vốn với DN Vì vậy, đề nghị Luật DN sửa đổi quy định có 02 lần tổ chức Đại hội đồng cổ đông, lần phải có số cổ đơng dự họp đại diện 51% tổng số cổ phần có quyền biểu tỷ lệ khác cao Điều lệ Công ty quy định, lần không phụ thuộc vào vào số cổ đông dự họp tỷ lệ số cổ phần có quyền biểu cổ đơng dự họp Thừa nhận pháp lý mơ hình pháp lý tập đồn kinh tế tư nhân CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Về tập đoàn kinh tế tư nhân, Luật doanh nghiệp khơng có quy định Tuy nhiên, vấn đề cần trao đổi Luật doanh nghiệp quy định vấn đề tập đồn kinh tế tư nhân? Nghiên cứu tài liệu tập đoàn kinh tế nước phát triển thấy rằng, tập đoàn kinh tế khơng có tư cách pháp nhân, liên kết tự nguyện doanh nghiệp nhóm Khơng có khái niệm "thành lập tập đồn" mà có "hình thành tập đồn" Vì vậy, Luật khơng thể có quy định cứng tập đoàn kinh tế tư nhân Định hướng sửa đổi góp vốn Nghiên cứu bỏ nguyên tắc cho góp vốn nhiều lần thời hạn năm cơng ty TNHH (góp vốn “chịu”) Lý do: i) Không đạt mục tiêu quy định; ii) Nhiều tác động tiêu cực không mong muốn iii).Thủ tục tăng vốn đơn giản, dễ dàng Đề nghị nghiên cứu thêm vấn đề Nếu khơng cho góp vốn nhiều lần phát sinh bất lợi sau: - Gây khó khăn cho thành viên góp vốn việc thu xếp nguồn vốn góp; - Xẩy tình trạng "thừa vốn" thời gian đầu thành lập; - Không thể ép nhà đầu tư nước ngồi phải góp hết số vốn cam kết sau nhận đăng ký doanh nghiệp Thực tế năm vừa qua cho thấy, số vốn giải ngân doanh nghiệp có vốn đầu tư nước so với số vốn đăng ký hàng năm đạt mức 30% Vì vậy, xin kiến nghị cho phép góp vốn nhiều lần theo cam kết quy định khống chế tối đa ba lần thời hạn 02 năm 10 Về giảm vốn điều lệ Luật DN hành cho phép DN (trừ Công ty TNHH thành viên) tăng, giảm vốn điều lệ Song, quy định điều kiện, thủ tục việc giảm vốn điều lệ chưa rõ nên thực tế, DN gặp nhiều khó khăn việc giảm vốn điều lệ Vì vậy, đề nghị Luật DN sửa đổi có quy định cụ thể để DN giảm vốn điều lệ cần thiết hợp lý 11 Về tỷ lệ biểu Luật doanh nghiệp hành quy định hai tỷ lệ thấp để định số vấn đề quản lý công ty 75% 65% Quy định nêu nhằm bảo vệ cổ đông thiểu số Song, mặt trái quy định là, thực tế hình thành "cổ đơng nhóm cổ đơng thiểu số chi phối" dẫn đến hoạt động Công ty bị tê liệt Chẳng hạn, cổ đông nhóm cổ đơng chiếm 26% vốn có quyền biểu không đồng ý thay Giám đốc (Tổng Giám đốc) - Người đại diện theo pháp luật - Giám đốc (Tổng giám đốc) có sai phạm nghiêm trọng điều hành Cơng ty Những cổ đơng cịn lại chiếm 74% vốn có quyền biểu đành bó tay công ty bị ngừng hoạt động Kiến nghị: Quy định tỷ lệ tối thiểu để thông qua định 51%, phù hợp với cam kết gia nhập WTO, tỷ lệ cụ thể cao 51% Điều lệ công ty quy định 12 Về người đại diện theo pháp luật Luật DN năm 2005 quy định mờ nhạt người đại diện theo pháp Luật DN Trong đó, Điều 91 Bộ Luật Dân 2005 quy định đại diện pháp nhân sau: CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Đại diện pháp nhân đại diện theo pháp luật đại diện theo uỷ quyền Người đại diện pháp nhân phải tuân theo quy định đại diện Chương VII, Phần thứ Bộ luật Đại diện theo pháp luật pháp nhân quy định điều lệ pháp nhân định thành lập pháp nhân Vì vậy, thực tế xẩy tranh cãi quyền Người đại diện theo pháp luật Ở số Công ty cổ phần, Chủ tịch Hội đồng quản trị người đại diện theo pháp luật không kiêm giám đốc (Tổng Giám đốc), mối quan hệ Chủ tịch Hội đồng quản trị - Người đại diện theo pháp luật với Giám đốc (Tổng Giám đốc) chưa quy định rõ ràng Luật, có trường hợp xẩy xung đột Vì vậy, đề nghị Luật DN sửa đổi quy định cụ thể hơn, rõ Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 13 Về Ban Kiểm sốt Cần có nghiên cứu, tổng kết đánh giá hiệu hoạt động Ban Kiểm sốt/ Kiểm sốt viên Cơng ty Theo đánh giá nhiều chuyên gia, luật gia, luật sư, Ban Kiểm soát/ Kiểm soát viên phần lớn DN nay, bao gồm Công ty TNHH thành viên Nhà nước nắm 100% vốn điều lệ, hoạt động mang tính hình thức Ngun nhân là: Ban Kiểm sốt/ Kiểm sốt viên khơng thể hoạt động cách độc lập Vì vậy, đề nghị Luật DN sửa đổi cần có quy định nâng cao tính độc lập Ban Kiểm sốt/ Kiểm soát viên 14 Về xử lý doanh nghiệp rơi vào tình trạng bế tắc Trong thực tế có nhiều trường hợp DN rơi vào tình trạng bế tắc người góp vốn khơng thoả thuận với Trường hợp cổ đông chiếm 26% vốn điều lệ có quyền biểu khơng đồng ý thay Tổng Giám đốc - Người đại diện theo pháp luật, dẫn đến nội DN mâu thuẫn ngày tăng nêu ví dụ Cơ quan đăng ký kinh doanh khơng có trách nhiệm giải xung đột nội DN Việc đưa vụ việc tồ án địi hỏi thủ tục phức tạp thời gian khơng ngắn, đó, đưa tồ đồng nghĩa với việc DN phải ngừng hoạt động, gây thiệt hại nghiêm trọng Vậy, giải tình trạng bế tắc nêu nào? Luật DN hành chưa có quy định Đề nghị nghiên cứu để đưa vào Luật DN sửa đổi 15 Về hậu kiểm Một định hướng Ban soạn thảo đưa quản lý nhà nước doanh nghiệp là: Nâng cao hiệu hoạt động theo dõi giám sát doanh nghiệp, hỗ trợ doanh nghiệp tuân thủ pháp luật tốt hơn, xử phạt kịp thời hành vi vi phạm; tiếp tục phương thức quản lý “tiền đăng, hậu kiểm” Đó định hướng thực từ Luật DN năm 2005 có hiệu lực Tuy nhiên, thực tế, "tiền đăng" bị "gặm nhấm" có nhiều quy định kiểm soát trước xuất Nguyên tắc "hậu kiểm" bị lãng quên Bởi, Luật DN văn luật chưa có quy định hậu kiểm Việc kiểm tra, tra DN thực theo chuyên ngành, chẳng hạn, kiểm tra, tra thuế tập trung vào việc thực CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn nghĩa vụ thuế DN; tra lao động tra, kiểm tra việc chấp hành quy định Luật Lao động Vì hậu kiểm khơng thực thi nên xuất nhiều tượng tiêu cực thành lập, quản lý DN vi phạm quy định cấm thành lập quản lý DN; góp vốn "ảo"; thành lập DN để mua, bán hố đơn "bỏ trốn" Kiên trì thực nguyên tắc "tiền đăng" nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho việc khởi DN hoàn toàn Song, Luật cần có quy định rõ ràng hậu kiểm, tránh để biến thành "hậu buông" gây hậu khơng đáng có cớ để nhiều ý kiến muốn quay lại chế "tiền kiểm" trước có Luật DN năm 2005 CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tơn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Ý kiến Ông Bùi Thanh Lam Tọa đàm góp ý định hướng sửa đổi Luật doanh nghiệp 2005 - VCCI ngày 09.12.2013 MỘT VÀI Ý KIẾN VỀ SỬA ĐỔI, BỔ SUNG QUY ĐỊNH VỀ SÁP NHẬP TRONG LUẬT DOANH NGHIỆP Luật sư Bùi Thanh Lam – Đoàn Luật sư Hà Nội Email: luatgialam@gmail.com Như biết, khái niệm M&A (Mergers and Acquisitions) định nghĩa theo tiêu chí khác (trong tài liệu Mergers, Consolidation, Acquitions, Leverged Buyouts, Takeovers (friendly/hostile), Management Buyouts, Share-Due, AssetDue ) có nội dung quan hệ sáp nhập, hợp thâu tóm doanh nghiệp với mong muốn tìm kiếm, mở rộng thị trường, nâng cao quy mơ doanh nghiệp; mặt khác góp phần “làm sạch” thị trường doanh nghiệp có nguy bị phá sản, doanh nghiệp cần phải đầu tư vốn/quản trị/công nghệ từ doanh nghiệp khác Trong phạm vi trình bày này, Tơi khơng có ý định phân tích tồn vấn đề góc độ tính hợp lý, phù hợp Luật doanh nghiệp để để làm kiến nghị sửa đổi, bổ sung vấn đề này, nhiều Nhà doanh nghiệp, Chuyên gia tư vấn, Chuyên gia pháp lý đưa Hội thảo, Hội nghị, Diễn đàn Báo chí Mua bán Sáp nhập Trong phạm vi yêu cầu, xin trình bày ba vấn đề: (i) Có cần phải chỉnh sửa, bổ sung Luật Doanh nghiệp theo hướng đưa tất vấn đề liên quan đến mua bán sáp nhập vào Luật Doanh nghiệp hay cần đạo luật riêng để điều chỉnh? (ii) Đóng góp số quy định sáp nhập doanh nghiệp Luật doanh nghiệp; (iii) Thực trạng “Tái cấu doanh nghiệp” vấn đề luật hóa khái niệm “tái cấu doanh nghiệp” Luật Doanh nghiệp Thứ nhất: Có cần phải chỉnh sửa, bổ sung Luật Doanh nghiệp theo hướng đưa tất vấn đề liên quan đến mua bán sáp nhập vào Luật Doanh nghiệp hay cần đạo luật riêng để điều chỉnh? Trong diễn đàn, hội thảo báo chí, nhiều Nhà quản lý, điều hành doanh nghiệp, Luật sư, Chuyên gia kinh tế, Nhà báo đề cập đến việc thiếu hành lang pháp lý, thiếu quy định mua bán sáp nhập Luật Doanh nghiệp nên thường đặt câu hỏi: (i) “M&A luật quy định? “Cần có quy định văn M&A hay khơng?”[1] lại có chuyên gia yêu cầu “Phải tạo hành lang pháp lý riêng M&A”[2], chí có chuyên gia đưa hẳn nhận định cịn nhận định pháp luật CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn M&A điều chỉnh nhiều luật (luật doanh nghiệp, Luật cạnh tranh, Luật đầu tư, Luật chứng khốn, ) cịn bất cập[3] ; Theo tơi, Luật doanh nghiệp và/hoặc văn hướng dẫn Luật doanh nghiệp cần đảm nhận vai đạo luật khung, luật chung doanh nghiệp Các quy định sáp nhập nên quy định khung, chung bời Luật Doanh nghiệp làm thay điều tiết thay tất vấn đề khác văn pháp luật chuyên ngành (tài chính, tài sản, lao động, thuế, quản lý hành ), có cố gắng luật hóa Luật Doanh nghiệp và/hoặc xây dựng riêng đạo luật khơng hết thừa Ví như, giao dịch sáp nhập doanh nghiệp, nội dung sáp nhập theo nội doanh nghiệp bên phải thực thủ tục, điều kiện với nhiều quan quản lý bên theo quy định luật chuyên ngành khác (i) điều kiện, tình hình, hội kinh doanh, thủ tục nội bên cho việc đưa định sáp nhập hay không doanh nghiệp; (ii) tư cách pháp nhân, chi nhánh (còn, mất, kế thừa ) sáp nhập; (iii) vốn, tài sản, tài chính, nghĩa vụ trả nợ, cổ phần, cổ phiếu, phần vốn góp ; (iv) cạnh tranh, chống độc quyền trước, sau sáp nhập; (v) xác định giá trị, định giá tài sản sáp nhập; (vi) xử lý, bố trí, xếp người lao động; (vii) kiểm toán, thuế cho giao dịch sáp nhập kế thừa nghĩa vụ thuế; (viii) kế thừa, quản lý việc sử dụng dấu Ngồi ra, ngành có quy định cho sáp nhập tài chính, ngân hàng, bảo hiểm, viễn thơng Vì khó cho việc đưa tất quy định sáp nhập doanh nghiệp vào Luật doanh nghiệp/văn hướng dẫn Luật doanh nghiệp, khơng nên có ý tưởng xây dựng đạo luật riêng chuyên biệt sáp nhập doanh nghiệp khơng thể bao qt hết Thứ hai: Đóng góp số quy định “sáp nhập doanh nghiệp” Luật doanh nghiệp a Làm rõ bỏ khái niệm “Công ty loại” Khoản 1, Điều 153 Luật Doanh nghiệp Theo quy định Khoản 1, Điều 153 Luật Doanh nghiệp 2005, công ty loại (công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào cơng ty khác (cơng ty nhận sáp nhập) cách chuyển tồn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị sáp nhập Tuy nhiên, qua rà soát quy định pháp luật hành (kể Luật Cạnh tranh) thời điểm chưa có văn thống giải thích rõ rõ thuật ngữ “cơng ty loại” Do đó, cịn có nhiều cách hiểu khác thuật ngữ này, cụ thể: (i) Quan điểm thứ nhất: “Công ty loại” nghĩa nghành nghề, lĩnh vực kinh doanh; Trên thực tế, Công ty có nhiều ngành nghề, có nhiều lĩnh vực kinh doanh ghi Giấy chứng nhận doanh nghiệp thực tế kinh doanh khác nhau, Luật phải làm rõ nghề, lĩnh vực kinh doanh ghi Giấy chứng nhận doanh nghiệp hay phải thực tế kinh doanh Vì vậy, lần sửa luật DN cần phải làm rõ để tránh việc giải thích áp dụng luật khác CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn (ii) Quan điểm thứ hai: “Công ty loại” nghĩa loại hình doanh nghiệp (ví dụ: Cơng ty Trách nhiệm hữu hạn, Công ty Cổ phần ) Vấn đề cần làm rõ, theo tơi, việc sáp nhập Cơng ty TNHH vào Cơng ty Cổ phần thực xác định rõ giá trị doanh nghiệp hai Bên, thành viên góp vốn (Chủ sở hữu Cơng ty TNHH) nhận số cổ phần tương ứng với giá trị phần vốn góp Công ty Cổ phần Việc ngân hàng cổ phần vừa nhận sáp nhập Công ty vốn nhà nước ví dụ Do đó, để tránh cứng nhắc cách hiểu, cách áp dụng Luật DN và/hoặc văn hướng dẫn Luật DN phải làm rõ chỗ b Cần bổ sung khoản Điều 153 hình thức/phương thức sáp nhập doanh nghiệp Về mặt lý thuyết, cách phân chia M&A theo tiêu chí khác nhau, như: (i) dựa vào pháp luật cạnh tranh, tập trung kinh tế để độc chiếm thị trường với tỷ lệ độc chiếm thị trường liên quan hợp pháp theo quy định pháp luật cạnh tranh, tập trung kinh tế Trong tiêu chí có: (a) sáp nhập theo chiều ngang (Horizontal Mergers), theo đó, hai doanh nghiệp kinh doanh cạnh tranh trực tiếp, chia sẻ dòng sản phẩm, thị trường hợp nhất/sáp nhập với Kết từ việc M&A theo hình thức mang lại cho bên hợp nhất/bên sáp nhập hội mở rộng thị trường, tăng hiệu việc kết hợp thương hiệu, giảm chi phí cố định, tăng cường hiệu hệ thống phân phối; (b) sáp nhập theo chiều dọc (Vertical Mergers), theo đó, hai doanh nghiệp nằm chuỗi giá trị, dẫn tới mở rộng phía trước phía sau doanh nghiệp hợp chuỗi giá trị đó; (ii) dựa vào phương thức giao dịch chia thành (a) góp vốn, mua cổ phần với tỷ lệ định (chi phối /không chi phối) (b) sáp nhập, hợp 