Tuyen tap gop y ve sua doi luat doanh nghiep 2005

CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tơn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Góp ý Dự thảo Luật Doanh nghiệp (sửa đổi) VCCI Kính gửi: Bộ Kế hoạch Đầu tư Trả lời Công văn số 698/BKHĐT-QLKTTW ngày 12/2/2014 Quý Cơ quan việc lấy ý kiến góp ý Dự thảo Luật Doanh nghiệp sửa đổi, Phịng Thương mại Cơng nghiệp Việt Nam (VCCI) có ý kiến sau: Các Dự thảo Luật Doanh nghiệp sửa đổi Luật Đầu tư sửa đổi dự án sửa đổi luật lớn, quan trọng, có ý nghĩa đặc biệt với vai trò khung khổ pháp luật doanh nghiệp đầu tư Việt Nam Vì vậy, với tư cách đại diện cộng đồng doanh nghiệp Việt Nam, VCCI phối hợp với Quý Cơ quan việc tổ chức lấy ý kiến rộng rãi Dự thảo Luật Luật Đầu tư sửa đổi suốt trình soạn thảo Dự Luật, cho tất phiên dự thảo Trên sở hoạt động này, VCCI có tổng hợp ý kiến doanh nghiệp cho thời điểm, với Dự thảo tương ứng Tuy nhiên, theo đề nghị Quý Cơ quan việc cho ý kiến sớm nội dung chủ chốt Dự thảo Luật Doanh nghiệp sửa đổi để tiếp tục hoàn thiện, phục vụ việc tổng hợp tiếp tục hoàn thiện Dự thảo, sở nghiên cứu chuyên gia, VCCI có số ý kiến ban đầu số vấn đề lớn cịn có ý kiến khác Dự thảo Luật Doanh nghiệp sửa đổi sau: Đăng ký thành lập doanh nghiệp Thủ tục thành lập doanh nghiệp chất hình thức để Nhà nước ghi nhận hình thành việc gia nhập thị trường doanh nghiệp Thủ tục này, vậy, khó cơng cụ để Nhà nước thực việc kiểm sốt hoạt động kinh doanh cụ thể doanh nghiệp (bởi vấn đề mà thời điểm thành lập doanh nghiệp Nhà nước có muốn khơng thể kiểm sốt được) Do đó, ngoại trừ số trường hợp đặc biệt liên quan tới việc thành lập doanh nghiệp số lĩnh vực kinh doanh ảnh hưởng lớn, trực tiếp đến lợi ích nhiều tổ chức, cá nhân (ví dụ ngân hàng, bảo hiểm…), thủ tục thành lập doanh nghiệp nói chung nên đơn giản hóa tối đa Và theo khảo sát, nghiên cứu thường xuyên VCCI thủ tục thành lập doanh nghiệp thủ tục liên quan (sửa đổi đăng ký kinh doanh có thay đổi…) cịn nhiều điểm vướng mắc, khó khăn, thiếu minh bạch, trùng lặp… gây tốn thời gian tiền của CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn doanh nghiệp Và cịn có nhiều việc phải làm để cải thiện, đơn giản hóa thủ tục thành lập doanh nghiệp Về ý kiến cho “thủ tục đơn giản, dẫn tới số doanh nghiệp dễ dàng thành lập để lừa đảo, mua bán hóa đơn….”, phải thừa nhận thực tế xảy thời gian qua Mặc dù vậy, nói trên, thủ tục thành lập doanh nghiệp không cho phép Nhà nước kiểm sốt hoạt động sau doanh nghiệp, thủ tục khó khăn hơn, nhiều tầng nấc giấy tờ hơn, khơng có đảm bảo thủ tục giúp loại bỏ hạn chế doanh nghiệp lừa đảo Tất nhiên, kiểm soát Nhà nước hoạt động doanh nghiệp việc cần thiết xao nhãng Nhà nước khơng bỏ việc kiểm sốt, mà chuyển từ kiểm soát trước thành lập doanh nghiệp (“tiền kiểm”) sang kiếm soát sau doanh nghiệp thành lập, vào hoạt động (“hậu kiểm) Và Luật Doanh nghiệp quy định việc gia nhập thị trường, hoạt động thị trường khỏi thị trường (giải thể) doanh nghiệp nên Luật cần quy định vấn đề hậu kiểm doanh nghiệp (chứ không đơn cho “hậu kiểm” việc luật thuế, luật chế tài vi phạm pháp luật việc Luật Doanh nghiệp) Vì vậy, liên quan tới vấn đề VCCI có quan điểm ủng hộ định hướng tiếp tục đơn giản hóa thủ tục thành lập doanh nghiệp Luật doanh nghiệp sửa đổi nhấn mạnh yêu cầu sau: - Luật Doanh nghiệp cần quy định hậu kiểm doanh nghiệp, lĩnh vực chung thuộc phạm vi Luật (ví dụ hậu kiểm để đảm bảo doanh nghiệp đăng ký có tồn tại, có hoạt động, khơng phải doanh nghiệp ma, khơng tự biến mất, thông tin Giấy đăng ký kinh doanh thực tế…nhằm khắc phục tình trạng khơng có quan đảm bảo doanh nghiệp có cịn tồn tại, hoạt động bình thường, Giấy đăng ký kinh doanh thời điểm định) Cần ý quy định việc thực hậu kiểm khía cạnh đăng ký kinh doanh theo Luật cần nêu rõ yêu cầu phối hợp chặt chẽ thông tin hai chiều quan đăng ký kinh doanh với quan có thẩm quyền, đặc biệt quan thuế (số liệu quan thuế cho phép xác định cách xác tình hình doanh nghiệp) để tránh tình trạng gây khó cho doanh nghiệp từ việc phải chịu hậu kiểm chồng chéo cho vấn đề tương tự nhiều quan khác - Đơn giản hóa thủ tục thành lập doanh nghiệp cần nỗ lực song hành nhịp nhàng Luật Đầu tư Luật Doanh nghiệp (bởi sửa thủ tục Luật Doanh nghiệp chưa giải vấn đề, thấy thực tiễn áp dụng Luật Doanh nghiệp – Luật Đầu tư CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn 2005 thời gian qua) Cụ thể, cần tách đăng ký doanh nghiệp với đăng ký đầu tư; áp dụng đăng ký đầu tư trường hợp doanh nghiệp (nhà đầu tư) cần hưởng quy định/ưu đãi Nhà nước hoạt động đầu tư cụ thể Về việc ghi mã hóa ngành nghề kinh doanh đăng ký doanh nghiệp Về mặt nguyên tắc, ghi ngành nghề kinh doanh đăng ký doanh nghiệp (trong giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp) có nhiều ưu điểm thực cách nghiêm túc thiện chí từ hai phía doanh nghiệp quan Nhà nước (đối tác xã hội dựa vào đăng ký kinh doanh để biết doanh nghiệp hoạt động lĩnh vực nào, Nhà nước có thống kê số lượng doanh nghiệp hoạt động ngành nghề….) Tuy nhiên, thực tế, bất cập từ phía doanh nghiệp (đăng ký “khống” nhiều ngành nghề) quan Nhà nước (gây khó khăn cho doanh nghiệp áp mã ngành nghề, đăng ký lại ngành nghề ), lợi ích suy đốn từ việc ghi ngành nghề đăng ký doanh nghiệp nói không đạt thực tế lại khiến cho mơi trường kinh doanh thuận lợi Vì vậy, VCCI ủng hộ chủ trương bỏ việc ghi mã ngành nghề kinh doanh đăng ký doanh nghiệp Tuy nhiên, VCCI khơng hồn tồn ủng hộ phương án 03 phương án mà Ban soạn thảo đề xuất, cụ thể: - Đối với phương án (bỏ hoàn toàn việc ghi ngành nghề kinh doanh): Việc hoàn toàn khơng ghi ngành nghề kinh doanh khiến doanh nghiệp nhầm tưởng phép kinh doanh lĩnh vực mà khơng cần điều kiện (điều hồn tồn xảy ra, đặc biệt bối cảnh văn pháp luật điều kiện kinh doanh ngành nghề cụ thể có q nhiều, khơng dễ tìm kiếm doanh nghiệp) Tình gây hệ lụy nguy hiểm thực tế (đặc biệt lĩnh vực mà việc kinh doanh khơng kiểm sốt làm phương hại lợi ích cơng cộng); - Đối với phương án (chỉ ghi ngành nghề kinh doanh trường hợp kinh doanh có điều kiện): Nếu chọn phương án trường hợp doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề có điều kiện, dẫn tới cách hiểu doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề ghi (trong thực tế doanh nghiệp phép kinh doanh tất ngành nghề khơng bị cấm/khơng có điều kiện kinh doanh vàngành nghề ghi) - Đối với phương án (người thành lập doanh nghiệp chủ động ghi ngành nghề kinh doanh, việc xếp ngành việc quan Nhà nước): Phương án thực tế giải vướng mắc “áp mã ngành nghề”, bất cập khác thực tế (doanh nghiệp CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn khai khống ngành nghề kinh doanh để dự phòng, doanh nghiệp phải khai lại ngành nghề chuyển sang kinh doanh