Đề tài này nghiên cứu và tìm ra những bất cập về pháp luật giao dịch bằng hợp đồng điện tử tại Việt Nam là một trong những đòi hỏi cấp thiết nhằm góp ý cho các cơ quan có thẩm quyền về lập pháp kịp thời nhận dạng và có hướng điều chỉnh phù hợp với tình hình mới. Mời các bạn cùng tham khảo!
Lê Hữu Nghĩa HCMCOUJS-Khoa học Xã hội, 16(2), 102-112 102 Một số bất cập pháp luật giao dịch hợp đồng điện tử Việt Nam Some gaps and inadequacies in Vietnam’s law on e-transactions Lê Hữu Nghĩa1* Khoa Luật, Trường Đại học Kinh tế Thành phố Hồ Chí Minh, Việt Nam * Tác giả liên hệ, Email: nghia.huule@yahoo.com THÔNG TIN DOI:10.46223/HCMCOUJS soci.vi.16.2.1924.2021 Ngày nhận: 10/06/2021 Ngày nhận lại: 29/07/2021 Duyệt đăng: 07/08/2021 Từ khóa: TĨM TẮT Cuộc cách mạng công nghiệp lần thứ tư diễn sơi phạm vi tồn cầu với phát triển vượt bậc không ngừng khoa học kỹ thuật ứng dụng mặt đời sống, kinh tế, pháp luật Tuy nhiên, pháp luật điều chỉnh giao dịch hợp đồng điện tử số bất cập dẫn đến rủi ro cho chủ thể tham gia giao kết hợp đồng như: khó khăn tốn nhiều chi phí việc thu thập kiểm tra tính xác thực chứng từ thông điệp liệu; thiếu quy định cụ thể hình thức chữ ký scan chữ ký hình ảnh; chưa có quy định cơng chứng hợp đồng điện tử Những bất cập qua phương pháp tra cứu, so sánh phân tích luật viết nhằm đưa gợi ý điều chỉnh cải thiện hiệu khả thi tương ứng với vấn đề pháp lý cịn tồn ABSTRACT chữ ký điện tử; cơng chứng hợp đồng điện tử; hợp đồng điện tử; The Fourth Industrial Revolution is actively taking place on a thông điệp liệu global scale by the considerable development and ever-changing evolution in science and technology applied in all aspects of life, the economy, and law However, the rules which are regulating the transactions of electronic contracts (e-contracts) still have some inadequacies that can lead to risks for the parties participating in a contract, such as difficulties and costly collection to verify the authenticity of evidence of data messages; lack of specific regulations on the form of scanned signatures and pictured signatures; there are no regulations on notarization of econtracts These gaps and inadequacies are in turn pointed out Keywords: through the methods of searching, comparing, and analyzing the eletronic signature; notarization statutory law in order to give suggestions for adjustment and of e-contracts; e-contract; data improvement of efficiency and feasibility corresponding to each message existing legal issue Giới thiệu Tình hình đại dịch Covid-19 bùng nổ giới với tính chất nguy hiểm lây lan nhanh chóng, phức tạp cơng tác kiểm sốt, phịng chống Do đó, xu giao dịch trực tuyến nhấn mạnh ưu tiên vận hành Tuy nhiên, pháp luật điều chỉnh giao dịch Lê Hữu Nghĩa HCMCOUJS-Khoa học Xã hội, 16(2), 102-112 103 hợp đồng điện tử cịn số bất cập dẫn đến rủi ro cho chủ thể tham gia giao kết hợp đồng như: khó khăn tốn nhiều chi phí việc thu thập kiểm tra tính xác thực chứng từ thông điệp liệu; thiếu quy định cụ thể hình thức chữ ký scan chữ ký hình ảnh; chưa có quy định cơng chứng Hợp đồng điện tử Bên cạnh đó, cách mạng công nghiệp lần thứ tư diễn sơi phạm vi tồn cầu với phát triển vượt bậc không ngừng khoa học kỹ thuật ứng dụng mặt đời sống, kinh tế, pháp luật Vì thế, việc nghiên cứu tìm bất cập pháp luật giao dịch hợp đồng điện tử Việt Nam địi hỏi cấp thiết nhằm góp ý cho quan có thẩm quyền lập pháp kịp thời nhận dạng có hướng điều chỉnh phù hợp với tình hình Cơ sở lý thuyết 2.1 Hợp đồng lý thuyết Luật hợp đồng 2.1.1 Định nghĩa hợp đồng Theo từ điển chuyên Luật Oxford Martin (2002, p 114) hiệu đính, thuật ngữ “hợp đồng” giải thích “Một thỏa thuận ràng buộc pháp lý Thỏa thuận phát sinh kết đề nghị chấp nhận, đồng thời, số yêu cầu khác phải đáp ứng để thỏa thuận có giá trị ràng buộc mặt pháp lý.” Các yếu tố khác bao gồm: (i) tính đối ứng quyền nghĩa vụ; (ii) ý định tạo lập quan hệ pháp luật bên; (iii) lực giao kết