Bình luận các quy định của Luật doanh nghiệp (2005) về công ty hợp danh mà em cho rằng chưa phù hợp

BÀI TẬP HỌC KỲ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI MỤC LỤC A LỜI NÓI ĐẦU Sự đời CTHD xem yếu tố khách quan, phù hợp với điều kiện, môi trường kinh doanh tâm lí kinh doanh, đặc biệt số nước thuộc khu vực châu Á bao gồm Việt Nam Nét đặc trưng quốc gia tảng nơng nghiệp lúa nước, tâm lí kinh doanh nhỏ lẻ, cá nhân kinh doanh gia đình ăn sâu vào nếp nghĩ cư dân Vì vậy, giao thương buôn bán xuất phát triển, người kinh doanh khu vực thường có xu hướng chọn đường mở rộng quy mô kinh doanh cách vừa an tồn vừa đơn giản, hình thức liên kết mà họ hiểu rõ nhân thân nhau, tin cậy lẫn Với chất CTHD đối nhân, trọng nhân thân, quan tâm tới yếu tố vốn với tâm lí sẵn có người kinh doanh mà mơ hình CTHD trở thành lựa chọn an toàn dễ dàng Trên thực tế, CTHD xuất nhiều nước nhiên lại pháp luật công nhận muộn sau Việt Nam khơng phải ngoại lệ Phải đến Luật doanh nghiệp 2005, mô hình CTHD quy định chi tiết, rõ ràng hơn, đồng thời sửa đổi bổ sung số quy định để phù hợp với hoàn cảnh kinh tế nước giới Tuy vậy, pháp luật mơ hình CTHD cịn vấn đề mẻ chứa đựng nhiều bất cập; chưa tìm tính ổn định, chưa thống NGUYỄN THỊ MINH TÂM – MSSV: 352501 BÀI TẬP HỌC KỲ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI nhận thức xã hội, nhà đầu tư, thương nhân, quy định Luật doanh nghiệp 2005 Chính vậy, em xin chọn đề tài: ”Bình luận quy định Luật doanh nghiệp (2005) công ty hợp danh mà em cho chưa phù hợp” để làm rõ vấn đề Do thời gian nghiên cứu đề tài hiểu biết hạn chế, làm thiếu sót, em mong nhận giúp đỡ thầy cô Em xin chân thành cảm ơn! B NỘI DUNG I.Khái quát chung CTHD Ở đa số nước giới nay, CTHD pháp luật ghi nhận loại hình đặc trưng cơng ty đối nhân, có hai thành viên (là cá nhân thương nhân) tiến hành hoạt động thương mại (theo nghĩa rộng) hãng chung (hay hội danh) liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty Theo Luật doanh nghiệp 2005 quan niệm CTHD nước ta có số điểm khác với cách hiểu truyền thống CTHD Theo CTHD định nghĩa loại hình doanh nghiệp với đặc điểm pháp lí sau: - Phải có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty kinh doanh tên chung (gọi thành viên hợp danh); thành viên hợp danh, có thành viên góp vốn; - Thành viên hợp danh phải cá nhân chịu trách nhiệm tài sản nghĩa vụ cơng ty; - Thành viên góp vốn phải chịu trách nhiệm khoản nợ cơng ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty; - CTHD có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh; - Trong q trình hoạt động, CTHD khơng phát hành loại chứng khoán NGUYỄN THỊ MINH TÂM – MSSV: 352501 BÀI TẬP HỌC KỲ MƠN LUẬT THƯƠNG MẠI Đó nét sơ lược đặc điểm pháp lí CTHD Luật doanh nghiệp 2005 ghi nhận II Những bất cập quy định Luật doanh nghiệp 2005 CTHD Cho đến nay, CTHD pháp luật Việt Nam thức thừa nhận 13 năm Tuy nhiên, thực tế cho thấy loại hình phát triển chậm cịn q số lượng.Theo số liệu Cục Quản lý đăng ký kinh doanh, tính đến năm 2009 có tất 67 CTHD đăng ký thành lập hoạt động lãnh thổ Việt Nam số lượng công ty trách nhiệm hữu hạn lên tới 103092 công ty công ty cổ phần 33558 cơng ty Đến năm 2010, khơng có CTHD thành lập, nước 33 CTHD số 500 nghìn doanh nghiệp Nguyên nhân làm CTHD chiếm số lượng số doanh nghiệp Việt Nam chủ yếu chế độ trách nhiệm vô hạn mà thành viên hợp danh công ty phải gánh chịu bất cập quy định pháp luật Việt Nam hành CTHD Sự bất cập thể rõ quy định Luật doanh nghiệp 2005, cụ thể sau: Khái niệm CTHD không rõ ràng Theo pháp luật Việt Nam nay, CTHD bị gắn với hình thức cơng ty khác công ty hợp vốn đơn giản để gọi “CTHD”, thấy quy định CTHD Luật doanh nghiệp 2005 thiếu trọng cách cần thiết để phân biệt CTHD