ngành nghề khác chưa đăng ký…) Do đó, VCCI đề xuất phương án kết hợp phương án phương án Ban soạn thảo, theo đó: - Về Mục Ngành nghề kinh doanh Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh + Không ghi ngành nghề kinh doanh (cũng không để tự lựa chọn ghi không ghi – làm đối tác, người dân nhầm lẫn khơng cần thiết ý nghĩa việc có ghi không ghi, ghi mà sau thay đổi khơng cịn ý nghĩa gì) + Cần ghi Tuyên bố in sẵn (với mục tiêu cảnh báo cho doanh nghiệp bên thứ ba) “Doanh nghiệp có quyền kinh doanh tất ngành nghề trừ ngành nghề mà pháp luật cấm theo Phụ lục kèm theo cập nhật website Bộ Kế hoạch Đầu tư Đối với ngành nghề kinh doanh có điều kiện liệt kê Danh mục Phụ lục kèm theo cập nhật website Bộ Kế hoạch Đầu tư, doanh nghiệp tiến hành hoạt động kinh doanh đáp ứng đủ điều kiện theo quy định Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh khơng có ý nghĩa thay điều kiện và/hoặc giấy phép kinh doanh cụ thể ngành nghề kinh doanh có điều kiện” CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn + Có 02 Phụ lục kèm theo Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Phụ lục Danh mục ngành nghề cấm kinh doanh thời điểm doanh nghiệp cấp đăng ký kinh doanh; Phụ lục Danh mục ngành nghề kinh doanh có điều kiện thời điểm doanh nghiệp cấp đăng ký kinh doanh, có kèm theo dẫn chiếu tới văn pháp luật quy định điều kiện Phụ lục có bao gồm ngành nghề mà nhà đầu tư nước có điều kiện Các Danh mục thể tập trung nguyên tắc Nhà nước pháp quyền: cơng dân làm tất pháp luật không cấm; Nhà nước liệt kê, cập nhật tất ngành nghề kinh doanh có điều kiện/cấm kinh doanh doanh nghiệp khơng thể buộc phải tuân thủ điều kiện không liệt kê Tuy nhiên, cần ý để thực triệt để điều cần nguyên tắc rõ ràng Luật Doanh nghiệp (theo ngành nghề kinh doanh có điều kiện khơng cập nhật Phụ lục 1-2 nói tự động khơng có hiệu lực doanh nghiệp); quan trọng hơn, trình thực thi, Bộ Kế hoạch Đầu tư cần có kế hoạch chế để thực triệt để việc tập hợp cập nhật tất ngành nghề kinh doanh có điều kiện/cấm kinh doanh vào 02 Danh mục (đây điều mà Nghị định 59/2006/NĐ-CP danh mục hàng hóa, dịch vụ kinh doanh có điều kiện thất bại – tất nhiên, phần lý tính pháp lý yếu Nghị định quan hệ với Luật, Pháp lệnh có chứa quy định ngành nghề kinh doanh có điều kiện) - Cần đồng thời sửa đổi Luật, văn Luật khác có quy định thủ tục quản lý Nhà nước sau thủ tục thành lập doanh nghiệptheo Luật Doanh nghiệp (ví dụ sửa đổi quy định xem xét cấp giấy phép để doanh nghiệp hoạt động lĩnh vực kinh doanh có điều kiện Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh doanh nghiệp có ghi ngành nghề này) để đảm bảo vận hành thơng suốt, trơn tru thủ tục (ví dụ thông qua Luật sửa đổi nhiều Luật – Omnibus Bill) Khái niệm nhà đầu tư nước Đứng từ góc độ kinh tế túy, việc trì đối xử khác biệt nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước ngồi khơng có ý nghĩa (bởi vốn vốn, quan trọng vốn sử dụng hiệu tới đâu khơng quan trọng vốn ai) CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Tuy nhiên, đứng từ góc độ quản lý Nhà nước, với mục tiêu liên quan tới chủ quyền kinh tế lợi ích trị - xã hội, lợi ích cơng cộng gắn với hoạt động kinh tế, nước trì chế định, có tính hạn chế kiểm sốt đầu tư nước Vấn đề lựa chọn chế phù hợp với bối cảnh phương thức quản lý kinh tế quốc gia để vừa đảm bảo mục tiêu nói trên, vừa khuyến khích, thu hút nguồn vốn đầu tư từ nước để phục vụ phát triển kinh tế nước Ở nước ta, thời gian qua, Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư 2005 trì khác biệt từ 02 góc độ: thủ tục quyền kinh doanh Thực tế cho thấy cách tiếp cận nhiều bất cập: - Đối với phân biệt đối xử thủ tục: Những phân biệt phần lớn tạo thêm thủ tục nhà đầu tư nước mặt giấy tờ, thời gian, chi phí, khơng góp phần vào việc thực mục tiêu đặt ra, không cần thiết cản trở nguồn vốn đầu tư nước ngồi vào Việt Nam, từ làm hạn chế hiệu dòng vốn quan trọng kinh tế - Đối với phân biệt đối xử quyền kinh doanh (lĩnh vực, địa bàn, phạm vi hoạt động kinh doanh): Những phân biệt hướng trực tiếp vào việc kiểm soát đầu tư nước ngồi phục vụ mục tiêu trị - kinh tế - xã hội, phương pháp quản lý phổ biến nhiều nước Việt Nam sử dụng phương pháp hiệu quản lý thời gian qua nhiều hạn chế, mà chủ yếu xuất phát từ việc chưa xác định rõ ràng khái niệm nhà đầu tư nước ngồi (từ gây bất cập xác định chủ thể nhà đầu tư nước phải áp dụng hạn chế quyền kinh doanh tương ứng) Liên quan tới khái niệm nhà đầu tư nước (và doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi), q trình áp dụng Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư 2005 cho thấy bất cập cộm: - Khái niệm nhà đầu tư nước ngồi khơng rõ ràng Luật Đầu tư văn hướng dẫn (chỗ nêu tỷ lệ 51%, lúc lại cần 1% coi nhà đầu tư nước ngoài…); - Cơ chế, thẩm quyền thực thi kiểm soát hạn chế quyền kinh doanh nhà đầu tư nước không rõ ràng/chưa hợp lý (giữa quan đăng ký kinh doanh quan quản lý chuyên ngành); - Chưa giải trường hợp sở hữu chéo, sở hữu có phần vốn đầu tư nước ngồi xác định tỷ lệ doanh nghiệp liên doanh hệ thứ 2,3… Vì vậy, vấn đề này, VCCI có quan điểm sau: CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn - - Cần xóa bỏ tồn phân biệt đối xử thủ tục nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư sửa đổi; trì chế đối xử khác biệt liên quan tới quyền kinh doanh (được quy định theo hợp lý, phù hợp với cam kết quốc tế thực quan quản lý chuyên ngành lĩnh vực) Xác định rõ khái niệm nhà đầu tư nước theo hướng: + Về tỷ lệ: Mọi chủ thể (tổ chức, cá nhân) có vốn đầu tư nước ngồi chiếm 50% nhà đầu tư nước ngồi (theo khái niệm nhà đầu tư nước ngồi bao trùm doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi – khơng cần phải xác định khái niệm doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài) Lựa chọn thực sở nguyên tắc: Phiếu chiếm đa số bán phiếu có quyền định phần lớn hoạt động doanh nghiệp + Về trường hợp chủ thể có vốn đầu tư nước ngồi hệ thứ trở đi: (các trường hợp nhà đầu tư doanh nghiệp liên doanh - có phần vốn nước phần vốn nước - sử dụng vốn vào để đầu tư chủ thể khác hình thành doanh nghiệp liên doanh hệ thứ tiếp theo) Về mặt pháp lý kinh tế, doanh nghiệp liên doanh hệ đem vốn kinh doanh/đầu tư (bao gồm việc thành lập doanh nghiệp con), khơng thể/khơng phân định rạch rịi đồng vốn phần nước ngoài, đồng vốn phần nội địa (đơn giản vốn vốn doanh nghiệp hệ mà thơi) Vì vậy, trường hợp này, sử dụng phương pháp xác định suy đoán sau: · Nếu chủ thể xác định nhà đầu tư nước ngồi (có 50% vốn nước ngồi) tồn hành vi sau chủ thể (bao gồm việc đầu tư thành lập doanh nghiệp con) xem hành vi nhà đầu tư nước túy (và phần vốn mà nhà đầu tư sử dụng để đầu tư/kinh doanh, bao gồm đầu tư thành lập doanh nghiệp mới, xem “vốn đầu tư nước