PHÒNG NGỪA GIẢM THIỂU RỦI RO KHI ĐÀM PHÁN,SOẠN THẢO,THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG XNK THỦY SẢN.TS. Nguyễn Minh Hằng .Trọng tài viên VIACTrưởng Khoa Luật – Đại học Ngoại Thương

4/17/2017 LOGO PHÒNG NGỪA, GIẢM THIỂU RỦI RO KHI ĐÀM PHÁN, SOẠN THẢO, THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG XNK THỦY SẢN TS Nguyễn Minh Hằng Trọng tài viên VIAC Trưởng Khoa Luật – Đại học Ngoại Thương KHÓA HỌC DÀNH CHO VASEP TP.HCM & CẦN THƠ – 04/2017 THẢO LUẬN Phá băng nhận thức: CONTRACT = LAW??? Khởi động - Thảo luận nhóm: Các rủi ro/khó khăn/tranh chấp ĐÃ gặp phải Các rủi ro/khó khăn/tranh chấp DỰ KIẾN SẼ CĨ THỂ gặp phải 4/17/2017 MỤC TIÊU Nắm kiến thức pháp lý đàm phán, ký kết hợp đồng XNK nói chung Nhận diện số rủi ro pháp lý có kỹ soạn thảo số điều khoản hợp đồng quan trọng để kiểm sốt phịng ngừa rủi ro từ HĐ XNK thủy sản Nhận biết giải số tình tranh chấp phát sinh từ HĐ XNK thủy sản QUẢN LÝ HỢP ĐỒNG (contract management) Tìm hiểu thị trường, tìm kiếm đối tác Đàm phán, ký kết HĐ Thực HĐ Giải tranh chấp/thanh lý HĐ Đánh giá, quản lý, lưu trữ HĐ 4/17/2017 NỘI DUNG PHẦN I: Kỹ đàm phán soạn thảo hợp đồng để phòng ngừa giảm thiểu rủi ro PHẦN II: Kỹ giải tranh chấp hợp đồng PHẦN III: CẬP NHẬT NHỮNG ĐIỂM MỚI VỀ PHÁP LUẬT HỢP ĐỒNG TẠI VIỆT NAM PHẦN I: Kỹ đàm phán soạn thảo hợp đồng để phòng ngừa giảm thiểu rủi ro Tìm hiểu đối tác- tầm quan trọng, nào? Xác định nguyên tắc phương thức đàm phán, giao kết hợp đồng; Một số lỗi cần tránh đàm phán hợp đồng Mẫu hợp đồng: lợi ích song hành rủi ro Hướng dẫn kỹ soạn thảo điều khoản Hợp đồng nhằm phịng ngừa rủi ro • Các điều khoản thơng thường • Các điều khoản có tính dự phịng • Các điều khoản có tính phịng ngừa Hợp đồng “ngoại”: tư về6 khác biêt 4/17/2017 Nhận diện, tìm hiểu đối tác nước ngồi Tại phải tìm hiểu, kiểm tra chủ thể HĐ? Cần tìm hiểu, nhận diện vấn đề gì? Tìm hiểu, lấy thông tin cách nào? Tại phải kiểm tra chủ thể HĐ? Bài học từ Vinacomin Bài học từ Unimex Thái Bình 4/17/2017 Bài học từ Vinacomin (1) Ông Minh- GĐ chi nhánh HN Vinacomin ký 03 HĐ NK ủy thác phôi thép với ông Trung- GĐ chi nhánh Công ty Hồng Phát Đà Nẵng Ông Trung NK thép, bán hàng, thu tiền không trả hết tiền cho ông Minh Tổng trị giá HĐ 62 tỷ, đòi 44 tỷ, lại 16 tỷ Bài học từ Vinacomin (2) Vinacomin Hồng Phát Chi nhánh Hà Nội (ông Minh) Chi nhánh Đà Nẵng (ông Trung) 10 4/17/2017 Bài học từ Vinacomin (3) Ơng Trung bỏ trốn !!! Cơng ty Hồng Phát rũ bỏ trách nhiệm với lập luận ông Trung không ủy quyền !!! (Giấy ủy quyền giả) Ơng Minh bị truy cứu trách nhiệm hình 11 Bài học từ Unimex Thái Bình (1) Unimex Thái Bình có gần 50 năm kinh nghiệm kinh doanh XNK Sơ suất ký kết HĐ = thiệt hại hàng chục tỷ đồng Nhà nước Giám đốc bị truy cứu TN hình 12 4/17/2017 Bài học từ Unimex Thái Bình (2) Unimex Thái Bình bán 10.000MT gạo cho PAL- Algérie Unimex TB ký HĐ thuê tàu ARS Samoa Network (SN) Singapore, cước trả 300.000 USD SN nhận hàng biến Mất 10.000MT gạo 300.000USD tiền cước 13 Bài học từ Unimex Thái Bình (3) Unimex Thái Bình