100% Luật Doanh nghiệp dừng lại việc nêu khái niệm sáp nhập doanh nghiệp khơng đề cập đến hình thức sáp nhập; Luật Cạnh tranh khơng rõ ràng, việc thiếu quy định cụ thể điều chỉnh hình thức sáp nhập dẫn đến cách hiểu khác thực khác Trên thực tế, nay, thực tế tồn số hình thức sáp nhập sau cần luật hóa: (i) Sáp nhập doanh nghiệp thông qua việc Công ty bị sáp nhập chuyển toàn vốn (vốn, tài sản, người lao động, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp) sang Cơng ty nhập sáp nhập Hình thức phổ biến công ty chưa đại chúng, nhiên số trường hợp Công ty bị sáp nhập Cơng ty nhận sáp nhập có sở hữu chéo lẫn dẫn đến việc cấu lại vốn cho phù hợp với thủ tục sáp nhập gặp nhiều khó khăn ; (ii) Sáp nhập doanh nghiệp thông qua cách thức Công ty nhận sáp nhập phát hành cổ phần để đổi lấy 100% cổ phần/phần vốn góp từ cơng ty bị sáp nhập Đây loại hình sáp nhập diễn tương đối phổ biến thời gian qua, ví dụ: FPT phát hành cổ phần để hốn đổi cổ phần Cơng ty Cổ phần Tích hợp hệ thống FPT (FIS), Cơng ty cổ phần phần mềm FPT (Fsoft), Công ty Cổ phần Thương mại FPT (FPT Trading); Công ty Cổ phần Kinh Đô Miền Nam phát hành cổ phần để đổi lấy cổ phần Công ty Cổ phần Kinh đô Miền Bắc; hay trường hợp Công ty Cổ phần Vincom phát hành cổ phần để đổi lấy cổ phần Vinpearl CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn (iii) Sáp nhập thông qua việc định giá chuyển 100% giá trị Công ty bị sáp nhập (doanh nghiệp 100% nhà nước) toàn người lao động sang Công ty nhận sáp nhập Công ty nhận sáp nhập phát hành lượng cổ phần/phần vốn góp theo thỏa thuận cho Chủ sở hữu (Cơ quan doah nghiệp Chủ quản/SCIC) (iv) Sáp nhập thơng qua hình thức chuyển vốn nợ thành vốn vay, hình thức mua nợ (như phân tích Mục Thứ ba phía dưới) Thứ ba: Thực trạng “Tái cấu doanh nghiệp” vấn đề luật hóa khái niệm “tái cấu doanh nghiệp” Luật Doanh nghiệp Hiện nay, Luật Doanh nghiệp tồn khái niệm “Tổ chức lại doanh nghiệp[4]” theo việc chia, tách, hợp nhất, sáp nhập chuyển đổi doanh nghiệp mà khơng có khái niệm “tái cấu doanh nghiệp” Có nhiều định nghĩa “tái cấu doanh nghiệp” thực tế có nhiều hoạt động tái cấu doanh nghiệp nhằm mục tiêu khôi phục sản xuất kinh doanh thúc đẩy sản xuất, kinh doanh hiệu như tái cấu máy, quản lý; tái cấu tài (tái cấu vốn chủ, tái cấu nợ doanh nghiệp), tái cấu hoạt động, sản xuất doanh nghiệp gặp khó khăn thúc đảy sản xuất, kinh doanh phát triển Trong phạm vi viết này, góc độ “Tái cấu vốn nợ doanh nghiệp” liên quan đến sáp nhập doanh nghiệp, Tôi xin trình bày nhìn nhận hai góc độ sau: a Chuyển vốn nợ thành vốn chủ để sáp nhập doanh nghiệp – Một hình thức tái cấu vốn nợ doanh nghiệp CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn tư nước ngồi gặp khơng vướng mắc như: với ngành dịch vụ không xuất Biểu cam kết cụ thể dịch vụ, tỷ lệ tham gia vốn cổ phần nhà đầu tư nước mức nào?; theo cam kết gia nhập WTO, Việt Nam không mở cửa số ngành in ấn, phân phối dược phẩm, phân phối xăng dầu thực tế, Việt Nam cho phép nhà đầu tư nước mua tới 49% cổ phần công ty dược, in ấn…niêm yết sàn chứng khoán Kế tiếp trường hợp doanh nghiệp hoạt động đồng thời 3-4 ngành nêu Biểu cam kết cụ thể dịch vụ với tỷ lệ khác tỷ lệ tham gia vốn nhà đầu tư nước doanh nghiệp xác định theo mức nào? Điều gây khó khăn cho đầu tư trực tiếp đầu tư gián tiếp Theo quan điểm tác giả, với ngành dịch vụ không xuất Biểu cam kết, tỷ lệ tham gia góp vốn, mua cổ phần nên tiếp cận theo hướng quy định thật rõ khu vực hạn chế vốn đầu tư gián tiếp nước tùy theo độ nhạy cảm ngành Chẳng hạn, tỷ lệ tham gia vốn cổ phần 0% với ngành thật nhạy cảm phát thanh, truyền hình, xuất Cịn với ngành nhạy cảm in ấn, cảng biển, phân phối dược phẩm, phân phối xăng dầu cho phép nước ngồi tham gia vốn mức độ định (tuy nhiên có lưu ý đến thực tế Việt Nam cho phép họ mua cổ phần công ty niêm yết sàn) Ngoài khu vực hạn chế này, cho phép nhà đầu tư nước ngồi mua cổ phần mức không hạn chế Nếu doanh nghiệp hoạt động đồng thời 3-4 ngành cam kết mức khác tỷ lệ tham gia vốn nhà đầu tư nước doanh nghiệp nên quy định theo hướng lấy mức hạn chế cao Thứ tư, thủ tục góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam Đối với quy định chung thủ tục góp vốn, mua cổ phần, trình thực đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, nhà đầu tư nước ngồi gặp khơng vướng mắc, thủ tục phức tạp, chưa rõ ràng, cụ thể chưa hiểu cách thống địa phương Ngày 22/09/2006, Chính phủ ban hành Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006 “quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật Đầu tư”, Điều 56 quy định thủ tục đầu tư trực hình thức góp vốn, mua cổ phần sau: Trường hợp nhà đầu tư nước mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam doanh nghiệp làm thủ tục đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật doanh nghiệp; trường hợp nhà đầu tư góp vốn để đầu tư phải làm thủ tục đầu tư theo quy định pháp luật đầu tư Như vậy, việc góp vốn mua cổ phần chia thành hai trường hợp có phương thức xử lí khác mà khơng có thật rõ ràng, vào Luật Đầu tư năm 2005 hình thức đầu tư trực tiếp trường hợp mua cổ phần lại thực thủ tục đăng ký kinh doanh theo pháp luật Doanh nghiệp, cịn trường hợp góp vốn lại phải làm thủ tục đầu tư theo pháp luật Đầu tư Mặc dù vấn đề thủ tục góp vốn, mua cổ phần quy định phần riêng biệt Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006(Chương V, Mục IV Quy định khác dự án có vốn đầu tư nước ngồi) tình hình cấp phép cho cho nhà đầu tư góp vốn, mua bán cổ phần không tiến triển nhiều Một số quan cấp phép đầu tư (chủ yếu thành phố lớn) thường yêu cầu nhà đầu tư phải có dự án lập thủ tục đầu tư xin cấp phép tương tự trường hợp thành lập doanh nghiệp Việt Nam Trong đó, theo CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Điều 56 Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006, quy định trường hợp phải làm thủ tục đăng ký doanh nghiệp Trước thực trạng này, Bộ kiến nghị sửa đổi Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006 Hiện nay, dự thảo Nghị định thay Nghị định số 108/NĐ-CP ngày 22/09/2006 đưa ngày 06/01/2010 có nhiều ý kiến trái chiều khác Ngày 24/10/2011, dự thảo Nghị