công ty hợp vốn đơn giản Một điều cần phải biết rằng, tiếng Anh, CTHD gọi “general partnership” hay “simply partnership”, cịn cơng ty hợp vốn đơn giản gọi “limited partnership” Ở nước thuộc họ pháp luật Anh - Mỹ, dạng công ty nói có quy chế pháp lý riêng thành lập vận hành Chính vậy,với quy định khái niệm CTHD Luật doanh nghiệp dẫn đến nhận thức thiếu xác hai hình thức cơng ty này, cịn dẫn đến nhiều quy định khơng thích hợp chúng Theo Khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định CTHD là doanh nghiệp đó: NGUYỄN THỊ MINH TÂM – MSSV: 352501 BÀI TẬP HỌC KỲ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI - Phải có ít nhất hai thành viên là chủ sở hữu chung của công ty, cùng kinh doanh dưới một tên chung (sau gọi là thành viên hợp danh); ngoài các thành viên hợp danh có thể có thành viên góp vốn; - Thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty; - Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty phạm vi số vốn đã góp vào công ty Theo quy định thì có thể định nghĩa CTHD là một loại hình doanh nghiệp đó CTHD phải có ít nhất hai thành viên hợp danh cùng liên đới chịu trách nhiệm vô hạn về mọi khoản nợ của công ty Ngoài các thành viên hợp danh, CTHD còn có thể có thành viên góp vốn Như vậy, theo pháp luật Việt Nam, không có sự phân chia rõ ràng CTHD thông thường hay CTHD hữu hạn mà loại hình công ty này đều được gộp chung với tên gọi nhất là “CTHD” CTHD ở Việt Nam có thể chỉ có một loại thành viên nhất là thành viên hợp danh, trường hợp này phải có tối thiểu hai thành viên hợp danh thì CTHD mới được thành lập hợp pháp Ngoài ra, CTHD có thể bao gồm cả thành viên hợp danh và thành viên góp vốn, trường hợp này pháp luật cũng chỉ quy định số lượng thành viên hợp danh tối thiểu là hai thành viên mà không quy định số lượng thành viên góp vốn Đặc điểm này cho thấy sự khác biệt giữa pháp luật nước ta với pháp luật một số nước thế giới Ngay một số nước Đông Nam Á, CTHD được chia rõ ràng làm hai loại: - Một là, CTHD đó tất cả các thành viên chịu trách nhiệm vô hạn (hợp danh thông thường); - Hai là, CTHD hữu hạn, công ty bao gồm những thành viên chịu trách nhiệm vô hạn, có quyền quản lý, điều hành công ty và thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn, không có quyền quản lý, điều hành công ty Luật doanh nghiệp năm 2005 của Việt Nam gộp hai loại hình CTHD thông thường (hợp danh tuyệt đối) và CTHD hữu hạn làm một với tên gọi chung là CTHD Như vậy, có thể thấy khái niệm CTHD theo Luật doanh nghiệp năm 2005 của Việt Nam chưa phân chia hai loại hình CTHD và số lượng thành viên CTHD cách rõ ràng NGUYỄN THỊ MINH TÂM – MSSV: 352501 BÀI TẬP HỌC KỲ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI Chính điều dẫn đến khó khăn việc hiểu số lượng tối thiểu thành viên đồng thời gây khó khăn định xem xét trường hợp giải thể CTHD khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu Điểm c khoản Điều 157 Luật doanh nghiệp quy định cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu thời hạn sáu tháng liên tục bị buộc phải giải thể Đây quy định chung cho tất doanh nghiệp hoạt động theo Luật doanh nghiệp 2005 Áp dụng quy định vào doanh nghiệp khác điều đơn giản, cần dựa vào số lượng thành viên tối thiểu mà pháp luật yêu cầu, như: công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên số lượng thành viên tối thiểu hai, công ty cổ phần ba cổ đơng…nhưng CTHD lại khác Nếu theo quy định Luật doanh nghiệp, hiểu CTHD bị giải thể khơng đủ hai thành viên hợp danh thời hạn sáu tháng liên tục, cịn thành viên góp vốn có khơng khơng ảnh hưởng đến vấn đề giải thể cơng ty Trên giới, nước có quy định loại hình CTHD phân chia rõ hai loại hình CTHD theo có quy định số lượng thành viên tối thiểu loại