hợp đồng bên; (iv) thỏa thuận phải tuân thủ yêu cầu hình thức theo quy định pháp luật; (v) thỏa thuận phải hợp pháp; (vi) thỏa thuận khơng bị vơ hiệu tồn phần số quy định pháp luật có khiếm khuyết số hợp đồng định, có hiệu lực bị bên hủy bỏ hợp đồng với lý nhầm lẫn bị gây ảnh hưởng mức (the exercise of undue influence) Tuy nhiên theo từ điển pháp luật tiếng Mỹ - “Deluxe Black’s Law Dictionary” Garner (2009) hiệu đính chính, tái lần thứ 09, đưa hai định nghĩa hợp đồng Định nghĩa cho hợp đồng thỏa thuận từ hai nhiều người trở lên tạo thành thứ gọi nghĩa vụ cần phải làm khơng làm vấn đề cụ thể Định nghĩa thứ hai nghiêng trách nhiệm hứa hẹn Cụ thể, định nghĩa giải thích hợp đồng lời hứa hẹn mà chủ thể đưa không thực coi vi phạm thỏa thuận pháp luật có quy định chế tài vi phạm Lời hứa hẹn xem trách nhiệm Theo Ngo (2013), định nghĩa hợp đồng bao gồm hai nội dung chính: (i) thống ý chí việc trao đổi, thỏa thuận; (ii) tạo lập hậu pháp lý Trước đó, theo Vu (1963, p 83), “sự kết lập khế ước cần có ba điều kiện ưng thuận người kết ước đại diện họ; chủ đích xác định; nguyên nhân đích thực hợp lý.” 2.1.2 Lý thuyết luật hợp đồng Cũng theo Vu (1963, p 53), thời cổ đại Gaius, người ta hình thành nên thuyết quy tắc hợp đồng “phàm nghĩa vụ khế ước hay dân phạm phát sinh ra” theo Ngo (2013) người La Mã cổ đại phân chia nghĩa vụ thành ba loại: nghĩa vụ tự nhiên, nghĩa vụ dân sự, nghĩa vụ đạo đức Theo O’Sullivan Hilliard (2012), hệ thống Thông luật khơng giống Luật La Mã, khơng có luật hợp đồng mang tính hệ thống riêng biệt Bởi luật sư khơng phân tích tranh chấp giác độ quy tắc thực định, mà cách tham khảo câu hỏi mang tính thủ tục “hình thức hành vi” áp dụng Mãi đến kỷ XIX, sách giáo khoa Luật Hợp đồng viết, phản ánh thật lần có triết lý thống hợp đồng tranh chấp hợp đồng xuất chấp nhận Triết lý Lê Hữu Nghĩa HCMCOUJS-Khoa học Xã hội, 16(2), 102-112 104 thường gọi lý thuyết hợp đồng cổ điển cịn có ảnh hưởng lớn ngày Ngoài lý thuyết hợp đồng cổ điển đưa biện minh đầy thuyết phục cho phần lớn luật hợp đồng đương đại Lý thuyết hợp đồng cổ điển có ba chủ đề liên quan Thứ nhất, hợp đồng giao kèo hay thỏa thuận có có lại bên, gần luôn trao đổi lời hứa Do đó, lời hứa vơ cớ từ phía khơng phải hợp đồng Thứ hai, hợp đồng sản phẩm ý chí bên, ý định tự “ràng buộc” bên nhằm biện minh cho thừa nhận hợp pháp quyền nghĩa vụ hợp đồng việc thực thi Thứ ba, tự giao kết hợp đồng điều tối quan trọng Mọi người tự định xem có ký hợp đồng hay khơng, họ sẵn sàng ký hợp đồng với theo điều khoản Luật phải can thiệp đảm bảo chiến lược không hợp pháp từ bên, chẳng hạn gian lận ép buộc bị kiểm soát quản lý nhằm kiểm sốt đảm bảo khơng phương hại đến quyền tự đàm phán bên Theo Reed, Cheeseman, Schlageter III (2013), lý thuyết luật hợp đồng đại cho bên tự thương lượng điều khoản hợp đồng phải tuân thủ quy định quan ban hành quản lý pháp luật có liên quan 2.2 Hợp đồng truyền thống, hợp đồng điện tử, chữ ký điện tử Có thể nhận diện đặc điểm Hợp Đồng Truyền Thống (HĐTT), Hợp Đồng Điện Tử (HĐĐT) Chữ Ký Điện Tử (CKĐT) theo Reed cộng (2013) sau: Bảng Hợp đồng truyền thống, hợp đồng điện tử chữ ký điện tử Hợp đồng truyền thống Là tài liệu thường in sẵn, cần điền thông tin vào áp dụng cho nhu cầu khách hàng cụ thể Hợp đồng điện tử Hợp đồng điện tử loại hợp đồng phát sinh thương mại điện tử, hình thành dạng điện tử qua Internet e-mail hệ thống World Wide Web Chữ ký điện tử Chữ ký điện tử hay gọi chữ ký số chữ ký phải đáp ứng yêu cầu sau: (i) yêu cầu tiêu chuẩn phòng chống gian lận; (ii) tính đồng nhất, xác thực cam kết có hiệu lực chữ ký giấy Nguồn: Tác giả tự tóm tắt theo Reed cộng (2013) Phương pháp nghiên cứu 3.1 Câu hỏi nghiên cứu Câu hỏi 1: Các quy định pháp luật hợp đồng hợp đồng điện tử thực trạng pháp luật điều chỉnh Việt Nam liên quan đến giao dịch hợp đồng điện tử nào? Câu hỏi 2: Bất cập quy định pháp luật điều chỉnh giao dịch hợp đồng điện tử bất cập dẫn đến