ngoài” toàn bộ) · Và ngược lại, chủ thể xác định nhà đầu tư nước (có 50% vốn nước) kinh doanh/đầu tư, loại vốn mà chủ thể bỏ xem vốn nước · Cứ cho tất trường hợp đầu tư/sở hữu chéo tiếp sau CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Cách thức định nghĩa suy đoán cho phép xử lý hoàn toàn vấn đề hạn chế quyền kinh doanh nhà đầu tư nước ngồi, theo nhà đầu tư nước đầu tư chủ thể hệ Cũng liên quan tới vấn đề này, để hạn chế tối đa nhầm lẫn, đề nghị bỏ khái niệm doanh nghiệp “quốc tịch Việt Nam” khái niệm này, lẫn với khái niệm “nhà đầu tư nước ngoài” xảy trường hợp doanh nghiệp vừa có quốc tịch Việt Nam vừa xem “nhà đầu tư nước ngoài” (chỉ giữ lại khái niệm “quốc tịch nước ngồi” – khái niệm gây nhầm lẫn hơn, cần thiết trường hợp cam kết mở cửa thị trường số ngành/lĩnh vực không áp dụng chung với nhà đầu tư nước mà áp dụng riêng cho nhà đầu tư nước mang quốc tịch nước đối tác định) - Chỉ quy định khái niệm “nhà đầu tư nước ngoài” Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư, khơng cần quy định “doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài” (do bao trùm khái niệm “nhà đầu tư nước ngoài”) Doanh nghiệp Nhà nước Dự thảo có Chương riêng (bổ sung mới) nguyên tắc quản trị doanh nghiệp Nhà nước (DNNN) Về mặt hình thức, cách thiết kế khơng thật logic phá vỡ kết cấu chung Luật (phân Chương theo loại hình doanh nghiệp, khơng theo nguồn gốc vốn doanh nghiệp) Từ góc độ hệ thống pháp luật cách thiết kế khơng thật phù hợp với chất Luật Doanh nghiệp – công cụ để Nhà nước thực quyền quản lý Nhà nước doanh nghiệp nói chung (trong yếu tố DNNN lại nhiều liên quan tới việc Nhà nước thực quyền chủ sở hữu Nhà nước doanh nghiệp mà Nhà nước đầu tư vốn) Về thực tế, phủ nhận cần công cụ riêng, chặt chẽ hơn, minh bạch nghiêm khắc để quản lý tổ chức vận hành DNNN so với doanh nghiệp dân doanh Điều xuất phát từ chất DNNN – vốn DNNN thuộc sở hữu toàn dân/sở hữu Nhà nước (các hình thức sở hữu chung chung) cá nhân Tuy nhiên, cần ý quản trị DNNN số nhiều vấn đề liên quan tới DNNN Trong đó, lâu vấn đề doanh nghiệp Nhà nước nước ta chưa giải cách tổng thể, đồng liệt mà chủ yếu biện pháp xử lý tức thời, cho việc xảy (ví dụ xảy vụ việc Vinashin mua ụ cũ soạn CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn thảo quy định liên quan tới việc sử dụng vốn Nhà nước mua trang thiết bị qua sử dụng ) Do vậy, hoàn thiện tổng thể pháp luật DNNN cần trọng tâm then chốt thời gian tới (chứ không bổ sung Chương DNNN Luật Doanh nghiệp) Với tính chất quan quản lý Nhà nước doanh nghiệp, Bộ Kế hoạch Đầu tư cần quan chủ trì, làm đầu mối cơng việc Việc hồn thiện pháp luật DNNN cần ý nguyên tắc thống sau: - Xác định rõ nhiệm vụ giới hạn hoạt động doanh nghiệp Nhà nước: Trong kinh tế thị trường, Nhà nước quản lý, điều tiết vận hành kinh tế, Nhà nước khơng kinh doanh; doanh nghiệp Nhà nước giới hạn hoạt động lĩnh vực dịch vụ cơng ích lĩnh vực kinh doanh mà tư nhân (xã hội) không đầu tư lại cần thiết cho việc đảm bảo lợi ích cộng đồng; - Có quy tắc quản trị chặt chẽ hiệu doanh nghiệp Nhà nước: Sự khác biệt doanh nghiệp Nhà nước so với doanh nghiệp dân doanh chỗ vốn doanh nghiệp Nhà nước vốn cá nhân lãnh đạo doanh nghiệp, khơng gắn liền với lợi ích vật chất lãnh đạo doanh nghiệp doanh nghiệp Nhà nước thiếu yếu tố giúp quản lý hiệu tiền vốn Do đó, quản trị doanh nghiệp Nhà nước cần có thiết chế chặt chẽ hơn, cho phép giám sát đa chiều, giám sát chéo việc sử dụng vốn tốt so với quản trị doanh nghiệp dân doanh thông thường - Tách bạch chức quản lý Nhà nước doanh nghiệp chức đại diện chủ sở hữu phần vốn Nhà nước doanh nghiệp; trọng xây dựng chế đảm bảo chức đại diện chủ sở hữu thực tập trung, hiệu quả, truy dấu giám sát chặt chẽ - Đảm bảo nguyên tắc minh bạch toàn vấn đề liên quan tới DNNN (từ thực quyền chủ sở hữu tới quản trị, vận hành DNNN) Và lâu dài, có lẽ tất sách, định hướng, văn ý tưởng liên quan tới doanh nghiệp Nhà nước (DNNN) cần tập trung pháp điển hóa (hiểu theo nghĩa tổng hợp, rà soát, điều chỉnh, thể tập trung – không đơn tập hợp học văn bản/quy định hành) văn thống (ví dụ có tên Luật Doanh nghiệp Nhà nước) Vì vậy, VCCI cho rằng: CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn - Giải pháp lý tưởng xây dựng Luật Doanh nghiệp Nhà nước thống nhất, đặc biệt bối cảnh loạt Dự án Luật, Nghị định liên quan tới vấn đề doanh nghiệp Nhà nước Quốc hội quan có thẩm quyền cân nhắc sửa đổi/ban hành (Luật Đầu tư công; Luật quản lý sử dụng vốn Nhà nước doanh nghiệp; Luật Doanh nghiệp phần DNNN; Nghị định chế độ giám sát, kiểm tra việc thực chiến lược, kế hoạch, mục tiêu, nhiệm vụ giao doanh nghiệp nhà nước; Nghị định giám sát, kiểm tra, tra doanh nghiệp nhà nước việc chấp hành pháp luật tuân thủ định chủ sở hữu ) Một Luật DNNN thống cách thức tốt để quản lý cách hệ thống, tập trung, thống nhất, minh bạch DNNN, xử lý rốt bất cập quản lý DNNN có nhiều văn bản, nhiều cấp độ, với giá trị pháp lý khác nhau, nội dung nhiều chỗ mâu thuẫn Trong trường hợp này, Luật Doanh nghiệp sửa đổi không cần có Chương riêng DNNN mà tập trung vào Luật Doanh nghiệp Nhà nước thống nói - Trường hợp thực Luật DNNN thống việc Luật Doanh nghiệp sửa đổi có Chương riêng quản trị DNNN cần thiết Nếu theo giải pháp này, cần ý số yếu tố mang tính nguyên tắc sau thiết kế nội dung Chương DNNN Luật Doanh nghiệp: + Quy tắc quản trị, tổ chức, vận hành riêng DNNN phải theo hướng chặt chẽ hơn, minh bạch so với quy tắc quản trị DN dân doanh; + Cần rà soát tất văn có hiệu lực soạn thảo liên quan tới quản trị, tổ chức, vận hành DNNN để chuyển hết nội dung liên quan tới chế định vào Chương DNNN Luật Doanh nghiệp này, bao gồm quy định liên quan tới tài nội DNNN (Xem thống kê chưa đầy đủ VCCI văn có phần toàn nội dung quản trị, tổ chức, vận hành DNNN gửi kèm theo Công văn này) Trên số ý kiến ban đầu VCCI số vấn đề lớn có ý kiến khác Dự thảo Luật Doanh nghiệp sửa đổi, xin gửi để Quý Cơ quan cân nhắc, tiếp tục hoàn thiện Dự thảo Luật Doanh nghiệp Trân trọng cảm ơn hợp tác Quý Cơ quan CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn tư nước ngồi gặp khơng vướng mắc như: với ngành dịch vụ không xuất Biểu cam kết cụ thể dịch vụ, tỷ lệ tham gia vốn cổ phần nhà đầu tư nước mức nào?; theo cam kết gia nhập WTO, Việt Nam không mở cửa số ngành in ấn, phân phối dược phẩm, phân phối xăng dầu thực tế, Việt Nam cho phép nhà đầu tư nước mua tới 49% cổ phần công ty dược, in ấn…niêm yết sàn chứng khoán Kế tiếp trường hợp doanh nghiệp hoạt động đồng thời 3-4 ngành nêu Biểu cam kết cụ thể dịch vụ với tỷ lệ khác tỷ lệ tham gia vốn nhà đầu tư nước ngồi doanh nghiệp xác định theo mức nào? Điều gây khó khăn cho đầu tư trực tiếp đầu tư gián tiếp Theo quan điểm tác giả, với ngành dịch vụ không xuất Biểu cam kết, tỷ lệ tham gia góp vốn, mua cổ phần nên tiếp cận theo hướng quy định thật rõ khu vực hạn chế vốn đầu tư gián tiếp nước tùy theo độ nhạy cảm ngành Chẳng hạn, tỷ lệ tham gia vốn cổ phần 0% với ngành thật nhạy cảm phát thanh, truyền hình, xuất Cịn với ngành nhạy cảm in ấn, cảng biển, phân phối dược phẩm, phân phối xăng dầu cho phép nước tham gia vốn mức độ định (tuy nhiên có lưu ý đến thực tế Việt Nam cho phép họ mua cổ phần công ty niêm yết sàn) Ngồi khu vực hạn chế này, cho phép nhà đầu tư nước mua cổ phần mức không hạn chế Nếu doanh nghiệp hoạt động đồng thời 3-4 ngành cam kết mức khác tỷ lệ tham gia vốn nhà đầu tư nước ngồi doanh nghiệp nên quy định theo hướng lấy mức hạn chế cao Thứ tư, thủ tục góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam Đối với quy định chung thủ tục góp vốn, mua cổ phần, trình thực đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, nhà đầu tư nước ngồi gặp khơng vướng mắc, thủ tục phức tạp, chưa rõ ràng, cụ thể chưa hiểu cách thống địa phương Ngày 22/09/2006, Chính phủ ban hành Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006 “quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật Đầu tư”, Điều 56 quy định thủ tục đầu tư trực hình thức góp vốn, mua cổ phần sau: Trường hợp nhà đầu tư nước mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam doanh nghiệp làm thủ tục đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật doanh nghiệp; trường hợp nhà đầu tư góp vốn để đầu tư phải làm thủ tục đầu tư theo quy định pháp luật đầu tư Như vậy, việc góp vốn mua cổ phần chia thành hai trường hợp có phương thức xử lí khác mà khơng có thật rõ ràng, vào Luật Đầu tư năm 2005 hình thức đầu tư trực tiếp trường hợp mua cổ phần lại thực thủ tục đăng ký kinh doanh theo pháp luật Doanh nghiệp, cịn trường hợp góp vốn lại phải làm thủ tục đầu tư theo pháp luật Đầu tư Mặc dù vấn đề thủ tục góp vốn, mua cổ phần quy định phần riêng biệt Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006(Chương V, Mục IV Quy định khác dự án có vốn đầu tư nước ngồi) tình hình cấp phép cho cho nhà đầu tư góp vốn, mua bán cổ phần không tiến triển nhiều Một số quan cấp phép đầu tư (chủ yếu thành phố lớn) thường yêu cầu nhà đầu tư phải có dự án lập thủ tục đầu tư xin cấp phép tương tự trường hợp thành lập doanh nghiệp Việt Nam Trong đó, theo CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Điều 56 Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006, quy định trường hợp phải làm thủ tục đăng ký doanh nghiệp Trước thực trạng này, Bộ kiến nghị sửa đổi Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006 Hiện nay, dự thảo Nghị định thay Nghị định số 108/NĐ-CP ngày 22/09/2006 đưa ngày 06/01/2010 có nhiều ý kiến trái chiều khác Ngày 24/10/2011, dự thảo Nghị định ngày 08/08/2011 thay Nghị định số 108/NĐ-CP ngày 22/09/2006 Bộ Kế hoạch Đầu tư tiếp tục đưa ngày 24/10/2011 để lấy ý kiến quan ban ngành, doanh nghiệp nhân dân Để khắc phúc số bất cập việc thực thủ tục góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam, Chính phủ cần sớm đưa Nghị định thay Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006 vào thực thi nhằm tháo gỡ vướng mắc thủ tục góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp nước nhằm thực cách triệt để quán phạm vi toàn quốc Thứ năm, tài khoản góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước Việc mở tài khoản đầu tư nhà đầu tư nước trường hợp góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam có số bất cập sau: Bất cập thứ nhất, quy định “tài khoản vốn đầu tư” mâu thuẫn với quy định khác: Giữa quan có cách hiểu khác nội dung dẫn đến đưa nhiều khái niệm khác “tài khoản vốn đầu tư”, “tài khoản góp vốn, mua cổ phần”, “tài khoản đầu tư gián tiếp”, “tài khoản vốn đầu tư gián tiếp”… Bất cập thứ hai, quy định “tài khoản vốn đầu tư” làm giới hạn khả đầu tư theo phương thức trừ nợ: Hiện nay, doanh nghiệp Việt Nam mắc nợ doanh nghiệp nước nhiều Với việc quy định nhà đầu tư nước phải mở tài khoản vốn đầu tư buộc doanh nghiệp Việt Nam không trả nợ cổ phiếu mà phải trả nợ tiền mặt Mặt khác, Ngân hàng Nhà nước chưa cho phép nhà đầu tư nước ngồi chuyển đổi khoản vay doanh nghiệp Việt Nam thành khoản vốn đầu tư Vấn đề làm khả huy động vốn, tái cấu vốn doanh nghiệp Việt Nam theo phương thức chuyển đổi khoản vay bị hạn chế đồng thời mâu thuẫn với quy định cho phép doanh nghiệp phát hành trái phiếu chuyển đổi hình thức góp vốn khác quy định Luật Đầu tư năm 2005 Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006 Bất cập thứ ba, thủ tục mở “tài khoản vốn đầu tư” phức tạp: Nhiều nhà đầu tư cho rằng: thủ tục đăng ký mở tài khoản đầu tư thơng qua hình thức góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước phức tạp Thông tư số 03/2004/TT-NHNN ngày 25/05/2004 tạo hai thủ tục đăng ký tài khoản góp vốn, mua cổ phần khác tổ chức cá nhân quy định Khoản 8.5 8.6 Điều Thơng tư CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Như vậy, cần phải quy định thống khái niệm “tài khoản vốn đầu tư” hay “tài khoản góp vốn, mua cổ phần”; quy định thống khái niệm “tài khoản đầu tư gián tiếp” hay “tài khoản vốn đầu tư gián tiếp”; cần phải quy định thống thủ tục đăng ký tài khoản góp vốn, mua cổ phần cá nhân tổ chức để tránh tạo thành hai thủ tục khác nhà đầu tư nước tổ chức nhà đầu tư nước cá nhân Để khắc họa rõ nét số bất cập pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam, tác giả đưa số rủi ro định nhà đầu tư nước ngoài, doanh nghiệp Việt Nam quan Nhà nước có thẩm quyền hoạt động góp vốn, mua cổ phần Rủi ro thứ nhất: Trên thực tế tồn việc nhà đầu tư nước nhờ người Việt Nam đứng tên mua cổ phần doanh nghiệp Việt Nam Vỏ bọc doanh nghiệp Việt Nam bên hoạt động nhà đầu tư nước nắm giữ, điều hành với mục đích doanh nghiệp khơng bị hạn chế kinh doanh ngành nghề hạn chế nhà đầu tư nước ngồi Tuy nhiên, có rủi ro cho hai bên Chẳng hạn, người nhờ đứng tên phải gánh chịu hậu nhà đầu tư nước làm ăn phi pháp ngược lại nhà đầu tư bị bên nhờ bội ước, khơng giữ chữ tín, cố tình gây khó dễ Rủi ro thứ hai: Một hình thức “lách luật” khác đầu tư “chéo” thơng qua mơ hình cơng ty mẹ - Ban đầu, công ty mẹ người Việt Nam đứng tên đăng ký với đầy đủ ngành nghề mà nhà đầu tư nước mong muốn, bao gồm ngành nghề bị khống chế tỷ lệ góp vốn Sau đó, cơng ty góp vốn, thành lập công ty con, đồng thời chuyển hết ngành nghề mong muốn sang cho công ty Công ty mẹ giữ lại ngành nghề, lĩnh vực không hạn chế nhà đầu tư nước Lúc này, nhà đầu tư nước mua lại cơng ty mẹ cách đó, nhà đầu tư nước ung dung nhảy vào lĩnh vực, ngành nghề tưởng chừng “cấm cửa” thông qua công ty Rủi ro thứ ba: Các đại lý đấu giá, tổ chức bán đấu giá, ngân hàng thương mại nhà nước cổ phần hóa “khó kiểm soát