hình cơng ty Thành viên tối thiểu khơng tham gia quản lí điều hành CTHD họ nhân tố góp phần tạo nên cơng ty, khơng thể phủ nhận hồn tồn vai trị họ CTHD Một CTHD có thành viên hợp danh chắn khác với CTHD có thành viên hợp danh thành viên góp vốn Vì việc khơng cịn thành viên góp vốn CTHD có loại thành viên làm ảnh hưởng tới tồn hay giải thể cơng ty Tư cách pháp lí CTHD chưa thống Theo quy định tại Khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp 2005 thì: “CTHD có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh” Việc thừa nhận CTHD có tư cách pháp nhân, vẫn quy định loại hình công ty này có ít nhất hai thành viên hợp danh liên đới chịu trách nhiệm vô hạn về mọi khoản nợ của công ty là không nhất quán với quy định của Bộ luật dân sự (2005) về pháp nhân NGUYỄN THỊ MINH TÂM – MSSV: 352501 BÀI TẬP HỌC KỲ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI Theo Điều 84 Bợ ḷt dân sự (2005) có nêu: “Một tổ chức công nhận pháp nhân có đủ điều kiện sau đây: Được thành lập hợp pháp; Có cấu tổ chức chặt chẽ; Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản đó; Nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập.” Ngoài ra, Khoản Điều 93 Bộ luật dân sự (2005) còn quy định: “Thành viên pháp nhân không chịu trách nhiệm dân thay cho pháp nhân nghĩa vụ dân pháp nhân xác lập, thực hiện.” Với những xem xét nêu đã cho thấy, việc thừa nhận CTHD có tư cách pháp nhân Luật doanh nghiệp (2005) vẫn quy định loại hình công ty này có ít nhất hai thành viên hợp danh liên đới chịu trách nhiệm vô hạn về mọi khoản nợ của cơng ty, bên cạnh CTHD khơng tự chịu trách nhiệm tài sản độc lập Hai điều hoàn toàn không phù hợp với quy định tại Khoản Điều 93 cũng Khoản Điều 84 Bợ ḷt dân sự (2005) Như thấy chưa thống Luật doanh nghiệp (2005) Bộ luật dân vấn đề pháp nhân công ty hợp danh rõ ràng Bất cập quy chế thành viên CTHD 3.1 Hạn chế điều kiện trở thành thành viên CTHD Luật doanh nghiệp 2005 quy định: ”thành viên hợp danh phải cá nhân”, có nghĩa tổ chức, pháp nhân trở thành thành viên hợp danh CTHD Quy định xuất phát từ lí thành viên hợp danh CTHD phải chịu trách nhiệm vô hạn định khoản nợ công ty nên buộc phải cá nhân Chịu trách nhiệm vơ hạn định có nghĩa phải chịu trách nhiệm toàn tài sản có có tương lai, không tồn giới hạn khối tài sản mà chủ thể có Vậy cá nhân pháp nhân phải chịu trách nhiệm toàn tài sản khoản nợ họ, có điều khác biệt pháp nhân bị lí hết tài sản khơng tồn nữa, cịn cá nhân có NGUYỄN THỊ MINH TÂM – MSSV: 352501 BÀI TẬP HỌC KỲ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI hội để làm ăn, có nghĩa có tài sản tương lai Tuy nhiên Luật phá sản 2004 có quy định việc pháp nhân bị lí hết tài sản, chấm dứt hoạt động, số cá nhân phải chịu trách nhiệm thay cho pháp nhân Điều có nghĩa pháp nhân chịu trách nhiệm vơ hạn Như vậy, Luật doanh nghiệp 2005 quy định cá nhân trở thành thành viên hợp danh CTHD mà không cho phép pháp nhân hạn chế quyền tự lựa chọn hình thức đầu tư, quyền tự kinh doanh thương nhân lựa chọn loại hình kinh doanh 3.2.Bất cập quy định quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn Về quyền, Luật doanh nghiệp 2005 khác với quy định pháp luật trước đó, cho phép thành viên góp vốn tham gia vào quan quản lí cao công ty Hội đồng thành viên đồng thời quy định cho thành viên góp vốn quyền lợi định Mặc dù vậy, việc quản lí, giám sát nội chế điều hành CTHD thực chất nằm tay thành viên hợp danh Tại điểm a khoản Điều 140 Luật doanh nghiệp quy định thành viên góp vồn có quyền tham gia họp, thảo luận biểu Hội đồng thành viên việc sửa đổi bổ sung Điều lệ công ty, sửa đổi, bổ sung quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn, tổ chức lại giải thể công ty nội dung khác Điều lệ cơng ty có liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ họ Tuy nhiện Luật lại không quy định cụ thể cách thức tham gia họp, thảo luận, biểu loại thành viên số phiếu biểu theo tỉ lệ Trong đó, khoản Điều 135 Luật doanh nghiệp quy định số vấn đề quan trọng công ty phải ba phần tư tổng số thành viên hợp danh chấp thuận, Điều lệ công ty không quy định khác Ngồi ra, vấn đề khác khơng quy định khoản Điều 135 Luật doanh nghiệp thơng qua có 2/3 tổng số thành viên hợp danh chấp thuận, tỉ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định Như vậy, thực chất, việc định vấn đề từ quan trọng đến không quan trọng, từ nhỏ đến lớn CTHD phụ thuộc vào định thành viên hợp danh Các thành viên góp vốn Luật doanh nghiệp quy định có quyền tham gia thảo luận, biểu số vấn đề cơng ty có liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ họ lại không quy định cụ thể cách thức thực quyền hiệu lực định NGUYỄN THỊ MINH TÂM – MSSV: 352501 BÀI TẬP HỌC KỲ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI Do vậy, hình thức Hội đồng thành viên quan quản lí có quyền hạn cao công ty thực chất thành viên hợp danh người có quyền định hoạt động cơng ty có quyền nhân danh cơng ty thực giao dịch thương mại bên Về nghĩa vụ, điểm c, khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp quy định thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty Tuy nhiên khoản Điều 131 Luật doanh nghiệp lại quy định, trường hợp có thành viên góp vốn khơng đủ hạn số vốn góp cam kết số vốn chưa góp đủ coi khoản nợ công ty Tại điểm a, khoản Điều 140 Luật doanh nghiệp xác định, thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn cam kết góp Điều có nghĩa thành viên góp vốn phải có trách nhiệm trả đủ số vốn cam kết góp cho cơng ty họ không thực thực chưa đủ việc trả nợ Hội đồng thành viện công ty lại khai trừ họ khỏi công ty Khi đó, họ chưa trả khoản nợ họ có tiếp tục trả hay khơng, hay trách nhiệm trả nợ đương nhiên giải phóng họ bị khai trừ? Còn họ trả (trả góp) phần bị khai trừ họ có hồn trả lại lại phần vốn góp hay khơng? Điều Luật doanh nghiệp 2005 không quy định rõ Như vậy, quy định vấn đề trách nhiệm thành viên góp vốn điểm c khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp không quán với khoản Điều 131 điểm a khoản Điều 140 Luật doanh nghiệp Và không quy định rõ có mâu thuẫn điều luật ưu tiên áp dụng điều luật nào? 3.3 Bất cập quy định việc xác lập tư cách thành viên CTHD thơng qua hình thức chuyển nhượng phần vốn góp Luật doanh nghiệp 2005 quy định thành viên hợp danh thành viên góp vốn chuyển nhượng phần vốn góp cho người khác người nhận chuyển nhượng trở thành thành viên CTHD Tuy nhiên việc góp vốn để trở thành thành viên hợp danh người góp vốn gặp phải số hạn chế, là: NGUYỄN THỊ MINH TÂM – MSSV: 352501 BÀI TẬP HỌC KỲ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI - Thành viên hợp danh khơng quyền chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp cơng ty cho người khác khơng thành viên hợp danh cịn lại chấp thuận - Cơng ty tiếp nhận thêm thành viên hợp danh thành viên góp vốn việc tiếp nhận thêm thành viên phải Hội đồng thành viên chấp thuận với số phiếu tán thành 3/4 tổng số thành viên hợp danh Với quy định Luật doanh nghiệp 2005, xảy trường hợp sau: thành viên hợp danh đồng ý cho thành viên hợp danh chuyển nhượng vốn người mua lại phần vốn góp có chấp nhận thành viên CTHD hay khơng vấn đề 3/4 tổng số thành viên hợp danh Quy định phù hợp với đặc thù công ty đối nhân - công ty địi hỏi kiểm sốt chặt chẽ việc gia nhập công ty thành viên Tuy nhiên thực trạng quy định pháp luật bộc lộ số điểm chưa thống gây tranh luận thực thi pháp luật, cụ thể là: - Khi cá nhân chuyển nhượng phần toàn phần vốn góp thành viên hợp danh (tức góp vốn vào cơng ty thơng qua hình thức mua lại phần vốn góp thành viên) phải đồng ý tất thành viên lại CTHD Trong đó, CHTD tiếp nhận bổ sung thành viên (thành viên hợp danh thành viên góp vốn) cần số phiếu tán thành 3/4 tổng số thành viên hợp danh Quy định thực tạo phân biệt đối xử không cần thiết cho cá nhân khác góp vốn để trở thành thành viên hợp danh hai đường khác - Thành viên góp vốn quyền chuyển nhượng phần vốn góp mà không kèm theo điều kiện thực (điểm d khoản Điều 140) Tuy nhiên, quy định việc tiếp nhận thành viên (thành viên hợp danh thành viên góp vốn) cơng ty phải Hội đồng thành viên chấp thuận (khoản Điều 139) với số phiếu tán thành 3/4 tổng số thành viên hợp danh (khoản Điều 135) trở thành rào cản để người mua lại phần vốn góp bước chân vào CTHD bên thuận mua vừa bán Bất cập quy định huy động vốn CTHD NGUYỄN THỊ MINH TÂM – MSSV: 352501 BÀI TẬP HỌC KỲ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI Theo Khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp (2005) quy định: “CTHD không được phát hành bất kì loại chứng khoán nào” Theo quy định thì CTHD không được phép phát hành bất kì loại chứng khoán nào Câu hỏi đặt ở là quy định vậy liệu đã hợp lí chưa và xuất phát từ lí nào mà pháp luật lại quy định vậy? Trên thực tế ta thấy phát hành chứng khoán là một phương thức giúp cho doanh nghiệp có khả huy động vốn cũng nâng cao tiềm lực và doanh thu cho doanh nghiệp mình Thị trường chứng khoán đã trở thành sân chơi chung, phổ biến cho các doanh nghiệp cũng các nhà đầu tư Theo Luật doanh nghiệp (2005) thì hầu hết các doanh nghiệp có tư cách pháp nhân đều được phát hành những loại chứng khoán nhất định: công ty cổ phần được phát hành các loại chứng khoán để huy động vốn; công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên và công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên chỉ không được phát hành cổ phần, tức là các công ty trách nhiệm hữu hạn vẫn có thể phát hành trái phiếu Như vậy, những công ty này cũng CTHD đều có tư cách pháp nhân chỉ có CTHD là không được phát hành bất kì loại chứng khoán nào CTHD chỉ khác các doanh nghiệp ở điểm bản là chế độ chịu trách nhiệm vô hạn của những thành viên hợp danh và tính chất đóng, hạn chế tiếp nhận thành viên hợp danh Tuy nhiên, chứng khoán có thể là cổ phiếu hoặc trái phiếu Người mua cổ phiếu là cổ đông, là một những đồng chủ sở hữu công ty cổ phần, còn người mua trái phiếu trở thành chủ nợ của công ty, không có quyền tham gia quản lí công ty, không phải là thành viên công ty Do đó việc phát hành trái phiếu để huy động vốn cũng không ảnh hưởng đến tính chất đóng, hạn chế tiếp nhận thành viên của công ty hợp danh Hơn nữa, từ góc độ bảo vệ quyền lợi của những người đầu tư mua trái phiếu thì chế độ chịu trách nhiệm liên đới và vô hạn của các thành viên hợp danh công ty càng là một an toàn pháp lí để bảo vệ quyền, lợi ích chính đáng của nhà đầu tư Do đó, hạn chế CTHD không được phép phát hành bất kì loại chứng khoán nào, phần ảnh hưởng đến quyền lợi CTHD so với mơ hình công ty khác, ảnh hưởng đến phát triển CTHD cách không cần thiết, NGUYỄN THỊ MINH TÂM – MSSV: 352501 10 BÀI TẬP HỌC KỲ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI không thỏa đáng; mà hạn chế làm giảm bớt thị trường hoạt động số lượng nhà đầu tư định Trên số bất cập, hạn chế bộc lộ quy định pháp luật CTHD làm ảnh hưởng khơng nhỏ đến phát triển mơ hình kinh doanh III Một số kiến nghị hoàn thiện quy định hạn chế Luật doanh nghiệp 2005 Hoàn thiện khái niệm CTHD Để pháp luật rõ ràng hơn, phù hợp với quy định chung giới CTHD đồng thời đa dạng hóa loại hình kinh doanh, nên phân chia rõ hai loại hình CTHD và sớ lượng thành viên CTHD tới thiểu: - Một loại hình cơng ty có