rủi ro cho chủ thể tham gia giao kết? Câu hỏi 3: Các đề xuất, gợi ý nhằm cải thiện bất cập? 3.2 Phương pháp nghiên cứu Phương pháp tra cứu, so sánh sử dụng để tìm kiếm, đối chiếu tổng hợp tài liệu từ nguồn thông tin đáng tin cậy báo khoa học google scholar, tạp chí nghiên cứu trực tuyến, sách, báo, văn cơng khai, minh bạch có liên quan, … nhằm giải câu hỏi nghiên cứu 1; Lê Hữu Nghĩa HCMCOUJS-Khoa học Xã hội, 16(2), 102-112 105 Phương pháp phân tích luật viết bao gồm phương thức phân tích quy nạp phân tích diễn dịch để làm rõ vấn đề câu hỏi nghiên cứu Kết nghiên cứu thảo luận 4.1 Thực trạng pháp luật điều chỉnh giao dịch hợp đồng điện tử Việt Nam 4.1.1 Giao dịch Hợp đồng điện tử Bộ Luật Dân năm 2015 (BLDS 2015) đưa khái niệm hợp đồng sau: “Hợp đồng thỏa thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự” (Điều 385, Quốc hội, 2015a) Theo đó, BLDS 2015 điều chỉnh giao dịch dân thông qua phương tiện điện tử hình thức thơng điệp liệu theo quy định pháp luật giao dịch điện tử điều xem giao dịch văn (Khoản 1, Điều 119) Từ đây, xem xét Luật Giao dịch điện tử năm 2005 (Luật GDĐT 2005), ta thấy Luật định nghĩa: “Hợp đồng điện tử hợp đồng thiết lập dạng thông điệp liệu theo quy định Luật này” (Điều 33, Luật GDĐT 2005, Quốc hội, 2005) Thuật ngữ “giao kết hợp đồng điện tử” theo quy định Luật GDĐT 2005 “việc sử dụng thông điệp liệu để tiến hành phần toàn giao dịch trình giao kết hợp đồng” (Khoản 1, Điều 36, Luật GDĐT 2005, Quốc hội, 2005) Trong đó, Luật GDĐT 2005 giải thích “thơng điệp liệu thông tin tạo ra, gửi đi, nhận lưu trữ phương tiện điện tử” (Khoản 12, Điều 4, Luật GDĐT 2005, Quốc hội, 2005) Như vậy, từ quy định trên, ta rút số đặc điểm đặc trưng HĐĐT sau: Thứ nhất, giá trị pháp lý, HĐĐT có giá trị pháp lý hợp đồng truyền thống khác tạo hay thiết lập, lưu trữ không gian mạng liệu thơng tin theo ý chí người mã hóa Thêm vào đó, khơng thể cầm, nắm, tác động vật lý tương tự HĐTT khác (bằng văn bản) Thứ hai, giao kết, HĐĐT thực thông qua phương tiện điện tử Nội dung điều khoản hợp đồng chuyển tải thơng điệp điện tử Trong chữ ký hợp đồng số hóa Thứ ba, chủ thể tham gia giao kết, HĐĐT xuất chủ thể nhà cung cấp mạng viễn thông dịch vụ chữ ký số Chủ thể vừa có vai trị tham gia vào giao dịch điện tử việc hỗ trợ truyền tải liệu, vừa có vai trị xác nhận, lưu trữ thơng tin với độ tin cậy định Thứ tư, phạm vi ký kết, HĐĐT ký kết lúc nơi theo ý chí bên đảm bảo điều kiện vận hành, kết nối mạng Như từ đặc điểm mà HĐĐT có ưu điểm vượt trội sử dụng giao dịch thương mại ngày phổ biến, xu phát triển CMCN 4.0 bùng phát dịch bệnh Covid-19 4.1.2 Giá trị pháp lý chứng thông điệp liệu chữ ký điện tử - Giá trị pháp lý chứng thông điệp liệu Bộ luật Tố tụng dân năm 2015 (BL TTDS 2015) xác định: “Chứng vụ việc dân có thật đương quan, tổ chức, cá nhân khác giao nộp, xuất trình cho Tịa án q trình tố tụng Tịa án thu thập theo trình tự, thủ tục Bộ luật quy định Tòa án sử dụng làm để xác định tình tiết khách quan vụ án xác định yêu cầu hay phản đối đương có hợp pháp” (Điều 93, BL TTDS 2015, Quốc hội, 2015b) Ngồi ra, BL TTDS 2015 quy định thơng điệp Lê Hữu Nghĩa HCMCOUJS-Khoa học Xã hội, 16(2), 102-112 106 liệu điện tử xác định hình thức “trao đổi liệu điện tử; thư điện tử; điện tín; điện báo; fax; hình thức tương tự khác theo quy định pháp luật giao dịch điện tử” (Điều 95, BL TTDS 2015, Quốc hội, 2015b) Theo Luật GDĐT 2005 “thơng điệp liệu không bị phủ nhận giá trị dùng làm chứng thơng điệp liệu” (Khoản 1, Điều 14, Luật GDĐT 2005, Quốc hội, 2005) Giá trị pháp lý HĐĐT liên quan đến thông điệp liệu Luật thừa nhận: “Giá trị pháp lý hợp đồng điện tử bị phủ nhận hợp đồng thể dạng thông điệp liệu” (Điều 34, Luật GDĐT 2005, Quốc hội, 2005) Xét giá trị chứng cứ, thơng điệp điện tử có xác định “độ tin cậy cách khởi tạo, lưu trữ truyền gửi thông điệp liệu; cách thức bảo đảm trì tính tồn vẹn thông điệp liệu; cách thức xác định người khởi tạo yếu tố phù hợp khác” (Khoản 2, Điều 14, Luật GDĐT 2005, Quốc hội, 2005) Như vậy, từ sở dẫn chiếu trên, ta thấy HĐĐT có sở pháp lý giá trị chứng giao dịch điện tử tranh chấp phát sinh - Chữ ký điện tử Thông thường, giao dịch HĐĐT, ký kết, theo Truong Huynh (2020) bên có 03 phương thức sử dụng chữ ký phổ biến sau: Bảng Mô tả chữ ký điện tử Mô tả Ứng dụng Chữ ký số Chữ ký scan - Chữ ký số tạo từ bên cấp dịch vụ chứng thực chữ ký số cho bên có nhu cầu tảng công nghệ tin học thiết bị chuyên dụng - Sau chữ ký số chèn vào hợp đồng cần ký kết dạng điện tử - Chữ ký scan tạo cách bên tham gia kí kết hợp đồng ký trực tiếp vào nội dung văn hợp đồng - Sau hợp đồng vừa ký trực tiếp quét (scanning) chuyển thành dạng điện tử gửi thư điện tử Phương thức ứng dụng có nhiều bên tham gia hợp đồng có cách trở địa lý lẫn khơng có mặt thời điểm Do đó, hợp đồng có chủ thể quốc gia khác thường ứng dụng chữ ký scan Phương thức thường ứng dụng giao dịch có trị giá nhỏ nộp tờ khai hải quan, nộp thuế online, phát hành hóa đơn điện tử… Nguồn: Tác giả tự tóm tắt theo Truong Huynh (2020) Chữ ký hình ảnh - Chữ ký hình ảnh tạo cách bên tham gia ký kết hợp đồng chèn hình ảnh chữ ký vào hợp đồng - Sau hợp đồng lưu dạng tập tin liệu (pdf, doc, …) tập tin gửi thư điện tử Phương thức thường ứng dụng giao dịch có trị giá nhỏ, khơng phải ký nhiều lần, người tham gia ký kết khơng có mặt địa điểm Lê Hữu Nghĩa HCMCOUJS-Khoa học Xã hội, 16(2), 102-112 107 Chữ ký scan phương thức áp dụng phổ biến giao dịch hợp đồng có giá trị lớn phức tạp Trong khi, chữ ký số thường chiếm ưu sử dụng hợp đồng có tính chất tiêu dùng Về mức phổ biến, theo thứ tự giảm dần ta xếp phương thức sau: chữ ký scan, chữ ký hình ảnh, chữ ký số Truong Huỳnh (2020) Về khung pháp lý CKĐT, Luật GDĐT 2005 đưa đặc tính CKĐT “được tạo lập dạng từ, chữ, số, ký hiệu, âm hình thức khác phương tiện điện tử; gắn liền kết hợp cách lơ gíc với thơng điệp liệu; có khả xác nhận người ký thông điệp liệu xác nhận chấp thuận người nội dung thông điệp liệu ký” (Khoản 1, Điều 21, Luật GDĐT 2005, Quốc hội, 2005) Về giá trị pháp lý, CKĐT phải đáp ứng điều kiện “phương pháp tạo chữ ký điện tử cho phép xác minh người ký chứng tỏ chấp thuận người ký nội dung thông điệp liệu; phương pháp đủ tin cậy phù hợp với mục đích mà theo thơng điệp liệu tạo gửi đi” (Khoản 2, Điều 24, Luật GDĐT 2005, Quốc hội, 2005) Hiện tại, theo Pháp luật hành có chữ ký số quy định rõ loại CKĐT (Nghị định 130/2018/NĐ-CP, Chính phủ, 2018 Nghị định 52/2013/NĐ-CP, Chính phủ, 2013), chữ ký scan chữ ký hình ảnh chưa có quy định pháp luật điều chỉnh Một số quy định điều chỉnh đến chữ ký số “văn ký chữ ký số không thiết bắt buộc phải đóng dấu” (Khoản 2, Điều 8, Nghị định 130/2018/NĐ-CP, Chính phủ, 2018); “chữ ký số có giá trị pháp lý công nhận việc gửi tài liệu cho Tịa án mà khơng làm phát sinh vấn đề tính hiệu lực” (Khoản 1, Điều 7, Nghị số 04/2016/NQ-HĐTP ngày 30/12/2016, Chính phủ, 2016a); “chữ ký số chứng thư số nước cấp giấy phép sử dụng Việt Nam có giá trị pháp lý hiệu lực chữ ký số chứng thư số tổ chức cung cấp dịch vụ chứng thực chữ ký số công cộng Việt Nam cấp” (Khoản 3, Điều 8, Nghị định 130/2018/NĐCP, Chính phủ, 2018); “tổ chức cung cấp dịch vụ chứng thực chữ ký số chuyên dùng quan, tổ chức cấp giấy chứng nhận đủ điều kiện đảm bảo an toàn cho chữ ký số chuyên dùng quy định theo Pháp luật Việt Nam” (Điểm d, Khoản 2, Điều 9, Nghị định 130/2018/NĐ-CP, Chính phủ, 2018) - Hoạt động công chứng HĐĐT Hiện nay, Luật công chứng năm 2014, sửa đổi năm 2018 chưa có quy định điều chỉnh việc cơng chứng hợp đồng, giao dịch điện tử (Quốc hội, 2014) Tuy nhiên Nghị định 52/2013/NĐ-CP ngày 16/05/2013 (Chính phủ, 2013) quy định thương mại điện tử có điều chỉnh chung hoạt động chứng thực HĐĐT “Điều kiện cấp phép hoạt động cho thương nhân, tổ chức cung cấp dịch vụ chứng thực hợp đồng điện tử; Giấy phép hoạt động thương nhân, tổ chức cung cấp dịch vụ chứng thực hợp đồng