định ngày 08/08/2011 thay Nghị định số 108/NĐ-CP ngày 22/09/2006 Bộ Kế hoạch Đầu tư tiếp tục đưa ngày 24/10/2011 để lấy ý kiến quan ban ngành, doanh nghiệp nhân dân Để khắc phúc số bất cập việc thực thủ tục góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam, Chính phủ cần sớm đưa Nghị định thay Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006 vào thực thi nhằm tháo gỡ vướng mắc thủ tục góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp nước nhằm thực cách triệt để quán phạm vi tồn quốc Thứ năm, tài khoản góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước Việc mở tài khoản đầu tư nhà đầu tư nước ngồi trường hợp góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam có số bất cập sau: Bất cập thứ nhất, quy định “tài khoản vốn đầu tư” mâu thuẫn với quy định khác: Giữa quan có cách hiểu khác nội dung dẫn đến đưa nhiều khái niệm khác “tài khoản vốn đầu tư”, “tài khoản góp vốn, mua cổ phần”, “tài khoản đầu tư gián tiếp”, “tài khoản vốn đầu tư gián tiếp”… Bất cập thứ hai, quy định “tài khoản vốn đầu tư” làm giới hạn khả đầu tư theo phương thức trừ nợ: Hiện nay, doanh nghiệp Việt Nam mắc nợ doanh nghiệp nước nhiều Với việc quy định nhà đầu tư nước phải mở tài khoản vốn đầu tư buộc doanh nghiệp Việt Nam không trả nợ cổ phiếu mà phải trả nợ tiền mặt Mặt khác, Ngân hàng Nhà nước chưa cho phép nhà đầu tư nước chuyển đổi khoản vay doanh nghiệp Việt Nam thành khoản vốn đầu tư Vấn đề làm khả huy động vốn, tái cấu vốn doanh nghiệp Việt Nam theo phương thức chuyển đổi khoản vay bị hạn chế đồng thời mâu thuẫn với quy định cho phép doanh nghiệp phát hành trái phiếu chuyển đổi hình thức góp vốn khác quy định Luật Đầu tư năm 2005 Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006 Bất cập thứ ba, thủ tục mở “tài khoản vốn đầu tư” phức tạp: Nhiều nhà đầu tư cho rằng: thủ tục đăng ký mở tài khoản đầu tư thơng qua hình thức góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước phức tạp Thông tư số 03/2004/TT-NHNN ngày 25/05/2004 tạo hai thủ tục đăng ký tài khoản góp vốn, mua cổ phần khác tổ chức cá nhân quy định Khoản 8.5 8.6 Điều Thơng tư CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Như vậy, cần phải quy định thống khái niệm “tài khoản vốn đầu tư” hay “tài khoản góp vốn, mua cổ phần”; quy định thống khái niệm “tài khoản đầu tư gián tiếp” hay “tài khoản vốn đầu tư gián tiếp”; cần phải quy định thống thủ tục đăng ký tài khoản góp vốn, mua cổ phần cá nhân tổ chức để tránh tạo thành hai thủ tục khác nhà đầu tư nước tổ chức nhà đầu tư nước cá nhân Để khắc họa rõ nét số bất cập pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam, tác giả đưa số rủi ro định nhà đầu tư nước ngoài, doanh nghiệp Việt Nam quan Nhà nước có thẩm quyền hoạt động góp vốn, mua cổ phần Rủi ro thứ nhất: Trên thực tế tồn việc nhà đầu tư nước nhờ người Việt Nam đứng tên mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam Vỏ bọc doanh nghiệp Việt Nam bên hoạt động nhà đầu tư nước nắm giữ, điều hành với mục đích doanh nghiệp không bị hạn chế kinh doanh ngành nghề hạn chế nhà đầu tư nước Tuy nhiên, có rủi ro cho hai bên Chẳng hạn, người nhờ đứng tên phải gánh chịu hậu nhà đầu tư nước làm ăn phi pháp ngược lại nhà đầu tư bị bên nhờ bội ước, khơng giữ chữ tín, cố tình gây khó dễ Rủi ro thứ hai: Một hình thức “lách luật” khác đầu tư “chéo” thông qua mô hình cơng ty mẹ - Ban đầu, cơng ty mẹ người Việt Nam đứng tên đăng ký với đầy đủ ngành nghề mà nhà đầu tư nước mong muốn, bao gồm ngành nghề bị khống chế tỷ lệ góp vốn Sau đó, cơng ty góp vốn, thành lập cơng ty con, đồng thời chuyển hết ngành nghề mong muốn sang cho công ty Công ty mẹ giữ lại ngành nghề, lĩnh vực không hạn chế nhà đầu tư nước Lúc này, nhà đầu tư nước ngồi mua lại cơng ty mẹ cách đó, nhà đầu tư nước ngồi ung dung nhảy vào lĩnh vực, ngành nghề tưởng chừng “cấm cửa” thông qua công ty Rủi ro thứ ba: Các đại lý đấu giá, tổ chức bán đấu giá, ngân hàng thương mại nhà nước cổ phần hóa “khó kiểm sốt tỷ lệ sở hữu cổ phần nhà đầu tư nước bán đấu giá cổ phần lần đầu công chúng ngân hàng thương mại nhà nước cổ phần hóa” Rủi ro thứ tư: Hiện nay, nguồn vốn gián tiếp ngày đóng vai trị quan trọng việc huy động vốn đầu tư nước vào Việt Nam Đặc điểm nguồn vốn gián tiếp mang tính lỏng, đầu tư vào cổ phiếu với thời gian ngắn nên nhà đầu tư nước ngồi rút lúc Nếu Ủy ban chứng khoán Nhà nước, Ngân hàng Nhà nước, Cục Đầu tư nước ngồi khơng kiểm sốt dịch chuyển nguồn vốn đầu tư từ nước bị rút bất ngờ, nhà đầu tư ạt bán cổ phiếu đồng nghĩa với việc thị trường chứng khoán đổ vỡ Kinh tế thị trường hội nhập quốc tế tạo thời thuận lợi thách thức cho quốc gia Để nắm bắt thời cơ, Chính phủ phải biết đổi sách luật pháp, tạo mơi trường kinh doanh đầu tư hấp dẫn, biến thời thành lực vượt qua thách thức đưa đất nước tiến lên thời thách thức tồn đồng thời Trong đó, pháp luật góp CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam cần hoàn thiện để tranh thủ thu hút đầu tư nước đưa kinh tế - xã hội Việt Nam phát triển Việc hoàn thiện góp phần làm tăng tính khả thi pháp luật làm cho pháp luật đáp ứng với yêu cầu phát triển kinh tế nước phù hợp môi trường kinh tế quốc tế, qua đó, hệ thống pháp luật kinh tế Việt Nam hoàn thiện (1), Mai Hữu Đạt (2010), “Một số bất cập pháp luật đầu tư gián tiếp nước Việt Nam phương hướng hồn thiện”,Tạp chí Nhà nước Pháp luật, (3), tr.32 (2), Quốc hội (2006), Luật Đầu tư số 59/2005/QH11 ngày 29/11/2005, NXB Lao động – xã hội, Hà Nội, Khoản Điều 21 (3), Quốc hội (2006), Luật Đầu tư số 59/2005/QH11 ngày 29/11/2005, NXB Lao động – xã hội, Hà Nội, Điểm a Khoản Điều 26 (4) Mai Hữu Đạt (2010), “Một số bất cập pháp luật đầu tư gián tiếp nước Việt Nam phương hướng hồn thiện”,Tạp chí Nhà nước Pháp luật, (3), tr.29 (5) Chính phủ (2007), Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/04/2007 việc nhà đầu tư nước mua cổ phần ngân hàng thương mại Việt Nam, Điểm a Khoản Điều (6) Thủ tướng Chính phủ (2009), Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009 tỷ lệ tham gia nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán Việt Nam, Khoản Điều 1; Thủ tướng Chính phủ (2009), Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009 việc ban hành Quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam, Điểm a Khoản Điều 2; Bộ Tài (2008), Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC ngày 02/12/2008 việc ban hành Quy chế hoạt động nhà đầu tư nước ngồi thị trường chứng khốn Việt Nam, Điểm b Khoản Điều Bộ Tài (2010), Thông tư số 131/TT-BTC ngày 06/09/2010 hướng dẫn thực Quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam, Điểm a Khoản Điều (7) Thủ tướng Chính phủ (2009), Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009, Khoản Điều 1; Thủ tướng Chính phủ (2009), Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009, Điểm b c Khoản Điều CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Bộ Tài (2010), Thơng tư số 131/TT-BTC ngày 06/09/2010, Điểm b c Khoản Điều (8) Bộ Tài (2008), Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC ngày 02/12/2008, Điểm c d Khoản Điều (9) Chính phủ (2007), Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/04/2007, Điểm b, Khoản1 Điều (10) Thủ tướng Chính phủ (2009), Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009, Khoản Điều Thủ tướng Chính phủ (2009), Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009, Điểm d Khoản Điều (11) Chính phủ (2010), Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp, Điều 13 (12) Quốc hội (2006), Luật Chứng khoán số 70/2006/QH11 ngày 29/06/2006, Điều 25 (13) Chính phủ (2007), Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/04/2007, Điều (14) Nguyễn Văn Phương (2009), “Giới hạn sở hữu cổ phần nhà đầu tư nước ngân hàng chưa niêm yết”, Tạp chí Ngân hàng; (15) Department of Industrial Policy & Promotion of Ministry of Commerce & Industry (2011), Circular No.1, dated 31-3-2011, Published by Taxmann Publications (P.) Ltd., India, para 5.2.9 (16) Department of Industrial Policy & Promotion of Ministry of Commerce & Industry (2011), Circular No.1, dated 31-3-2011, Published by Taxmann Publications (P.) Ltd., India, para 5.2.10 (17) Thủ tướng Chính phủ (2009), Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009, Khoản Điều 2; (18) Ban công tác việc gia nhập WTO Việt Nam (2006), Phần II - Biểu cam kết cụ thể dịch vụ, Mục I CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Ý kiến Ông Trương Thanh Đức Tọa đàm góp ý định hướng sửa đổi Luật doanh nghiệp 2005 - VCCI ngày 09.12.2013 BÌNH LUẬN SỬA ĐỔI MỘT SỐ NỘI DUNG TRONG LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2005 VCCI, ngày 09/12/2013 Luật sư Trương Thanh Đức Chủ nhiệm Câu lạc Pháp chế Ngân hàng Chủ tịch Công ty Luật BASICO Trọng tài viên VIAC Bài viết tham gia Hội thảo Doanh nghiệp góp ý sửa đổi Luật Doanh nghiệp năm 2005, VCCI tổ chức Hà Nội ngày 09-12-2013.[1] Về Ngành, nghề điều kiện kinh doanh: 1.1 Một điều quan trọng sửa đổi Luật Doanh nghiệp phải phân định cách rõ ràng hoạt động hợp pháp phạm pháp Nếu không làm điều này, tồn thể giới doanh nhân tiếp tục bị rơi vào tình trạng cá nằm thớt, tù nhân dự bị, khơng biết đúng, sai, chẳng rõ quan hệ dân sự, kinh tế lúc tù tội hình 1.2 Một 10 vụ “đại án” tham nhũng nêu gần khép tội kinh doanh trái phép hành vi hoạt động hợp tác, kinh doanh, góp vốn, mua cổ phần, cổ phiếu trái phiếu doanh nghiệp khác, với nhận định hoạt động “kinh doanh tài trái phép”, “khơng với nội dung đăng ký theo giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, lợi dụng danh nghĩa quan tổ chức để kinh doanh cổ phần, cổ phiếu” Nếu vậy, doanh nghiệp nhập để phục vụ nhu cầu sản xuất, kinh donah hay xuất hàng hóa làm ra, quảng cáo bán hàng mình,… phạm tội kinh doanh trái phép, khơng đăng ký kinh doanh hoạt động đương nhiên đó, họ nhà kinh doanh chuyên nghiệp hoạt động Nếu việc góp vốn, mua cổ phần, cổ phiếu, trái phiếu doanh nghiệp khác mà phạm tội kinh doanh trái phép, khơng có chức “kinh doanh tài chính” khẳng định 99% doanh nghiệp, doanh nhân đã, góp vốn, mua cổ phần, cổ phiếu, trái phiếu phạm tội kinh doanh trái phép theo Điều 159 Bộ luật Hình năm 1999 1.3 Những quy định tưởng đầy đủ rõ ràng Luật Doanh nghiệp lại trở thành bẫy “hình hóa” quan hệ kinh tế, dân Khoản 1, Điều CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn “Ngành, nghề điều kiện kinh doanh”, Luật Doanh nghiệp quy định: “Doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế có quyền kinh doanh ngành, nghề mà pháp luật không cấm.” Khoản Điều quy định: “Cấm hoạt động kinh doanh gây phương hại đến quốc phòng, an ninh, trật tự, an tồn xã hội, truyền thống lịch sử, văn hố, đạo đức, phong mỹ tục Việt Nam sức khoẻ nhân dân, làm huỷ hoại tài nguyên, phá huỷ môi trường.” Điều “Ngành, nghề cấm kinh doanh” Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01-10-2010 Chính phủ Hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp quy định 15 ngành nghề cấm kinh doanh Điều “Ngành, nghề kinh doanh có điều kiện điều kiện kinh doanh” Nghị định nêu điều kiện kinh doanh thể hình thức, bao gồm: - Giấy phép kinh doanh; - Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh; - Chứng hành nghề; - Chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp; - Xác nhận vốn pháp định; - Chấp thuận khác quan nhà nước có thẩm quyền; Các yêu cầu khác mà doanh nghiệp phải thực phải có quyền kinh doanh ngành, nghề 1.4 Như vậy, doanh nghiệp muốn kinh doanh phải đăng ký kinh doanh kinh doanh ngành, nghề kinh doanh có điều kiện phải đáp ứng điều kiện nói Còn doanh nghiệp hay cá nhân tham gia hoạt động kinh doanh vào doanh nghiệp khác hình thức hợp tác kinh doanh, góp vốn, mua cổ phần, mua trái phiếu doanh nghiệp, khơng cần thứ phép tắc nào, trừ vài trường hợp ngoại lệ cá biệt Và đương nhiên, người quản lý doanh nghiệp (là chủ sở hữu, giám đốc doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh công ty hợp danh, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc chức danh quản lý khác Điều lệ công ty quy định) trường hợp khơng vi phạm pháp luật nói chung phạm tội kinh doanh trái phép nói riêng Trong vụ việc nói trên, theo quy định pháp luật, khơng vi phạm hành chính, khơng nói phạm tội hình Và tồn hệ thống ngành, nghề kinh doanh theo Quyết định số 10/2007/QĐ-TTg ngày 23-01-2007 Thủ tướng Chính phủ ban hành Hệ thống ngành kinh tế Việt Nam Quyết định số 337/2007/QĐ-BKH ngày 10-4-2007 Bộ trưởng Bộ Kế hoạch Đầu tư việc ban hành Quy định nội dung Hệ thống ngành kinh tế Việt Nam, khơng có hoạt động gọi “kinh doanh tài chính” 1.5 Qua vụ việc nói trên, cần tiến đến bước xa để “tháo vịng kim cơ” cho doanh nghiệp, doanh nhân, bỏ tội kinh doanh trái phép Bộ luật Hình CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn tất hoạt động kinh doanh không thuộc diện bị cấm Chỉ xử phạt tội buôn lậu hay tội kinh doanh trái phép hành vi kinh doanh ngành, nghề, lĩnh vực, mặt hàng bị cấm theo khoản 1, Điều Luật Doanh nghiệp nói Nếu kinh doanh chưa có phép hay chưa đủ loại điều kiện kinh doanh nói trên, bị xử lý vi phạm hành Chỉ xử lý hình hành vi kinh doanh trường hợp bị cấm kinh doanh cấu thành tội khác tội trốn thuế, tội sản xuất, buôn bán hàng giả hay tội lừa đảo chiếm đoạt tài sản,… Đồng thời cần xem xét bỏ “cái sọt chứa” loại tội phạm, tội cố ý làm trái gây hậu nghiêm trọng Bộ luật Hình Về trụ sở doanh nghiệp: Điều 35 “Trụ sở doanh nghiệp”, Luật Doanh nghiệp quy định: “1 Trụ sở doanh nghiệp địa điểm liên lạc, giao dịch doanh nghiệp; phải lãnh thổ Việt Nam, có địa xác định gồm số nhà, tên phố (ngõ phố) tên xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương; số điện thoại, số fax thư điện tử (nếu có).” “2 Doanh nghiệp phải thơng báo thời gian mở cửa trụ sở với quan đăng ký kinh doanh thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.” Đề nghị xem lại quy định cụ thể, không cần thiết số nhà, tên phố, số fax,… khơng có Đặc biệt, cần xem xét quy định theo hướng công nhận trụ sở đăng ký pháp lý thay bắt buộc phải nơi làm việc tiến hành giao dịch Về dấu doanh nghiệp: Điều 36 “Con dấu doanh nghiệp”, Luật Doanh nghiệp quy định: “1 Doanh nghiệp có dấu riêng Con dấu doanh nghiệp phải lưu giữ bảo quản trụ sở doanh nghiệp Hình thức nội dung dấu, điều kiện làm dấu chế độ sử dụng dấu thực theo quy định Chính phủ.” “2 Con dấu tài sản doanh nghiệp Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm quản lý sử dụng dấu theo quy định pháp luật Trong trường hợp cần thiết, đồng ý quan cấp dấu, doanh nghiệp có dấu thứ hai.” Đề nghị xem lại theo hướng: Không bắt buộc doanh nghiệp phải có dấu Trường hợp quy định phải có dấu khơng phải yếu tố bắt buộc “thể vị trí pháp lý khẳng định giá trị pháp lý văn bản, giấy tờ…” doanh nghiệp quy định Điều 1, Nghị định số 58/2001/NĐ-CP ngày 24-8-2001 Chính phủ quản lý sử dụng dấu Trên thực tế, nhiều văn bản, hợp đồng doanh ngihệp, không đóng dấu có giá trị pháp lý, phủ nhận 4.1 Về người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Đoạn 2, Điều 46 “Cơ cấu tổ chức quản lý công ty” Luật Doanh nghiệp quy định: “Người đại diện theo pháp luật công ty phải thường trú Việt Nam; trường hợp vắng mặt Việt Nam ba mươi ngày phải uỷ quyền văn cho người khác theo quy định Điều lệ công ty để thực quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật công ty.” Việc quy định “Người đại diện theo pháp luật công ty phải thường trú Việt Nam” không cần thiết Tương tự quy định đoạn 2, Điều 95 “Cơ cấu tổ chức CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn quản lý công ty cổ phần” Điều đặt người đại diện theo pháp luật công ty TNHH thành viên trở lên, mà không đặt công ty TNHH thành viên công ty cổ phần 4.2 Khoản 2, Điều 55 “Giám đốc Tổng giám đốc”, Luật Doanh nghiệp quy định: Giám đốc Tổng giám đốc công ty TNHH có quyền nhiệm vụ “Ký kết hợp đồng nhân danh công ty, trừ trường hợp thuộc thẩm quyền Chủ tịch Hội đồng thành viên” tức theo Luật Giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty đương nhiên quyền ký hợp đồng Tuy nhiên, theo quy định khoản 3, Điều 86 “Năng lực pháp luật dân pháp nhân” Điều 91 “Đại diện pháp nhân, Bộ luật Dân năm 2005, người ký hợp đồng phải người đại diện theo pháp luật người người đại diện theo pháp luật cơng ty Trong đó, Chủ tịch hội đồng quản trị Chủ tịch hội đồng thành viên Chủ tịch công ty ký hợp đồng lao động với người quản lý công ty Kế toán trưởng, Giám đốc (Điều 47 “Hội đồng thành viên”), rõ ràng việc ký khơng thể sở uỷ quyền Giám đốc, cho dù Giám đốc người đại diện theo pháp luật Vì vậy, xem xét khả bỏ quy định người đại diện theo pháp luật, để thay chế khác Theo quy định pháp luật hành, việc sau đây, số thuộc Chủ tịch, số thuộc giám đốc, không thiết phải bắt buộc thuộc người đại diện theo pháp luật: TT Quyền, nghĩa vụ Người đại diện theo pháp luật Quy định Ký vào Điều lệ công ty (TNHH, cổ phần hợp danh) Điều 22.15, Luậ DN Ký vào Danh sách thành viên công ty TNHH, công ty hợp danh, danh sách cổ đông sáng lập công ty cổ phần Điều 23.3, Luật Ký Biên giao nhận tài sản góp vốn thành viên cơng ty TNHH, Điều 29.1, Luật công ty hợp danh cổ đông công ty cổ phần Chịu trách nhiệm liên đới với người góp vốn tổ chức định giá, khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác cơng ty (trong q trình Điều 30.3, Luật hoạt động) có chênh lệch định giá tài sản góp vốn Chịu trách nhiệm quản lý sử dụng dấu theo quy định pháp luật Thông báo văn tiến độ góp vốn đăng ký (đối với công ty TNHH thành viên trở lên) đến quan ĐKKD thời hạn 15 ngày, kể từ ngày cam kết góp vốn phải chịu trách nhiệm cá nhân thiệt hại cho Điều 39.1, Luật công ty người khác thông báo chậm trễ thơng báo khơng xác, khơng trung thực, khơng đầy đủ Điều 36.2, Luật CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn TT Quyền, nghĩa vụ Người đại diện theo pháp luật Quy định Ký Giấy chứng nhận phần vốn góp (đối với cơng ty TNHH thành viên trở Điều 39.4, Luật lên) Ký Thông báo gửi đến quan ĐKKD thời hạn ngày làm việc việc tăng, giảm vốn điều lệ Thường trú Việt Nam (đối với công ty TNHH cổ phần); vắng mặt 30 ngày phải uỷ quyền văn cho người khác theo quy Điều 46.5, 67 định Điều lệ công ty để thực quyền nhiệm vụ người đại 95, Luật DN diện theo pháp luật công ty 10 Gửi đến cấp quản lý công ty, đồng thời niêm yết trụ sở chi nhánh công ty dự thảo hợp đồng thông báo nội dung chủ yếu Điều 59, 75 giao dịch dự định tiến hành công ty với số đối tượng có liên Luật DN quan thực hợp đồng, giao dịch sau chấp thuận, làm sai phải bồi thường thiệt hại cho công ty 11 Chịu trách nhiệm liên đới khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi giá trị cổ phần phổ thông bị rút vốn Điều 80, Luật DN hình thức, trừ trường hợp công ty người khác mua lại cổ phần 12 Ký thông báo gửi cho quan ĐKKD thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận ĐKKD, việc góp vốn cổ phần công ty Phải chịu trách nhiệm cá nhân thiệt hại công ty Điều 84.2, Luật người khác thông báo chậm trễ thông báo khơng trung thực, khơng xác, khơng đầy đủ 13 Ký tên cổ phiếu (Riêng chữ ký này, Luật yêu cầu “chữ ký mẫu”, Điều 85.1, Luật in, đóng dấu chữ ký thay ký trực tiếp) 14 Yêu cầu chủ sở hữu cổ phiếu đăng thơng báo việc cổ phiếu có giá trị danh nghĩa 10 triệu đồng bị mất, bị cháy bị tiêu huỷ hình thức trước đề nghị công ty cấp cổ phiếu (Luật quy định có Điều 85.3, Luật thể yêu cầu, bắt buộc, trừ trường hợp quy định nội công ty bắt buộc) 15 Ký thông báo gửi đến cổ đông theo phương thức bảo đảm đến địa thường trú họ trường hợp công ty phát hành thêm cổ Điều 87.2, Luật phần phổ thông chào bán số cổ phần cho tất cổ đơng phổ thơng theo tỷ lệ cổ phần có họ cơng ty 16 Ký Thông báo (cùng với Chủ tịch HĐQT) trả cổ tức Điều 60.4, Luật Điều 93.3, Luật CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tơn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn TT Quyền, nghĩa vụ Người đại diện theo pháp luật Quy định 17 Ký (cùng với Chủ tịch HĐQT) Phiếu lấy ý kiến HĐQT gửi lấy ý kiến Điều 105.3, Luậ cổ đông văn để thông qua định Đại hội đồng cổ đông DN 18 Ký Biên kiểm phiếu lấy ý kiến cổ đông (cùng Chủ tịch HĐQT người giám sát kiểm phiếu) 19 Cung cấp báo cáo, tài liệu thông tin cần thiết theo quy định để lập Điều 148.3, Luậ báo cáo tài hợp báo cáo tổng hợp nhóm cơng ty có DN u cầu người đại diện theo pháp luật công ty mẹ 20 Ký định giải thể DN gửi hồ sơ giải thể DN đến quan ĐKKD thời hạn ngày làm việc, kể từ ngày toán hết khoản nợ DN 21 Được nhân danh DN việc xác lập, thực giao dịch dân Điều 86 144, (tất quan hệ kinh tế, thương mại, lao động, hành chính, tố tụng,…) luật Dân 200 lợi ích DN, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác 22 Được uỷ quyền cho người khác xác lập, thực giao dịch dân 23 Ký vào Sổ kế toán; Báo cáo tài DN (cùng với người lập sổ kế Điều 25 30, L toán trưởng Kế toán 2003 24 Tổ chức máy kế toán, bố trí người làm kế tốn, người làm kế tốn trưởng theo tiêu chuẩn, điều kiện quy định Luật Kế toán; Điều 49, Luật Kế định thuê người làm kế toán, thuê làm kế toán trưởng; tổ chức đạo tốn 2003 thực cơng tác kế toán DN theo quy định pháp luật kế toán chịu trách nhiệm hậu sai trái mà gây 25 Tổ chức bảo quản, lưu trữ tài liệu kế toán Điều 40.4, Luật toán 2003 26 Ký tên vào Giấy xác nhận nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử gửi đến Phòng ĐKKD cấp tỉnh nơi doanh nghiệp đặt trụ sở Điều 27.3, NĐ 43/2010/NĐ-CP 27 Ký vào Thông báo đăng ký hoạt động chi nhánh, văn phịng đại diện; Thơng báo bổ sung, thay đổi ngành, nghề kinh doanh; Thông báo thay đổi Điều 20-37, NĐ địa trụ sở chính; Thơng báo thay đổi tên, người đại diện theo pháp 43/2010/NĐ-CP luật, vốn điều lệ, cổ đông sáng lập, thành viên công ty TNHH DN gửi quan ĐKKD thời hạn 7-10 ngày làm việc Điều 105.5, Luậ DN Điều 158, Luật D Điều 143.1, Bộ l Dân 2005 CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn TT Ký vào Thông báo tạm ngừng kinh doanh DN gửi cho quan ĐKKD Điều 57, NĐ quan thuế 15 ngày trước tạm ngừng kinh doanh 43/2010/NĐ-CP 29 Chịu trách nhiệm liên đới với tất thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, tất thành viên Hội đồng quản trị Điều 60.7, NĐ công ty cổ phần tất thành viên hợp danh công ty hợp 43/2010/NĐ-CP danh khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác chưa toán trường hợp bị thu hồi GCN ĐKDN Chịu trách nhiệm liên đới với Giám đốc chi nhánh tính trung thực Điều 41.3, NĐ xác hồ sơ chấm dứt hoạt động chi nhánh bị giải thể 102/2010/NĐ-CP Về thẩm quyền Hội đồng thành viên: Điểm đ e, khoản 2, Điều 47 “Hội đồng thành viên”, Luật Doanh nghiệp quy định: Hội đồng thành viên “quyết định bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, ký chấm dứt hợp đồng Giám đốc Tổng giám đốc, Kế toán trưởng người quản lý khác quy định Điều lệ công ty” “quyết định mức lương, thưởng lợi ích khác Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc, Kế toán trưởng người quản lý khác quy định Điều lệ công ty” Đề nghị xem lại trao quyền chủ động cho doanh nghiệp giám đốc, Hội đồng thành viên không thiết phải định đến chức danh quản lý công ty Về Triệu tập họp Hội đồng thành viên: Khoản 2, Điều 50 “Triệu tập họp Hội đồng thành viên”, Luật Doanh nghiệp quy định: “Thơng báo mời họp Hội đồng thành viên giấy mời, điện thoại, fax, telex phương tiện điện tử khác Điều lệ công ty quy định gửi trực tiếp đến thành viên Hội đồng thành viên.” Điều 100 “Mời họp Đại hội đồng cổ đông” quy định việc thông báo mời họp phải “được gửi phương thức bảo đảm đến địa thường trú cổ đông” “kèm theo thơng báo mời họp phải có mẫu định đại diện theo uỷ quyền dự họp, chương trình họp, phiếu biểu quyết, tài liệu thảo luận làm sở thông qua định dự thảo nghị vấn đề chương trình họp” Đề nghị cần quy định theo hướng cổ đông phải biết thông tin việc tổ chức họp đó, thơng qua email, điện thoại Cịn tài liệu họp cần đưa lên trang web công ty Quy định 28 30 Quyền, nghĩa vụ Người đại diện theo pháp luật Về Điều kiện thể thức tiến hành họp Hội đồng thành viên: Khoản 1, Điều 51 “Điều kiện thể thức tiến hành họp Hội đồng thành viên”, Luật Doanh nghiệp quy định: “1 Cuộc họp Hội đồng thành viên tiến hành có số thành viên dự họp đại diện 75% vốn điều lệ” Trường hợp “triệu tập lần thứ hai tiến CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn hành có số thành viên dự họp đại diện 50% vốn điều lệ” Tương tự tỷ lệ 65% với Công ty cổ phần Điều 102 “Điều kiện tiến hành họp Đại hội đồng cổ đông” Đề nghị áp dụng tỷ lệ 50% từ lần triệu tập họp Đồng thời, cần quy định rõ việc cho phép Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị Ban kiểm soát họp trực tuyến hình thức khác thay phải tổ chức họp địa điểm Về tỷ lệ biểu thông qua định