thành viên hợp danh Trong trường hợp này, công ty bị coi không đủ số lượng thành viên tối thiểu khơng đủ hai thành viên hợp danh - Hai loại hình cơng ty có thành viên hợp danh thành viên góp vốn Loại hình cơng ty bị giải thể bắt buộc khơng có đủ tối thiểu ba thành viên (trong khơng đủ hai thành viên hợp danh khơng có thành viên góp vốn) Với việc phân chia rõ ràng hai loại hình CTHD việc hiểu số lượng thành viên tối thiểu CTHD trở nên dễ dàng hợp lí Trong trường hợp CTHD có thành viên hợp danh thành viên góp vốn mà q trình kinh doanh, lí khơng cịn loại thành viên góp vốn chuyển đổi sang loại hình CTHD thơng thường (chỉ có thành viên hợp danh) đủ hai thành viên hợp danh mà không thiết bị giải thể Thống quy định tư cách pháp lí CTHD Để quy định Luật doanh nghệp CTHD phù hợp, không mâu thuẫn với quy định pháp nhân Bộ luật dân sự, sửa đổi quy định pháp luật hành theo hai hướng sau: - Thứ nhất, sửa đổi quy định Luật doanh nghiệp theo hướng không thừa nhận tư cách pháp nhân CTHD NGUYỄN THỊ MINH TÂM – MSSV: 352501 11 BÀI TẬP HỌC KỲ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI - Thứ hai, giữ nguyên nội dung Luật doanh nghiệp 2005 việc thừa nhận tư cách pháp nhân CTHD sửa đổi, bổ sung quy định trách nhiệm dân pháp nhân theo hướng mới, theo đó: “Thành viên pháp nhân không chịu trách nhiệm dân thay cho pháp nhân nghĩa vụ dân pháp nhân xác lập, thực hiện, trừ trường hợp có thỏa thuận khác pháp luật có quy định khác” Quy định vậy, mặt đảm bảo nguyên tắc thành viên pháp nhân chịu trách nhiệm dân thay cho pháp nhân nghịa vụ dân pháp nhân xác lập, thực hiện; mặt khác đảm bảo quyền tự khế ước (hợp đồng) yêu cầu đòi hỏi riêng biệt pháp luật chuyên ngành Nhiều văn pháp luật Việt Nam quy định tổ chức tham gia vào ngành nghề phải có tư cách pháp nhân Vì vậy, việc thừa nhận tư cách pháp nhân CTHD cho phép công ty quyền tham gia Một số luật gia cho rằng, không nên thừa nhận tư cách pháp nhân CTHD với hai lý chủ yếu sau đây: - Thứ nhất, việc thừa nhận tư cách pháp nhân mâu thuẫn với Bộ luật Dân Tuy nhiên điều khơng làm ảnh hưởng lớn lý luận pháp lý mà thừa nhận tư cách pháp nhân CTHD Bộ luật Dân luật chung Luật Doanh nghiệp luật chun ngành Vì vậy, coi việc thừa nhận tư cách pháp nhận CTHD ngoại lệ Bộ luật Dân - Thứ hai, số nước, ví dụ Đức, CTHD khơng có tư cách pháp nhân Tuy nhiên, cần nhấn mạnh thêm rằng, luật gia theo quan điểm dừng lại trích dẫn pháp luật nước ngồi Họ chưa cho biết pháp luật nước phải làm CTHD tham gia giao dịch với người thứ ba tham gia hoạt động tố tụng Đặc biệt, họ chưa cho biết việc khơng thừa nhận tư cách pháp nhân CTHD có nhiều thuận lợi việc thừa nhận tư cách pháp nhân loại hình doanh nghiệp Nói tóm lại, việc thừa nhận tư cách pháp nhân CTHD điều hợp lí lẽ khơng thừa nhận tư cách pháp nhân, để đảm bảo cho loại hình doanh nghiệp tham gia tố tụng hay giao dịch với người thứ ba, phải thiết lập số khái niệm pháp luật hay kỹ thuật pháp lý khác Việc không đơn giản phức tạp việc thừa nhận tư cách pháp nhân CTHD nhiều NGUYỄN THỊ MINH TÂM – MSSV: 352501 12 BÀI TẬP HỌC KỲ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI Chính vậy, việc thừa nhận tư cách pháp nhân CTHD vừa phù hợp với xu hướng lập pháp quốc gia giới vừa tạo vị CTHD theo pháp luật Việt Nam trường quốc tế Bên cạnh đó, sửa đổi bổ sung quy định Bộ luật dân pháp nhân theo hướng mở nêu vừa đảm bảo cho Luật doanh nghiệp phù hợp với quy định chung Bộ luật dân vừa tạo điều kiện cho tư pháp lí đại pháp nhân tiếp cận pháp luật Việt Nam Hoàn thiện quy định quy chế thành viên CTHD 3.1 Sửa đổi điều kiện trở thành thành viên CTHD Luật doanh nghiệp Việt Nam nên sửa đổi theo hướng cho phép pháp nhân trở thành thành viên hợp danh Có thể thấy, pháp nhân tổ chức có cấu chặt chẽ, có tiềm lực kinh tế, có khả chịu trách nhiệm tài sản cao Vì thế, việc cho phép pháp nhân trở thành thành viên hợp danh không ảnh hưởng đến chất đối nhân CTHD, pháp nhân có đặc điểm “nhân thân” định nó, trụ sở, dấu, quốc tịch, thành viên… mà thành viên hợp danh khác hồn tồn tìm hiểu có tin cậy Hơn nữa, pháp nhân có tài sản riêng hồn tồn chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ CTHD.Nên pháp luật Việt Nam thừa nhận loại thương nhân pháp nhân khơng có lí lại khơng cho phép pháp nhân trở thành thành viên hợp danh CTHD Và cho phép thành viên hợp danh pháp nhân, pháp luật nên kèm theo chế độ trách nhiệm hình cho cá nhân đứng đầu pháp nhân Như vậy, cần bổ sung điểm b khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp sau: ”Thành viên hợp danh pháp nhân pháp nhân, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty.” 3.2 Hồn thiện quy định quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn Thành viên góp vốn có tầm ảnh hưởng khơng nhỏ đến tồn tiếp tục CTHD, có tầm quan trọng định CTHD vấn đề quan trọng cơng ty Thực tế quan quản lí cao CTHD Hội đồng thành viên, bao gồm tất thành viên công ty Tuy nhiên thực chất, quyền quản lí, điều hành công ty nằm tay thành viên hợp danh Với quy định hành Luật doanh nghiệp, vơ hình chung quyền thành viên góp vốn NGUYỄN THỊ MINH TÂM – MSSV: 352501 13 BÀI TẬP HỌC KỲ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI CTHD tồn cách hình thức, “hữu danh vơ thực” Vì vậy, pháp luật cần quy định rõ thể thức, cách thức tỉ lệ cụ thể số phiếu biểu thành viên góp vốn tham gia thảo luận, biểu số vấn đề thuộc thẩm quyền Từ đó, góp phần nâng cao ý thức trách nhiệm thành viên góp vốn hoạt động kinh doanh cơng ty, khuyến khích nhà đầu tư tham gia góp vốn để trở thành thành viên góp vốn cơng ty, đồng thời bảo đảm quyền lợi cho loại thành viên góp vốn tương quan với quyền lợi thành viên hợp danh Về không thống quy định pháp luật nghĩa vụ thành viên góp vốn, thiết nghĩ, nguyên tắc áp dụng pháp luật luật riêng, luật chuyên ngành ưu tiên áp dụng, luật riêng, luật chuyên ngành không quy định áp dụng quy định chung pháp luật Theo logic đó, quy định khoản Điều 131 điểm a khoản Điều 140 quy định riêng, quy định cụ thể trách nhiệm, nghĩa vụ thành viên góp vốn cần phải ưu tiên áp dụng trước quy định điểm c khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp Tuy nhiên biện pháp để khắc phục phần mâu thuẫn quy định pháp luật mà chưa giải triệt để Để hoàn thiện hơn, nên sửa đổi để tạo nên quán áp dụng vào thực tiễn Vì thế, điểm c khoản Điều 130 Luật doanh nghiệp nên sửa đổi thành: “Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty.” Và đồng thời nên có quy định chế tài cụ thể cho trường hợp thành viên góp vốn khơng hồn thành nghĩa vụ góp vốn cam kết 3.3 Hoàn thiện quy định việc xác lập tư cách thành viên CTHD thơng qua hình thức chuyển nhượng phần vốn góp Về vấn đề này, thấy, pháp luật nên quy định thống theo hướng cá nhân trở thành thành viên hợp danh có trí thành viên hợp danh cơng ty, cho dù góp vốn theo cách nhận chuyển nhượng hay góp vốn trực tiếp Bên cạnh nên đơn giản hóa quy định thủ tục tiếp nhận người mua lại phần vốn góp trở thành thành viên cơng ty Sửa đổi quy định huy động vốn CTHD NGUYỄN THỊ MINH TÂM – MSSV: 352501 14 BÀI TẬP HỌC KỲ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI Về vấn đề này, pháp luật cần có những sửa đổi hợp lí hơn, cụ thể là cần cho phép CTHD được phát hành trái phiếu để huy động vốn Quy định vậy, vừa đảm bảo tính công bằng cho loại hình công ty này so với các loại hình doanh nghiệp khác việc tăng kênh huy động vốn, đồng thời bảo đảm tính hợp lí giữa quy định của pháp luật doanh nghiệp với các quy định của pháp