điện tử có thời hạn theo đề nghị cấp phép; Nghĩa vụ thương nhân, tổ chức cung cấp dịch vụ chứng thực hợp đồng điện tử; Trách nhiệm Bộ Công Thương quy định chi tiết thủ tục thành lập quy chế hoạt động thương nhân, tổ chức cung cấp dịch vụ chứng thực hợp đồng điện tử; trường hợp thu hồi giấy phép hoạt động; trình tự, thủ tục cấp, sửa đổi bổ sung, thu hồi giấy phép hoạt động thương nhân, tổ chức này” (Điều 63, Nghị định 52/2013/NĐ-CP, Chính phủ, 2013) 4.2 Thảo luận bất cập pháp luật điều chỉnh giao dịch hợp đồng điện tử Mặc dù, khung pháp lý giao dịch hợp đồng điện tử điều chỉnh từ Luật chung mang tính tảng BLDS luật chuyên ngành Luật GDĐT số văn pháp luật khác Tuy nhiên, giao dịch dân Việt Nam, ta thấy tồn 108 Lê Hữu Nghĩa HCMCOUJS-Khoa học Xã hội, 16(2), 102-112 số bất cập hữu cần quan tâm nghiên cứu điều chỉnh cho phù hợp với tình hình thực tế nhằm hạn chế rủi ro tính hiệu lực pháp luật hợp đồng xét giác độ hình thức, chi phí việc thu thập, kiểm tra tính xác thực chứng xảy tranh chấp, việc thúc đẩy áp dụng thành tựu công nghệ lĩnh vực pháp luật 4.2.1 Khó khăn tốn nhiều chi phí việc thu thập, kiểm tra tính xác thực chứng từ thông điệp liệu Trong vận hành thực tế, theo Nguyen (2020), chứng phát sinh từ thông điệp liệu, người cung cấp phải yêu cầu dịch vụ thừa phát lại lập vi Song áp dụng cách vơ hình trung tạo thêm gia tăng chi phí, chí giá trị cho việc thực lớn giá trị tranh chấp Ngoài ra, theo nhận định Nguyen (2020), giải tranh chấp, tịa án có khuynh hướng “nghiêng” chứng cung cấp, xác lập văn bản, văn cơng chứng, chứng thực Mặc dù, giá trị pháp lý định pháp luật Viện Nam ghi nhận chứng liên quan đến thông điệp liệu thực tế, khả xem chứng bổ sung, hỗ trợ Một trường hợp tranh chấp thực tế phát sinh từ vụ án kinh doanh thương mại xảy nguyên đơn có cơng ty Việt Nam bị đơn công ty liên doanh Hàn Quốc Việt Nam, có trụ sở Hà Nội (Le, 2016) Q trình chào hàng, đưa đề nghị giao kết hợp đồng thỏa thuận khác thông qua phương tiện điện tử thư điện tử (email), tin nhắn điện thoại, danh sách kê gọi, kê ngân hàng Tuy nhiên, sau thời gian giao dịch cung cấp hàng hóa tốn, phía ngun đơn đề nghị lý hợp đồng yêu cầu bị đơn tốn cơng nợ Lúc phía bị đơn không đồng ý đưa nhiều lý như: phía bị đơn khơng nhận thơng tin qua thư điện tử, số điện thoại nguyên đơn liên lạc số điện thoại người đại diện pháp luật, văn ủy quyền không hợp lệ, … Tòa án thụ lý vụ án nhận kiểm tra tính xác thực từ chứng thông điệp liệu mà nguyên đơn cung cấp Tuy nhiên, việc xác thực chứng gặp khó khăn thời gian giao dịch nguyên đơn bị đơn dài, máy chủ quản lý liệu không đặt Việt Nam Kết Tòa án bác bỏ yêu cầu khởi kiện nguyên đơn Tuy nhiên, kết xét xử Tòa án đưa trường hợp chưa phải định xác đáng, cần nghiên cứu rõ hồ sơ vụ kiện vào ý chí thỏa thuận bên tham gia hợp đồng hành vi có yếu tố “chấp nhận mà không phản đối” (Điều 142 BLDS 2015, Quốc hội, 2015a) phía bị đơn 4.2.2 Thiếu quy định cụ thể hình thức chữ ký hình ảnh chữ ký scan Hiện pháp luật điều chỉnh CKĐT bao gồm Luật GDĐT 2005 (Quốc hội, 2005), Nghị định 130/2018/NĐ-CP (Chính phủ, 2018) Nghị định 52/2013/NĐ-CP (Chính phủ, 2013) chưa quy định cụ thể chữ ký scan, chữ ký hình ảnh nên hai phương thức ký kết khơng Pháp luật thừa nhận hay khơng có tính hiệu lực pháp luật Tuy nhiên, theo Truong Huynh (2020), việc công nhận hiệu lực pháp luật hợp đồng ký phương thức nên nghiên cứu văn hóa ưu điểm mà hai phương thức mang lại giao dịch thương mại điện tử Ngoài ra, hai tác giả cho “khơng có sở pháp lý để kết luận định nghĩa chữ ký điện tử Luật GDĐT 2005 loại trừ chữ ký scan chữ ký hình ảnh.” Để lập luận tính pháp lý “khả thi” cho việc sử dụng chữ ký hình ảnh chữ ký scan Truong Huynh (2020) dựa vào hai luận sau: (i) ý chí bên giao kết dựa theo quyền đại diện bề BLDS 2015 (Khoản 1, Khoản 3, Điều 142, BLDS 2015, Quốc hội, 2015a) (ii) quan điểm tiếp cận thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao thông qua