công ty Khoản 2, Điều 52 “Quyết định Hội đồng thành viên”, Luật Doanh nghiệp quy định: Quyết định Hội đồng thành viên thông qua họp “Được số phiếu đại diện 65% tổng số vốn góp thành viên dự họp chấp thuận” Tương tự quy định Điều 104 “Thông qua định Đại hội đồng cổ đông” Đề nghị áp dụng từ đầu tỷ lệ 50% Về địa vị pháp lý Ban kiểm soát Điểm 2, khoản 2, Điều 96 “Đại hội đồng cổ đông”, Luật Doanh nghiệp quy định quyền nhiệm vụ Đại hội đồng cổ đông bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên Ban kiểm soát Và Điều 123 “Quyền nhiệm vụ Ban kiểm soát” quy định Ban kiểm soát thực giám sát Hội đồng quản trị Đề nghị xem lại cấu tổ chức cơng ty cổ phần, khơng nên để Ban kiểm sốt trực thuộc Đại hội đồng cổ đông, mà nên trực thuộc Hội đồng quản trị 10 Về Danh sách cổ đơng có quyền dự họp Đại hội đồng cổ đơng: Khoản 1, Điều 98 “Danh sách cổ đơng có quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông”, Luật Doanh nghiệp quy định: “Danh sách cổ đơng có quyền dự họp Đại hội đồng cổ đơng lập có định triệu tập phải lập xong chậm ba mươi ngày trước ngày khai mạc họp Đại hội đồng cổ đông Điều lệ công ty không quy định thời hạn khác ngắn hơn” Việc chốt danh sách để thuận tiện cho yêu cầu phải gửi thông báo mời họp đến địa tất cổ đơng có quyền dự họp Tuy nhiên, điều thường lại bị hiểu nhầm thực tế rằng, có cổ đơng có tên danh sách cổ đông vào thời điểm lập danh sách có quyền dự họp Vì vậy, cần quy định rõ việc không bắt buộc phải gửi thông báo mời họp cho cổ đông sau thời điểm chốt danh sách mời họp, cổ đơng có quyền dự họp 11 Về mời họp Đại hội đồng cổ đông: Điều 100 “Mời họp Đại hội đồng cổ đông”, Luật Doanh nghiệp quy định: “Thông báo mời họp phải có tên, địa trụ sở chính, số ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, nơi đăng ký kinh doanh công ty…” Đề nghị lược bớt thơng tin bắt buộc phải có, khơng cần thiết 12 Về thể thức tiến hành biểu Đại hội đồng cổ đơng: CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Điểm d, khoản 2, Điều 103 “Thể thức tiến hành họp biểu Đại hội đồng cổ đông”, Luật Doanh nghiệp quy định, Điều lệ khơng quy định khác, “Đại hội đồng cổ đơng bầu ban kiểm phiếu không ba người theo đề nghị chủ toạ họp” để kiểm phiếu biểu Đề nghị việc hoàn toàn nên Điều lệ Đại hội đồng cổ đông định Đồng thời, chế bầu dồn phiếu cần quy định rõ hơn, tỷ lệ trúng cử không phụ thuộc vào tỷ lệ phiếu bầu nội dung biểu khác 13 Về Biên họp Đại hội đồng cổ dông: Điều 106 “Biên họp Đại hội đồng cổ đông”, Luật Doanh nghiệp quy định: “Cuộc họp Đại hội đồng cổ đông phải ghi vào sổ biên công ty” nội dung Biên phải ghi rõ “Tên, địa trụ sở chính, số ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, nơi đăng ký kinh doanh” Đề nghị xem lại không cần thiết quy định cụ thể, chặt chẽ Điều có nghĩa biên phải ghi vào sổ, phải tập hợp đóng thành sổ biên Với phương tiện máy vi tính ngày nay, khơng nên địi hỏi phải làm theo cách chục năm trước 14 Về chế bảo vệ cổ đông nhỏ: Quy định tỷ lệ tối thiểu phải đạt 75 65% để tham dự họp biểu hợp lệ Hội đồng thành viên Đại hội đồng cổ đông để bảo vệ cổ đông nhỏ khơng hợp lý, chí cịn gây nhiều trở ngại cho chế vận hành công ty Bảo vệ cổ đông thiểu số giết doanh nghiệp, trái với nguyên tắc biểu công ty Ngay đến Quốc hội cần đạt tỷ lệ dự họp 51% thông qua 51% thứ, trừ thông qua sửa đổi, bổ sung Hiến pháp Chỉ cần bảo vệ quyền lợi cổ đông thiểu số theo quy định khoản 2, Điều 79 “Quyền cổ đơng phổ thơng” Đó là: “Cổ đơng nhóm cổ đông sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ thơng thời hạn liên tục sáu tháng tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ cơng ty” có quyền như: Đề cử người vào Hội đồng quản trị Ban kiểm soát, yêu cầu triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông,… Và cần quy định thức luật nội dung quy định khoản 1, Điều 25 “Quyền khởi kiện thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc (Tổng giám đốc)”, Nghị định số 102/2010/NĐCP ngày 01-10-2010 Chính phủ Hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp: “Cổ đông, nhóm cổ đơng sở hữu 1% số cổ phần phổ thông liên tục thời hạn 06 tháng có quyền u cầu Ban kiểm sốt khởi kiện trách nhiệm dân thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc (Tổng giám đốc)” 15 Về trình tự, thủ tục điều kiện họp Hội đồng quản trị: Khoản 8, Điều 112 “Cuộc họp Hội đồng quản trị”, Luật Doanh nghiệp quy định: “Cuộc họp Hội đồng quản trị tiến hành có từ ba phần tư tổng số thành viên trở lên dự họp.” Đề nghị cần giảm tỷ lệ thành viên tham dự họp Hội đồng quản trị cao 75% xuống thấp 51 65% Đồng thời phải quy định chế tương tự triệu tập hợp lần thứ nhất, lần thứ hai,… tương tự Hội đồng thành viên để tránh rơi vào bế CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn tắc Hiện nay, vấn đề với Hội đồng thành viên Đại hội đồng cổ đơng quy định Luật, Hội đồng quản trị lại quy định Nghị định trái Luật 16 Về tiêu chuẩn, điều kiện Giám đốc công ty: Đoạn 4, khoản 2, Điều 116 “Giám đốc Tổng giám đốc công ty”, Luật Doanh nghiệp quy định “Giám đốc Tổng giám đốc công ty không đồng thời làm Giám đốc Tổng giám đốc doanh nghiệp khác.” Đề nghị bỏ quy định khơng cần thiết nói Hạn chế nên áp dụng số loại công ty đặc biệt ngân hàng số công ty đại chúng hay công ty niêm yết khác Thật vơ lý người làm giám đốc công ty TNHH hay làm chủ tịch công ty được, lại làm giám đốc công ty cổ phần -Luật sư Trương Thanh Đức [1] Một số nội dung Tác giả trình bày Hội thảo Sửa đổi Luật Doanh nghiệp Bộ KH&ĐT tổ chức Hà Nội ngày 10-9-2013 ... Bàn đến doanh nghiệp Nhà nước, lại đặt câu hỏi lại bãi bỏ Luật doanh nghiệp Nhà nước 2003 Luật doanh nghiệp 2005 đời Phải Luật doanh nghiệp 2005 điều chỉnh doanh nghiệp Nhà nước hay Luật doanh. .. Luật doanh nghiệp theo hướng tách bạch rõ ràng phạm vi điều chỉnh Luật doanh nghiệp (đăng ký kinh doanh, thành lập doanh nghiệp, quản trị pháp lý doanh nghiệp) hoạt động đầu tư, kinh doanh? ?? doanh. .. http://baodautu.vn/news/vn /doanh- nghiep/ nhip-song -doanh- nghiep/ khoang-trong -ve- quydinh-mua-ban-sap-nhap-dn.html [2] http://tintuc.vibonline.com.vn/Home/Xay-dung-phap -luat/ 7997/Tao-hanh-lang-phap-ly-riengve-MA; [3]