tỷ lệ sở hữu cổ phần nhà đầu tư nước bán đấu giá cổ phần lần đầu công chúng ngân hàng thương mại nhà nước cổ phần hóa” Rủi ro thứ tư: Hiện nay, nguồn vốn gián tiếp ngày đóng vai trị quan trọng việc huy động vốn đầu tư nước vào Việt Nam Đặc điểm nguồn vốn gián tiếp mang tính lỏng, đầu tư vào cổ phiếu với thời gian ngắn nên nhà đầu tư nước ngồi rút lúc Nếu Ủy ban chứng khoán Nhà nước, Ngân hàng Nhà nước, Cục Đầu tư nước ngồi khơng kiểm sốt dịch chuyển nguồn vốn đầu tư từ nước bị rút bất ngờ, nhà đầu tư ạt bán cổ phiếu đồng nghĩa với việc thị trường chứng khoán đổ vỡ Kinh tế thị trường hội nhập quốc tế tạo thời thuận lợi thách thức cho quốc gia Để nắm bắt thời cơ, Chính phủ phải biết đổi sách luật pháp, tạo môi trường kinh doanh đầu tư hấp dẫn, biến thời thành lực vượt qua thách thức đưa đất nước tiến lên thời thách thức tồn đồng thời Trong đó, pháp luật góp CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam cần hoàn thiện để tranh thủ thu hút đầu tư nước đưa kinh tế - xã hội Việt Nam phát triển Việc hồn thiện góp phần làm tăng tính khả thi pháp luật làm cho pháp luật đáp ứng với yêu cầu phát triển kinh tế nước phù hợp mơi trường kinh tế quốc tế, qua đó, hệ thống pháp luật kinh tế Việt Nam hoàn thiện (1), Mai Hữu Đạt (2010), “Một số bất cập pháp luật đầu tư gián tiếp nước ngồi Việt Nam phương hướng hồn thiện”,Tạp chí Nhà nước Pháp luật, (3), tr.32 (2), Quốc hội (2006), Luật Đầu tư số 59/2005/QH11 ngày 29/11/2005, NXB Lao động – xã hội, Hà Nội, Khoản Điều 21 (3), Quốc hội (2006), Luật Đầu tư số 59/2005/QH11 ngày 29/11/2005, NXB Lao động – xã hội, Hà Nội, Điểm a Khoản Điều 26 (4) Mai Hữu Đạt (2010), “Một số bất cập pháp luật đầu tư gián tiếp nước Việt Nam phương hướng hồn thiện”,Tạp chí Nhà nước Pháp luật, (3), tr.29 (5) Chính phủ (2007), Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/04/2007 việc nhà đầu tư nước mua cổ phần ngân hàng thương mại Việt Nam, Điểm a Khoản Điều (6) Thủ tướng Chính phủ (2009), Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009 tỷ lệ tham gia nhà đầu tư nước thị trường chứng khốn Việt Nam, Khoản Điều 1; Thủ tướng Chính phủ (2009), Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009 việc ban hành Quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam, Điểm a Khoản Điều 2; Bộ Tài (2008), Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC ngày 02/12/2008 việc ban hành Quy chế hoạt động nhà đầu tư nước ngồi thị trường chứng khốn Việt Nam, Điểm b Khoản Điều Bộ Tài (2010), Thơng tư số 131/TT-BTC ngày 06/09/2010 hướng dẫn thực Quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam, Điểm a Khoản Điều (7) Thủ tướng Chính phủ (2009), Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009, Khoản Điều 1; Thủ tướng Chính phủ (2009), Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009, Điểm b c Khoản Điều CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tơn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Bộ Tài (2010), Thơng tư số 131/TT-BTC ngày 06/09/2010, Điểm b c Khoản Điều (8) Bộ Tài (2008), Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC ngày 02/12/2008, Điểm c d Khoản Điều (9) Chính phủ (2007), Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/04/2007, Điểm b, Khoản1 Điều (10) Thủ tướng Chính phủ (2009), Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009, Khoản Điều Thủ tướng Chính phủ (2009), Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009, Điểm d Khoản Điều (11) Chính phủ (2010), Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp, Điều 13 (12) Quốc hội (2006), Luật Chứng khốn số 70/2006/QH11 ngày 29/06/2006, Điều 25 (13) Chính phủ (2007), Nghị định số 69/2007/NĐ-CP ngày 20/04/2007, Điều (14) Nguyễn Văn Phương (2009), “Giới hạn sở hữu cổ phần nhà đầu tư nước ngân hàng chưa niêm yết”, Tạp chí Ngân hàng; (15) Department of Industrial Policy & Promotion of Ministry of Commerce & Industry (2011), Circular No.1, dated 31-3-2011, Published by Taxmann Publications (P.) Ltd., India, para 5.2.9 (16) Department of Industrial Policy & Promotion of Ministry of Commerce & Industry (2011), Circular No.1, dated 31-3-2011, Published by Taxmann Publications (P.) Ltd., India, para 5.2.10 (17) Thủ tướng Chính phủ (2009), Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009, Khoản Điều 2; (18) Ban công tác việc gia nhập WTO Việt Nam (2006), Phần II - Biểu cam kết cụ thể dịch vụ, Mục I CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Ý kiến Ơng Trương Thanh Đức Tọa đàm góp ý định hướng sửa đổi Luật doanh nghiệp 2005 - VCCI ngày 09.12.2013 BÌNH LUẬN SỬA ĐỔI MỘT SỐ NỘI DUNG TRONG LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2005 VCCI, ngày 09/12/2013 Luật sư Trương Thanh Đức Chủ nhiệm Câu lạc Pháp chế Ngân hàng Chủ tịch Công ty Luật BASICO Trọng tài viên VIAC Bài viết tham gia Hội thảo Doanh nghiệp góp ý sửa đổi Luật Doanh nghiệp năm 2005, VCCI tổ chức Hà Nội ngày 09-12-2013.[1] Về Ngành, nghề điều kiện kinh doanh: 1.1 Một điều quan trọng sửa đổi Luật Doanh nghiệp phải phân định cách rõ ràng hoạt động hợp pháp phạm pháp Nếu không làm điều này, tồn thể giới doanh nhân tiếp tục bị rơi vào tình trạng cá nằm thớt, tù nhân dự bị, khơng biết đúng, sai, chẳng rõ quan hệ dân sự, kinh tế lúc tù tội hình 1.2 Một 10 vụ “đại án” tham nhũng nêu gần khép tội kinh doanh trái phép hành vi hoạt động hợp tác, kinh doanh, góp vốn, mua cổ phần, cổ phiếu trái phiếu doanh nghiệp khác, với nhận định hoạt động “kinh doanh tài trái phép”, “không với nội dung đăng ký theo giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, lợi dụng danh nghĩa quan tổ chức để kinh doanh cổ phần, cổ phiếu” Nếu vậy, doanh nghiệp nhập để phục vụ nhu cầu sản xuất, kinh donah hay xuất hàng hóa làm ra, quảng cáo bán hàng mình,… phạm tội kinh doanh trái phép, khơng đăng ký kinh doanh hoạt động đương nhiên đó, họ nhà kinh doanh chuyên nghiệp hoạt động Nếu việc góp vốn, mua cổ phần, cổ phiếu, trái phiếu doanh nghiệp khác mà phạm tội kinh doanh trái phép, khơng có chức “kinh doanh tài chính” khẳng định 99% doanh nghiệp, doanh nhân đã, góp vốn, mua cổ phần, cổ phiếu, trái phiếu phạm tội kinh doanh trái phép theo Điều 159 Bộ luật Hình năm 1999 1.3 Những quy định tưởng đầy đủ rõ ràng Luật Doanh nghiệp lại trở thành bẫy “hình hóa” quan hệ kinh tế, dân Khoản 1, Điều CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn “Ngành, nghề điều kiện kinh doanh”, Luật Doanh nghiệp quy định: “Doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế có quyền kinh doanh ngành, nghề mà pháp luật không cấm.” Khoản Điều quy định: “Cấm hoạt động kinh doanh gây phương hại đến quốc phịng, an ninh, trật tự, an tồn xã hội, truyền thống lịch sử, văn hoá, đạo đức, phong mỹ tục Việt Nam sức khoẻ nhân