luật chứng khoán và thị trường chứng khoán và phù hợp với các quy định của pháp luật của một số nước thế giới Vì theo quy định của những nước này thì CTHD không được phép phát hành cổ phiếu, còn các loại chứng khoán khác vẫn được phát hành Một số kiến nghị ý kiến đóng góp nhằm khắc phục hạn chế hoàn thiện quy định CTHD Luật doanh nghiệp 2005, góp phần tạo nên hành lang pháp lí vững chắc, tạo điều kiện cho mơ hình CTHD phát triển lớn mạnh hơn, đóng vai trò quan trọng kinh tế C KẾT LUẬN Trong kinh doanh, việc lựa chọn loại hình cơng ty phù hợp với ý tưởng khả ln thương nhân cân nhắc đánh giá cách toàn diện, điều mà người ta quan tâm tham gia vào hoạt động thương mại chế độ trách nhiệm phá sản khả rủi ro Vì thế, loại hình cơng ty đối vốn ln có ưu trội đưa lựa chọn giải vấn đề Tuy nhiên, lợi nhuận chưa phải tất cả, số ngành nghề cần phải có trách nhiệm cao cung cấp dịch vụ khơng thể áp dụng hình thức trách nhiệm hữu hạn mà phải hình thức trách nhiệm vơ hạn, nghĩa cơng ty đối nhân, thiệt hại xảy khó lường hết hậu quả, ví dụ nhưnghành nghề luật sư, bác sỹ, kiểm toán CTHD đại diện tiêu biểu mang đặc trưng mơ hình cơng ty đối nhân đó, hình thành sớm lịch sử cơng ty, cịn chứa đựng bất lợi tham gia vào hoạt động kinh doanh phủ nhận ưu điểm Nổi bật với đặc điểm như: tạo tin cậy bạn hàng, làm cho môi trường kinh doanh ngày lành mạnh, đẩy mạnh xu hướng làm việc cam kết theo khả không theo kết quả, Nhà nước kiểm soát hoạt NGUYỄN THỊ MINH TÂM – MSSV: 352501 15 BÀI TẬP HỌC KỲ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI động (một lý để quy định CTHD có tư cách pháp nhân phải nộp thuế thu nhập doanh nghiệp)… thiết nghĩ mơ hình cần nhanh chóng hồn thiện để vào đời sống cách mạnh mẽ Để làm điều đó, cần tư thoáng chuẩn xây dựng áp dụng luật Với quy định Pháp luật Việt Nam CTHD loại hình khó phát triển mong muốn Mơi trường kinh doanh ngày động, mở rộng với nhiều phương thức phong phú nên loại hình cần cho kinh tế thị trường CTHD mô hình hay, thể tập trung ý chí thành viên tham gia tạo tin cậy bạn hàng kinh doanh, góp phần thúc đẩy kinh tế phát triển bền vững Chính vậy, thiết nghĩ việc sửa đổi hồn thiện quy định CTHD Luật doanh nghiệp 2005 đóng vai trị tích cực việc hỗ trợ phát triển khai thác tối đa lợi ích mơ hình DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO - Luật doanh nghiệp 2005 - Giáo trình luật thương mại Trường Đại học Luật Hà Nội - Cơng ty hợp danh pháp luật Việt Nam Khóa luận tốt nghiệp Tác giả: Đặng Gia Kiên Trường Đại học Luật Hà Nội - Hoàn thiện pháp luật cơng ty hợp danh Việt Nam, tạp chí Luật học, số 9/2010 Tác giả: Vũ Đặng Hải Yến - Cần quy định hợp lí cơng ty hợp danh, tạp chí nghiên cứu lập pháp, văn phóng Quốc hội, số 6/2005 Tác giả: Đỗ Văn Đại - Tạp chí nghiên cứu lập pháp điện tử - Một số vấn đề pháp lí cơng ty hợp danh Luận văn thạc sĩ luật học, tác giả: Vũ Đặng Hải Yến - Về tư cách pháp nhân công ty hợp danh Tạp chí nghiên cứu lập pháp, Văn phịng Quốc hội, số 1/2008 - Về tư cách pháp lí công ty hợp danh theo quy định pháp luật Việt Nam, tạp chí Nhà nước pháp luật NGUYỄN THỊ MINH TÂM – MSSV: 352501 16 ... LUẬT THƯƠNG MẠI nhận thức xã hội, nhà đầu tư, thương nhân, quy định Luật doanh nghiệp 2005 Chính vậy, em xin chọn đề tài: ? ?Bình luận quy định Luật doanh nghiệp (2005) công ty hợp danh mà em cho. .. viên hợp danh) đủ hai thành viên hợp danh mà không thiết bị giải thể Thống quy định tư cách pháp lí CTHD Để quy định Luật doanh nghệp CTHD phù hợp, không mâu thuẫn với quy định pháp nhân Bộ luật. .. Điều 135 Luật doanh nghiệp quy định số vấn đề quan trọng công ty phải ba phần tư tổng số thành viên hợp danh chấp thuận, Điều lệ công ty khơng quy định khác Ngồi ra, vấn đề khác không quy định khoản