án lệ, án (Án lệ số 04/2016/AL ngày 06/04/2016, Chính phủ, 2016b); Án lệ số 07/2016/AL ngày 17/10/2016, Chính phủ, 2016c; Quyết định giám đốc thẩm số 47/2016/KDTM-GĐT ngày 29/08/2016, Chính phủ, 2016d) Lê Hữu Nghĩa HCMCOUJS-Khoa học Xã hội, 16(2), 102-112 109 4.2.3 Chưa có quy định cơng chứng Hợp đồng điện tử Quy định công chứng HĐĐT Theo Luật công chứng, công chứng “việc công chứng viên tổ chức hành nghề cơng chứng chứng nhận tính xác thực, hợp pháp hợp đồng, giao dịch dân khác văn (sau gọi hợp đồng, giao dịch), tính xác, hợp pháp, khơng trái đạo đức xã hội dịch giấy tờ, văn từ tiếng Việt sang tiếng nước từ tiếng nước sang tiếng Việt (sau gọi dịch) mà theo quy định pháp luật phải công chứng cá nhân, tổ chức tự nguyện yêu cầu công chứng” (Khoản 1, Điều 2, Luật công chứng số 53/2014/QH13, Quốc hội, 2014) Như giao dịch mà pháp luật u cầu phải cơng chứng cơng chứng viên chứng nhận hợp đồng, giao dịch dân khác đảm bảo tính chất pháp luật bắt buộc hình thức hợp đồng, giao dịch dân khác phải văn hóa Theo đó, cơng chứng, Luật cơng chứng cịn u cầu hồ sơ “Phiếu u cầu cơng chứng, có thông tin họ tên, địa người yêu cầu công chứng, nội dung cần công chứng, danh mục giấy tờ gửi kèm theo; tên tổ chức hành nghề công chứng, họ tên người tiếp nhận hồ sơ yêu cầu công chứng, thời điểm tiếp nhận hồ sơ; Dự thảo hợp đồng, giao dịch; Bản giấy tờ tùy thân người yêu cầu công chứng; Bản giấy chứng nhận quyền sở hữu, quyền sử dụng giấy tờ thay pháp luật quy định tài sản mà pháp luật quy định phải đăng ký quyền sở hữu, quyền sử dụng trường hợp hợp đồng, giao dịch liên quan đến tài sản đó; Bản giấy tờ khác có liên quan đến hợp đồng, giao dịch mà pháp luật quy định phải có” (Khoản 1, Điều 40, Luật Công chứng 2014, Quốc hội, 2014) Sau kiểm tra, đối chiếu giấy tờ đầy đủ, cơng chứng viên đồng ý chứng thực phải ký trang theo quy định Luật công chứng (Khoản 8, Điều 40, Luật Công chứng 2014, Quốc hội, 2014) Văn sau cơng chứng có hiệu lực pháp luật “kể từ ngày công chứng viên ký đóng dấu tổ chức hành nghề công chứng” (Khoản 1, Điều 5, Luật Công chứng 2014, Quốc hội, 2014) Nhìn chung, muốn cơng chứng hợp đồng, giao dịch dân khác phải thực văn giấy Nếu vận dụng quy định BLDS 2015 quy định “giao dịch dân thông qua phương tiện điện tử hình thức thơng điệp liệu theo quy định pháp luật giao dịch điện tử coi giao dịch văn bản” (Điều 119, BLDS 2015, Quốc hội, 2015a) quy định chữ ký đóng dấu theo Luật GDĐT 2005 (Điều 12, Điều 24 Luật GDĐT 2005, Quốc hội, 2005; Điều Nghị định số 130/2018/NĐ-CP, Chính phủ, 2018) gặp khó khăn việc chứng thực vấn đề liên quan đến hồ sơ như: văn thừa kế, định ly hôn, giấy đăng ký kết hôn, giấy khai sinh, giấy khai tử, giấy chứng nhận quyền sử dụng đất, quyền sở hữu nhà bất động sản khác, hối phiếu, … tình trạng hữu loại giấy tờ yêu cầu đối chiếu chính, quan có thẩm quyền cấp loại giấy tờ dạng giấy Điều mà Luật Luật GDĐT 2005 không điều chỉnh đối tượng (Điều 1, Luật GDĐT 2005, Quốc hội, 2005) Kết luận gợi ý Xu “phẳng” giao dịch, thương mại quốc gia bối cảnh tồn cầu hóa, tự hóa thương mại ứng dụng khoa học kỹ thuật tiên tiến kỷ nguyên - CMCN 4.0 diễn mạnh mẽ Điều thúc đẩy quốc gia điều chỉnh hệ thống quy định Pháp luật phù hợp với tình hình chung thơng lệ quốc tế Do số bất cập pháp luật giao dịch hợp đồng điện tử Việt Nam nêu trên, tác giả đưa số đề xuất mang tính gợi mở, cần nghiên cứu cải thiện sau: Thứ nhất, tính xác thực chứng từ thông điệp liệu, cần quy định chi tiết, rõ ràng “chứng từ thông điệp liệu” nhằm tăng động lực tạo niềm tin cho chủ thể tham gia giao kết hợp đồng thông qua thông điệp liệu 110 Lê Hữu Nghĩa HCMCOUJS-Khoa học Xã hội, 16(2), 102-112 Thứ hai, xem xét cần thiết việc quy định chi tiết tính hiệu lực chữ ký hình ảnh chữ ký scan Từ tạo sở pháp lý vững việc giao kết hai phương thức ký kết Đồng thời, nghiên cứu biện pháp hạn chế, kiểm sốt rủi ro tính giả mạo hay quy định biện pháp xác thực tối thiểu, hiệu