dân, làm huỷ hoại tài nguyên, phá huỷ môi trường.” Điều “Ngành, nghề cấm kinh doanh” Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01-10-2010 Chính phủ Hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp quy định 15 ngành nghề cấm kinh doanh Điều “Ngành, nghề kinh doanh có điều kiện điều kiện kinh doanh” Nghị định nêu điều kiện kinh doanh thể hình thức, bao gồm: - Giấy phép kinh doanh; - Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh; - Chứng hành nghề; - Chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp; - Xác nhận vốn pháp định; - Chấp thuận khác quan nhà nước có thẩm quyền; Các yêu cầu khác mà doanh nghiệp phải thực phải có quyền kinh doanh ngành, nghề 1.4 Như vậy, doanh nghiệp muốn kinh doanh phải đăng ký kinh doanh kinh doanh ngành, nghề kinh doanh có điều kiện phải đáp ứng điều kiện nói Cịn doanh nghiệp hay cá nhân tham gia hoạt động kinh doanh vào doanh nghiệp khác hình thức hợp tác kinh doanh, góp vốn, mua cổ phần, mua trái phiếu doanh nghiệp, khơng cần thứ phép tắc nào, trừ vài trường hợp ngoại lệ cá biệt Và đương nhiên, người quản lý doanh nghiệp (là chủ sở hữu, giám đốc doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh công ty hợp danh, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc chức danh quản lý khác Điều lệ công ty quy định) trường hợp khơng vi phạm pháp luật nói chung phạm tội kinh doanh trái phép nói riêng Trong vụ việc nói trên, theo quy định pháp luật, khơng vi phạm hành chính, khơng nói phạm tội hình Và tồn hệ thống ngành, nghề kinh doanh theo Quyết định số 10/2007/QĐ-TTg ngày 23-01-2007 Thủ tướng Chính phủ ban hành Hệ thống ngành kinh tế Việt Nam Quyết định số 337/2007/QĐ-BKH ngày 10-4-2007 Bộ trưởng Bộ Kế hoạch Đầu tư việc ban hành Quy định nội dung Hệ thống ngành kinh tế Việt Nam, hoạt động gọi “kinh doanh tài chính” 1.5 Qua vụ việc nói trên, cần tiến đến bước xa để “tháo vịng kim cơ” cho doanh nghiệp, doanh nhân, bỏ tội kinh doanh trái phép Bộ luật Hình CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tơn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn tất hoạt động kinh doanh không thuộc diện bị cấm Chỉ xử phạt tội buôn lậu hay tội kinh doanh trái phép hành vi kinh doanh ngành, nghề, lĩnh vực, mặt hàng bị cấm theo khoản 1, Điều Luật Doanh nghiệp nói Nếu kinh doanh chưa có phép hay chưa đủ loại điều kiện kinh doanh nói trên, bị xử lý vi phạm hành Chỉ xử lý hình hành vi kinh doanh trường hợp bị cấm kinh doanh cấu thành tội khác tội trốn thuế, tội sản xuất, buôn bán hàng giả hay tội lừa đảo chiếm đoạt tài sản,… Đồng thời cần xem xét bỏ “cái sọt chứa” loại tội phạm, tội cố ý làm trái gây hậu nghiêm trọng Bộ luật Hình Về trụ sở doanh nghiệp: Điều 35 “Trụ sở doanh nghiệp”, Luật Doanh nghiệp quy định: “1 Trụ sở doanh nghiệp địa điểm liên lạc, giao dịch doanh nghiệp; phải lãnh thổ Việt Nam, có địa xác định gồm số nhà, tên phố (ngõ phố) tên xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương; số điện thoại, số fax thư điện tử (nếu có).” “2 Doanh nghiệp phải thông báo thời gian mở cửa trụ sở với quan đăng ký kinh doanh thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.” Đề nghị xem lại quy định cụ thể, không cần thiết số nhà, tên phố, số fax,… khơng có Đặc biệt, cần xem xét quy định theo hướng công nhận trụ sở đăng ký pháp lý thay bắt buộc phải nơi làm việc tiến hành giao dịch Về dấu doanh nghiệp: Điều 36 “Con dấu doanh nghiệp”, Luật Doanh nghiệp quy định: “1 Doanh nghiệp có dấu riêng Con dấu doanh nghiệp phải lưu giữ bảo quản trụ sở doanh nghiệp Hình thức nội dung dấu, điều kiện làm dấu chế độ sử dụng dấu thực theo quy định Chính phủ.” “2 Con dấu tài sản doanh nghiệp Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm quản lý sử dụng dấu theo quy định pháp luật Trong trường hợp cần thiết, đồng ý quan cấp dấu, doanh nghiệp có dấu thứ hai.” Đề nghị xem lại theo hướng: Khơng bắt buộc doanh nghiệp phải có dấu Trường hợp quy định phải có dấu yếu tố bắt buộc “thể vị trí pháp lý khẳng định giá trị pháp lý văn bản, giấy tờ…” doanh nghiệp quy định Điều 1, Nghị định số 58/2001/NĐ-CP ngày 24-8-2001 Chính phủ quản lý sử dụng dấu Trên thực tế, nhiều văn bản, hợp đồng doanh ngihệp, khơng đóng dấu có giá trị pháp lý, khơng thể phủ nhận 4.1 Về người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Đoạn 2, Điều 46 “Cơ cấu tổ chức quản lý công ty” Luật Doanh nghiệp quy định: “Người đại diện theo pháp luật công ty phải thường trú Việt Nam; trường hợp vắng mặt Việt Nam ba mươi ngày phải uỷ quyền văn cho người khác theo quy định Điều lệ công ty để thực quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật công ty.” Việc quy định “Người đại diện theo pháp luật công ty phải thường trú Việt Nam” không cần thiết Tương tự quy định đoạn 2, Điều 95 “Cơ cấu tổ chức CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn quản lý công ty cổ phần” Điều đặt người đại diện theo pháp luật công ty TNHH thành viên trở lên, mà không đặt công ty TNHH thành viên công ty cổ phần 4.2 Khoản 2, Điều 55 “Giám đốc Tổng giám đốc”, Luật Doanh nghiệp quy định: Giám đốc Tổng giám đốc cơng ty TNHH có quyền nhiệm vụ “Ký kết hợp đồng nhân danh công ty, trừ trường hợp thuộc thẩm quyền Chủ tịch Hội đồng thành viên” tức theo Luật Giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty đương nhiên quyền ký hợp đồng Tuy nhiên, theo quy định khoản 3, Điều 86 “Năng lực pháp luật dân pháp nhân” Điều 91 “Đại diện pháp nhân, Bộ luật Dân năm 2005, người ký hợp đồng phải người đại diện theo pháp luật người người đại diện theo pháp luật cơng ty Trong đó, Chủ tịch hội đồng quản trị Chủ tịch hội đồng thành viên Chủ tịch công ty ký hợp đồng lao động với người quản lý cơng ty Kế tốn trưởng, Giám đốc (Điều 47 “Hội đồng thành viên”), rõ ràng việc ký khơng thể sở uỷ quyền Giám đốc, cho dù Giám đốc người đại diện theo pháp luật Vì vậy, xem xét khả bỏ quy định người đại diện theo pháp luật, để thay chế khác Theo quy định pháp luật hành, việc sau đây, số thuộc Chủ tịch, số thuộc giám đốc, không thiết phải bắt buộc thuộc người đại diện theo pháp luật: TT Quyền, nghĩa vụ Người đại diện theo pháp luật Quy định Ký vào Điều lệ công ty (TNHH, cổ phần hợp danh) Điều 22.15, Luậ DN Ký vào Danh sách thành viên công ty TNHH, công ty hợp danh, danh sách cổ đông sáng lập công ty cổ phần Điều 23.3, Luật Ký Biên giao nhận tài sản góp vốn thành viên công ty TNHH, Điều 29.1, Luật công ty hợp danh cổ đông công ty cổ phần Chịu trách nhiệm liên đới với người góp vốn tổ chức định giá, khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty (trong q trình Điều 30.3, Luật hoạt động) có chênh lệch định giá tài sản góp vốn Chịu trách nhiệm quản lý sử dụng dấu theo quy định pháp luật Thông báo văn tiến độ góp vốn đăng