việc áp dụng chữ ký scan chữ ký hình ảnh Thứ ba, việc cơng chứng HĐĐT, cần rà sốt, đánh giá lại văn quy phạm pháp luật mâu thuẫn, chồng chéo lạc hậu điều chỉnh vấn đề Song song với việc vừa nghiên cứu, ban hành khung pháp lý điều chỉnh hoạt động công chứng HĐĐT vừa xây dựng, nâng cấp sở hạ tầng công nghệ thông tin ứng dụng kỹ thuật tin học để vận hành hiệu quả, kiểm soát rủi ro, tranh chấp triển khai hoạt động công chứng HĐĐT Thứ tư, hoàn thiện hành lang pháp lý, sở hạ tầng công nghệ thông tin việc điều chỉnh vận hành giao dịch HĐĐT, quan quản lý hữu quyền cần tích cực tuyên truyền khuyến khích người dân tham gia giao dịch, ký kết hình thức điện tử để tạo tâm lý an toàn, tin cậy cho chủ thể tham gia mà cịn góp phần tiết kiệm chi phí, đẩy mạnh giao thương, hạn chế rủi ro tranh chấp xảy cần xác thực thông tin Đặc biệt thời điểm dịch bệnh Covid-19 vấn đề gây nhiều cản trở giao dịch, thương mại vấn đề cải thiện vận hành giao dịch HĐĐT lại trở nên cấp thiết hết LỜI CÁM ƠN Tác giả chân thành cảm ơn TS Nguyễn Thị Anh dành nhiều tâm huyết giảng dạy động viên cho học viên lớp cao học Luật LA1-K30, Khoa Luật, Trường Đại học Kinh tế TP.HCM, có tác giả Đây động lực để tác giả đào sâu nghiên cứu viết Bài viết tác giả tự nghiên cứu, chưa công bố hội thảo, tạp chí khơng có xung đột lợi ích liên quan Tài liệu tham khảo Chính phủ (2013) Nghị định 52/2013/NĐ-CP quy định việc phát triển, ứng dụng quản lý hoạt động thương mại điện tử, ban hành ngày 16/05/2013, hiệu lực từ 01/07/2013 [Decree 52/2013/NĐ-CP on e-commerce which provides the development, application and management of e-commerce activities, promulgation on 16/05/2013, effect on 01/07/2013] Retrieved May 10, 2021, from http://congbao.chinhphu.vn/noi-dung-van-ban-so-52-2013nd-cp-4146 Chính phủ (2016a) Nghị số 04/2016/NQ-HĐTP hướng dẫn việc gửi, nhận đơn khởi kiện, tài liệu, chứng cấp, tống đạt, thông báo văn tố tụng phương tiện điện tử người khởi kiện, đương sự, người tham gia tố tụng khác (sau gọi người khởi kiện, người tham gia tố tụng) với Tòa án thủ tục giải vụ án dân sự, vụ án hành chính, ban hành ngày 30/12/2016, hiệu lực từ 15/02/2017 [Resolution 04/2016/NQ-HĐTP which guides the sending and receiving of lawsuit petitions, documents and evidences and the issuance, delivery and notification of procedural documents by electronic means between the plaintiffs, litigants and other procedure participants, promulgation on 30/12/2016, effect on 15/02/2017] Retrieved May 10, 2021, from https://vbpq.toaan.gov.vn/webcenter/portal/htvb/chitiet?dDocName=TOAAN007673&Keyword= Chính phủ (2016b) Án lệ số 04/2016/AL ngày 06/04/2016 [Case law No 04 /2016/AL on case of “Dispute on the contract on transfer of land use rights”, promulgation on 06/04/2016] Lê Hữu Nghĩa HCMCOUJS-Khoa học Xã hội, 16(2), 102-112 111 Retrieved May 10, 2021, from https://anle.toaan.gov.vn/webcenter/portal/anle/chitietanle?dDocName=TAND014300 Chính phủ (2016c) Án lệ số 07/2016/AL ngày 17/10/2016 [Case law No 07/2016/AL on recognition of contracts for sale and purchase of house entered into before July 1991, promulgation on 17/10/2016] Retrieved May 10, 2021, from https://anle.toaan.gov.vn/webcenter/portal/anle/chitietanle?dDocName=TAND014305 Chính phủ (2016d) Quyết định giám đốc thẩm số 47/2016/KDTM-GĐT ngày 29/08/2016 [Decision of court of cassation No 47/2016/KDTM-GĐT, promulgation on 29/08/2016] Retrieved May 12, 2021, from https://ketoanmvb.com/ky-ket-hop-dong-bang-chu-ky-sodien-tu.html Chính phủ (2018) Nghị định 130/2018/NĐ-CP quy định quy định chi tiết chữ ký số chứng thư số; việc quản lý, cung cấp sử dụng chữ ký số, chứng thư số dịch vụ chứng thực chữ ký số, ban hành ngày 27/09/2018, hiệu lực từ 15/11/2018 [Decree 130/2018/ND-CP which provides guidelines for digital signatures and digital certificates, the management, provision, and use of digital signatures, digital certificates and digital signature