ký (đối với cơng ty TNHH thành viên trở lên) đến quan ĐKKD thời hạn 15 ngày, kể từ ngày cam kết góp vốn phải chịu trách nhiệm cá nhân thiệt hại cho Điều 39.1, Luật công ty người khác thông báo chậm trễ thông báo khơng xác, khơng trung thực, khơng đầy đủ Điều 36.2, Luật CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn TT Quyền, nghĩa vụ Người đại diện theo pháp luật Quy định Ký Giấy chứng nhận phần vốn góp (đối với công ty TNHH thành viên trở Điều 39.4, Luật lên) Ký Thông báo gửi đến quan ĐKKD thời hạn ngày làm việc việc tăng, giảm vốn điều lệ Thường trú Việt Nam (đối với công ty TNHH cổ phần); vắng mặt 30 ngày phải uỷ quyền văn cho người khác theo quy Điều 46.5, 67 định Điều lệ công ty để thực quyền nhiệm vụ người đại 95, Luật DN diện theo pháp luật công ty 10 Gửi đến cấp quản lý công ty, đồng thời niêm yết trụ sở chi nhánh cơng ty dự thảo hợp đồng thông báo nội dung chủ yếu Điều 59, 75 giao dịch dự định tiến hành công ty với số đối tượng có liên Luật DN quan thực hợp đồng, giao dịch sau chấp thuận, làm sai phải bồi thường thiệt hại cho công ty 11 Chịu trách nhiệm liên đới khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi giá trị cổ phần phổ thông bị rút vốn Điều 80, Luật DN hình thức, trừ trường hợp cơng ty người khác mua lại cổ phần 12 Ký thông báo gửi cho quan ĐKKD thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận ĐKKD, việc góp vốn cổ phần cơng ty Phải chịu trách nhiệm cá nhân thiệt hại công ty Điều 84.2, Luật người khác thông báo chậm trễ thông báo không trung thực, khơng xác, khơng đầy đủ 13 Ký tên cổ phiếu (Riêng chữ ký này, Luật yêu cầu “chữ ký mẫu”, Điều 85.1, Luật in, đóng dấu chữ ký thay ký trực tiếp) 14 Yêu cầu chủ sở hữu cổ phiếu đăng thông báo việc cổ phiếu có giá trị danh nghĩa 10 triệu đồng bị mất, bị cháy bị tiêu huỷ hình thức trước đề nghị công ty cấp cổ phiếu (Luật quy định có Điều 85.3, Luật thể u cầu, khơng phải bắt buộc, trừ trường hợp quy định nội công ty bắt buộc) 15 Ký thông báo gửi đến cổ đông theo phương thức bảo đảm đến địa thường trú họ trường hợp công ty phát hành thêm cổ Điều 87.2, Luật phần phổ thơng chào bán số cổ phần cho tất cổ đông phổ thông theo tỷ lệ cổ phần có họ cơng ty 16 Ký Thông báo (cùng với Chủ tịch HĐQT) trả cổ tức Điều 60.4, Luật Điều 93.3, Luật CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn TT Quyền, nghĩa vụ Người đại diện theo pháp luật Quy định 17 Ký (cùng với Chủ tịch HĐQT) Phiếu lấy ý kiến HĐQT gửi lấy ý kiến Điều 105.3, Luậ cổ đông văn để thông qua định Đại hội đồng cổ đông DN 18 Ký Biên kiểm phiếu lấy ý kiến cổ đông (cùng Chủ tịch HĐQT người giám sát kiểm phiếu) 19 Cung cấp báo cáo, tài liệu thông tin cần thiết theo quy định để lập Điều 148.3, Luậ báo cáo tài hợp báo cáo tổng hợp nhóm cơng ty có DN yêu cầu người đại diện theo pháp luật công ty mẹ 20 Ký định giải thể DN gửi hồ sơ giải thể DN đến quan ĐKKD thời hạn ngày làm việc, kể từ ngày toán hết khoản nợ DN 21 Được nhân danh DN việc xác lập, thực giao dịch dân Điều 86 144, (tất quan hệ kinh tế, thương mại, lao động, hành chính, tố tụng,…) luật Dân 200 lợi ích DN, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác 22 Được uỷ quyền cho người khác xác lập, thực giao dịch dân 23 Ký vào Sổ kế toán; Báo cáo tài DN (cùng với người lập sổ kế Điều 25 30, L toán trưởng Kế toán 2003 24 Tổ chức máy kế tốn, bố trí người làm kế toán, người làm kế toán trưởng theo tiêu chuẩn, điều kiện quy định Luật Kế toán; Điều 49, Luật Kế định thuê người làm kế toán, thuê làm kế toán trưởng; tổ chức đạo tốn 2003 thực cơng tác kế tốn DN theo quy định pháp luật kế toán chịu trách nhiệm hậu sai trái mà gây 25 Tổ chức bảo quản, lưu trữ tài liệu kế toán Điều 40.4, Luật toán 2003 26 Ký tên vào Giấy xác nhận nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử gửi đến Phòng ĐKKD cấp tỉnh nơi doanh nghiệp đặt trụ sở Điều 27.3, NĐ 43/2010/NĐ-CP 27 Ký vào Thơng báo đăng ký hoạt động chi nhánh, văn phịng đại diện; Thông báo bổ sung, thay đổi ngành, nghề kinh doanh; Thông báo thay đổi Điều 20-37, NĐ địa trụ sở chính; Thơng báo thay đổi tên, người đại diện theo pháp 43/2010/NĐ-CP luật, vốn điều lệ, cổ đông sáng lập, thành viên công ty TNHH DN gửi quan ĐKKD thời hạn 7-10 ngày làm việc Điều 105.5, Luậ DN Điều 158, Luật D Điều 143.1, Bộ l Dân 2005 CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn TT Ký vào Thông báo tạm ngừng kinh doanh DN gửi cho quan ĐKKD Điều 57, NĐ quan thuế 15 ngày trước tạm ngừng kinh doanh 43/2010/NĐ-CP 29 Chịu trách nhiệm liên đới với tất thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, tất thành viên Hội đồng quản trị Điều 60.7, NĐ công ty cổ phần tất thành viên hợp danh công ty hợp 43/2010/NĐ-CP danh khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác chưa toán trường hợp bị thu hồi GCN ĐKDN Chịu trách nhiệm liên đới với Giám đốc chi nhánh tính trung thực Điều 41.3, NĐ xác hồ sơ chấm dứt hoạt động chi nhánh bị giải thể 102/2010/NĐ-CP Về thẩm quyền Hội đồng thành viên: Điểm đ e, khoản 2, Điều 47 “Hội đồng thành viên”, Luật Doanh nghiệp quy định: Hội đồng thành viên “quyết định bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, ký chấm dứt hợp đồng Giám đốc Tổng giám đốc, Kế toán trưởng người quản lý khác quy định Điều lệ công ty” “quyết định mức lương, thưởng lợi ích khác Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc, Kế toán trưởng người quản lý khác quy định Điều lệ công ty” Đề nghị xem lại trao quyền chủ động cho doanh nghiệp giám đốc, Hội đồng thành viên không thiết phải định đến chức danh quản lý công ty Về Triệu tập họp Hội đồng thành viên: Khoản 2, Điều 50 “Triệu tập họp Hội đồng thành viên”, Luật Doanh nghiệp quy định: “Thông báo mời họp Hội đồng thành viên giấy mời, điện thoại, fax, telex phương tiện điện tử khác Điều lệ công ty quy định gửi trực tiếp đến thành viên Hội đồng thành viên.” Điều 100 “Mời họp Đại hội đồng cổ đông” quy định việc thông báo mời họp phải “được gửi phương thức bảo đảm đến địa thường trú cổ đông” “kèm theo thơng báo mời họp phải có mẫu định đại diện theo uỷ quyền dự họp, chương trình họp, phiếu biểu quyết, tài liệu thảo luận làm sở thông qua định dự thảo nghị vấn đề chương trình họp” Đề nghị cần quy định theo hướng cổ đông phải biết thơng tin việc tổ chức họp đó, thơng qua email, điện thoại Cịn tài liệu họp cần đưa lên trang web công ty Quy định 28 30 Quyền, nghĩa vụ Người đại diện theo pháp luật Về Điều kiện thể thức tiến hành họp Hội đồng thành viên: Khoản 1, Điều 51 “Điều kiện thể thức tiến hành họp Hội đồng thành viên”, Luật Doanh nghiệp quy định: “1 Cuộc họp Hội đồng thành viên tiến hành có số thành viên dự họp đại diện 75% vốn điều lệ” Trường hợp “triệu tập lần thứ hai tiến CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn hành có số thành viên dự họp đại diện 50% vốn điều lệ” Tương tự tỷ lệ 65% với Công ty cổ phần Điều 102 “Điều kiện tiến hành họp Đại hội đồng cổ đông” Đề nghị áp dụng tỷ lệ 50% từ lần triệu tập họp Đồng thời, cần quy định rõ việc cho phép Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị Ban kiểm soát họp trực tuyến hình thức khác thay phải tổ chức họp địa điểm Về tỷ lệ biểu thông qua định công ty Khoản 2, Điều 52 “Quyết định Hội đồng thành viên”, Luật Doanh nghiệp quy định: Quyết định Hội đồng thành viên thông qua họp “Được số phiếu đại diện 65% tổng số vốn góp thành viên dự họp chấp thuận” Tương tự quy định Điều 104 “Thông qua định Đại hội đồng cổ đông” Đề nghị áp dụng từ đầu tỷ lệ 50% Về địa vị pháp lý Ban kiểm soát Điểm 2, khoản 2, Điều 96 “Đại hội đồng cổ đông”, Luật Doanh nghiệp quy định quyền nhiệm vụ Đại hội đồng cổ đông bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên Ban kiểm soát Và Điều 123 “Quyền nhiệm vụ Ban kiểm soát” quy định Ban kiểm soát thực giám sát Hội đồng quản trị Đề nghị xem lại cấu tổ chức công ty cổ phần, khơng nên để Ban kiểm sốt trực thuộc Đại hội đồng cổ đông, mà nên trực thuộc Hội đồng quản trị 10 Về Danh sách cổ đơng có quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông: Khoản 1, Điều 98 “Danh sách cổ đơng có quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông”, Luật Doanh nghiệp quy định: “Danh sách cổ đơng có quyền dự họp Đại hội đồng cổ đơng lập có định triệu tập phải lập xong chậm ba mươi ngày trước ngày khai mạc họp Đại hội đồng cổ đông Điều lệ công ty không quy định thời hạn khác ngắn hơn” Việc chốt danh sách để thuận tiện cho yêu cầu phải gửi thông báo mời họp đến địa tất cổ đơng có quyền dự họp Tuy nhiên, điều thường lại bị hiểu nhầm thực tế rằng, có cổ đơng có tên danh sách cổ đơng vào thời điểm lập danh sách có quyền dự họp Vì vậy, cần quy định rõ việc khơng bắt buộc phải gửi thông báo mời họp cho cổ đông sau thời điểm chốt danh sách mời họp, cổ đơng có quyền dự họp 11 Về mời họp Đại hội đồng cổ đông: Điều 100 “Mời họp Đại hội đồng cổ đông”, Luật Doanh nghiệp quy định: “Thơng báo mời họp phải có tên, địa trụ sở chính, số ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, nơi đăng ký kinh doanh công ty…” Đề nghị lược bớt thông tin bắt buộc phải có, khơng cần thiết 12 Về thể thức tiến hành biểu Đại hội đồng cổ đơng: CƠNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn Điểm d, khoản 2, Điều 103 “Thể thức tiến hành họp biểu Đại hội đồng cổ đông”, Luật Doanh nghiệp quy định, Điều lệ không quy định khác, “Đại hội đồng cổ đơng bầu ban kiểm phiếu không ba người theo đề nghị chủ toạ họp” để kiểm phiếu biểu Đề nghị việc hoàn toàn nên Điều lệ Đại hội đồng cổ đông định Đồng thời, chế bầu dồn phiếu cần quy định rõ hơn, tỷ lệ trúng cử không phụ thuộc vào tỷ lệ phiếu bầu nội dung biểu khác 13 Về Biên họp Đại hội đồng cổ dông: Điều 106 “Biên họp Đại hội đồng cổ đông”, Luật Doanh nghiệp quy định: “Cuộc họp Đại hội đồng cổ đông phải ghi vào sổ biên công ty” nội dung Biên phải ghi rõ “Tên, địa trụ sở chính, số ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, nơi đăng ký kinh doanh” Đề nghị xem lại không cần thiết quy định cụ thể, chặt chẽ Điều có nghĩa biên phải ghi vào sổ, phải tập hợp đóng thành sổ biên Với phương tiện máy vi tính ngày nay, khơng nên địi hỏi phải làm theo cách chục năm trước 14 Về chế bảo vệ cổ đông nhỏ: Quy định tỷ lệ tối thiểu phải đạt 75 65% để tham dự họp biểu hợp lệ Hội đồng thành viên Đại hội đồng cổ đông để bảo vệ cổ đông nhỏ không hợp lý, chí cịn gây nhiều trở ngại cho chế vận hành công ty Bảo vệ cổ đông thiểu số giết doanh nghiệp, trái với nguyên tắc biểu công ty Ngay đến Quốc hội cần đạt tỷ lệ dự họp 51% thông qua 51% thứ, trừ thông qua sửa đổi, bổ sung Hiến pháp Chỉ cần bảo vệ quyền lợi cổ đông thiểu số theo quy định khoản 2, Điều 79 “Quyền cổ đông phổ thông” Đó là: “Cổ đơng nhóm cổ đơng sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ thông thời hạn liên tục sáu tháng tỷ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty” có quyền như: Đề cử người vào Hội đồng quản trị Ban kiểm soát, yêu cầu triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông,… Và cần quy định thức luật nội dung quy định khoản 1, Điều 25 “Quyền khởi kiện thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc (Tổng giám đốc)”, Nghị định số 102/2010/NĐCP ngày 01-10-2010 Chính phủ Hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp: “Cổ đơng, nhóm cổ đơng sở hữu 1% số cổ phần phổ thơng liên tục thời hạn 06 tháng có quyền yêu cầu Ban kiểm soát khởi kiện trách nhiệm dân thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc (Tổng giám đốc)” 15 Về trình tự, thủ tục điều kiện họp Hội đồng quản trị: Khoản 8, Điều 112 “Cuộc họp Hội đồng quản trị”, Luật Doanh nghiệp quy định: “Cuộc họp Hội đồng quản trị tiến hành có từ ba phần tư tổng số thành viên trở lên dự họp.” Đề nghị cần giảm tỷ lệ thành viên tham dự họp Hội đồng quản trị cao 75% xuống thấp 51 65% Đồng thời phải quy định chế tương tự triệu tập hợp lần thứ nhất, lần thứ hai,… tương tự Hội đồng thành viên để tránh rơi vào bế CÔNG TY LUẬT HỢP DANH FDVN Địa chỉ: 702 Tôn Đức Thắng, Đà Nẵng, Việt Nam Tel: 0511.3738099 Fax: 0511.3738 099 Email: info@fdvn.vn Website: www.fdvn.vn tắc Hiện nay, vấn đề với Hội đồng thành viên Đại hội đồng cổ đơng quy định Luật, cịn Hội đồng quản trị lại quy định Nghị định trái Luật 16 Về tiêu chuẩn, điều kiện Giám đốc công ty: Đoạn 4, khoản 2, Điều 116 “Giám đốc Tổng giám đốc công ty”, Luật Doanh nghiệp quy định “Giám đốc Tổng giám đốc công ty không đồng thời làm Giám đốc Tổng giám đốc doanh nghiệp khác.” Đề nghị bỏ quy định khơng cần thiết nói Hạn chế nên áp dụng số loại công ty đặc biệt ngân hàng số công ty đại chúng hay công ty niêm yết khác Thật vơ lý người làm giám đốc công ty TNHH hay làm chủ tịch công ty được, lại làm giám đốc công ty cổ phần -Luật sư Trương Thanh Đức [1] Một số nội dung Tác giả trình bày Hội thảo Sửa đổi Luật Doanh nghiệp Bộ KH&ĐT tổ chức Hà Nội ngày 10-9-2013 Nguồn: http://www.vibonline.com.vn/Forum/Topic.aspx?ForumID=362 ... 144 BLDS 2005) , mà quy định thẩm quyền “người đại diện theo ? ?y quyền” LDN 2005 lại “sự ? ?y quyền” theo nghĩa BLDS Như v? ?y, LDN 2005 gọi họ “người đại diện” thích hợp [9] Tuy nhiên, LDN 2005 không... công ty TNHH thành viên tổ chức HĐTV hay Chủ tịch công ty “nhân danh chủ sở hữu công ty tổ chức thực quyền nghĩa vụ chủ sở hữu cơng ty; có quyền nhân danh công ty thực quyền nghĩa vụ cơng ty”[10]... quy định Điều lệ cơng ty pháp luật có liên quan”[11] Điều có nghĩa CSH cơng ty định phạm vi ? ?y quyền Đối với CSH công ty khơng phải Nhà nước phạm vi ? ?y quyền ghi nhận Điều lệ cơng ty Tính tùy