authentication, promulgation on 27/09/2018, effect on 15/11/2018] Retrieved May 12, 2021, from http://vanban.chinhphu.vn/portal/page/portal/chinhphu/hethongvanban?class_id=1&_page =1&mode=detail&document_id=194913 Garner, B A (2009) Black’s law dictionary Eagan, MN: West Publishing Company Le, T V (2016) Chứng điện tử giải tranh chấp kinh doanh thương mại [Electronic evidence in resolution of commercial business of dispute] Tạp chí kiểm sốt, (5) Retrieved February 18, 2021, from https://kiemsat.vn/chung-cu-dien-tu-trong-giaiquyet-tranh-chap-kinh-doanh-thuong-mai-46731.html Martin, E A (2002) A dictionary of law (15th ed.) London, UK: Oxford University Press Ngo, C H (2013) Giáo trình Luật Hợp đồng [Textbook: The law of contract] Hanoi, Vietnam: NXB Đại Học Quốc gia Hà Nội Nguyen, T T T (2020) Hình thức hợp đồng thông điệp liệu thực tiễn áp dụng [Data message of contract form and practice] Retrieved February 18, 2021, from Báo điện tử FDVN website: http://fdvn.vn/hinh-thuc-hop-dong-thong-diep-du-lieu-va-thuc-tien-apdung/ O’Sullivan, J., & Hilliard, J (2012) The law of contract (5th ed.) London, UK: Oxford University Press Quốc hội (2005) Luật Giao dịch điện tử 2005 số 51/2005/QH11 ban hành ngày 29/11/2005, hiệu lực từ 01/03/2006 [Law No 51/2005/QH11 on e-transactions which provides for etransactions in the operations of state agencies; in the civil, business, commercial and other sectors prescribed by law, promulgation on 29/11/2005, effect on 01/03/2006] Retrieved February 19, 2021, from http://vbpl.vn/botuphap/Pages/vbpqentoanvan.aspx?ItemID=6121 Quốc hội (2014) Luật Công chứng 2014 số 53/2014/QH13 ban hành ngày 20/06/2014, hiệu lực từ 01/01/2015 [Law No 53/2014/QH13, promulgation on 20/06/2014, effect on 01/01/2015] Retrieved February 15, 2021, from http://vanban.chinhphu.vn/portal/page/portal/chinhphu/hethongvanban?class_id=1&_page =1&mode=detail&document_id=175350 112 Lê Hữu Nghĩa HCMCOUJS-Khoa học Xã hội, 16(2), 102-112 Quốc hội (2015a) Bộ Luật Dân 2015 số 91/2015/QH13 ban hành ngày 24/11/2015, hiệu lực từ 01/01/2017 [The Law No 91/2015/QH13, promulgation on 24/11/2015, effect on 01/01/2017] Retrieved February 12, 2021, from http://vanban.chinhphu.vn/portal/page/portal/chinhphu/hethongvanban?class_id=1&_page =1&mode=detail&document_id=183188 Quốc hội (2015b) Bộ Luật Tố tụng Dân 2015 số 92/2015/QH13 ban hành ngày 25/11/2015, hiệu lực từ 01/07/2016 [The Law No 92/2015/QH13, promulgation on 25/11/2015, effect on 01/07/2016] Retrieved February 10, 2021, from http://congbao.chinhphu.vn/thuoctinh-van-ban-so-92-2015-qh13-18411 Reed, K M., Cheeseman, H R., & Schlageter III, J J (2013) Contract law for paralegals: Traditional and e-contracts Upper Saddle River, NJ: Pearson Education, Inc Truong, Q N., & Huynh, T (2020) Ký kết hợp đồng thông qua phương thức điện tử [Signing the contract via electronic means Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, 10(410) Retrieved May 10, 2021, from http://www.lapphap.vn/Pages/TinTuc/210533/Ky-ket-hop-dong-thong-quaphuong-thuc-dien-tu.html Vu, M V (1963) Việt Nam Dân luật lược khảo - Quyển II: Nghĩa vụ khế ước [Vietnam Civil Law Summary - Book II: Obligations and Contracts] Ho Chi Minh City, Vietnam: Bộ Quốc gia Giáo dục Creative Commons Attribution-NonCommercial 4.0 International License ... bất cập pháp luật điều chỉnh giao dịch hợp đồng điện tử Mặc dù, khung pháp lý giao dịch hợp đồng điện tử điều chỉnh từ Luật chung mang tính tảng BLDS luật chuyên ngành Luật GDĐT số văn pháp luật. .. Phương pháp nghiên cứu 3.1 Câu hỏi nghiên cứu Câu hỏi 1: Các quy định pháp luật hợp đồng hợp đồng điện tử thực trạng pháp luật điều chỉnh Việt Nam liên quan đến giao dịch hợp đồng điện tử nào?... diện đặc điểm Hợp Đồng Truyền Thống (HĐTT), Hợp Đồng Điện Tử (HĐĐT) Chữ Ký Điện Tử (CKĐT) theo Reed cộng (2013) sau: Bảng Hợp đồng truyền thống, hợp đồng điện tử chữ ký điện tử Hợp đồng truyền