phải làm gì? - - Khiếu nại SN? - Địa cơng ty SN: C/O … - SN “công ty ma” - Không khiếu nại Kiện SN? - Không kiện 14 4/17/2017 Bài học từ Unimex Thái Bình (4) Lỗi Unimex Thái Bình? - Quá tin tưởng vào đối tác (do VOSA giới thiệu) - Không kiểm tra tư cách pháp lý SN - Không đọc kỹ HĐ (C/O) 15 Chủ thể HĐ – Phải tìm hiểu gì? Phải tìm hiểu tư cách pháp lý DN có ĐKKD khơng? Lĩnh vực HĐ có thuộc lĩnh vực KD DN khơng? DN có đủ đk thực HĐ ko? Phải tìm hiểu lực tài Phải tìm hiểu thẩm quyền người ký HĐ Lưu ý xem giao dịch với ai? 16 4/17/2017 Người ký HĐ Tổng Giám đốc, CEO? Chairman, President? Giám đốc? CFO? Phó Giám đốc? Trưởng phịng KD? GĐ cơng ty con? GĐ chi nhánh, văn phòng đại diện? 17 Tìm hiểu, lấy thơng tin đối tác nào? Thảo luận: Các nguồn thông tin Trường hợp đối tác nước 4/17/2017 Phương thức đàm phán Đàm phán trực tiếp nên có thư ký, có ghi âm Đàm phán gián tiếp lưu giữ đầy đủ tài liệu trao đổi bên Thận trọng đơn chào hàng hấp dẫn Đơn chào hàng hấp dẫn? Đơn chào hấp dẫn chứa đựng nhiều rủi ro Cần nghiên cứu kỹ đơn chào hàng trước chấp nhận 20 10 4/17/2017 Lưu ý quốc gia bảo lưu Điều 1.1.b CISG Các quốc gia bảo lưu: Singapo, Trung Quốc, Hoa Kỳ, Séc, Slovakia VD1: DNVN- DN Singapo HĐ thỏa luận lựa chọn luật Sing Luật Singapo (chứ CISG) VD2: DNVN- DN Singapo HĐ khơng có thỏa thuận luật áp dụng Cơ quan giải tranh chấp xác định luật áp dụng qua quy phạm xung đột luật Singapo luật Singapo (chứ CISG) 77 So sánh CISG PLVN Tính chất TH áp dụng CISG -Văn thống luật, có tính chất quốc tế -Áp dụng cho HĐ “ngoại” Pháp luật VN mua bán hàng hóa -Văn luật quốc gia -Áp dụng cho HĐ “nội” - Có thể áp dụng cho HĐ “ngoại” bên lựa chọn 78 39 4/17/2017 Những điểm tương đồng Các nguyên tắc chung hợp đồng Hầu hết quy định PLVN tương thích với CISG Quyền nghĩa vụ người bán người mua Khái niệm “vi phạm bản” 79 Những điểm khác biệt Về hình thức HĐMBHHQT CISG -Văn -Lời nói -Hành vi (điều 11, 12 CISG) Pháp luật VN -Văn hình thức tương đương văn (Đ27 Luật TM 2005) - Lưu ý: bảo lưu VN gia nhập CISG 80 40 4/17/2017 Những điểm khác biệt Thời hạn khiếu nại hàng hóa khơng phù hợp CISG -2 năm kể từ ngày hàng hóa thực giao cho người mua (điều 39 CISG) Pháp luật VN -Tối đa tháng kể từ ngày giao hàng (Điều 318 Luật TM 2005) 81 CISG quy định chi tiết PLVN không quy định Nachfrist Rule Nội dung chủ yếu chào hàng Hủy HĐ chưa thực HĐ CISG có quy định Miễn trách lỗi người T3 Xác định Thiệt hại 82 41 4/17/2017 CISG quy định linh hoạt PLVN phù hợp với thực tiễn MBHH nước CISG PLVN Có thể có yếu tố sửa đổi, bổ sung so với chào hàng • Mọi sửa đổi, bổ sung so với chào hàng không chấp nhận • Chấp nhận chào hàng Lợi ích NB NM đảm bảo • Bình đẳng NB, NM Các chế tài mang tính thực tiễn cao, đảm bảo lợi ích KT cho bên Các chế tài • NB có nhiều nghĩa vụ so với NM • Các chế tài cịn mang tính trừng phạt bên vi phạm • CISG phù hợp với thực tiễn MBHHQT 83 Một số vấn đề CISG khơng điều chỉnh PLVN có quy định Phạt vi phạm Điều kiện Hiệu lực Hợp đồng Thời hiệu CISG khơng có quy định Vấn đề Ủy quyền Chuyển quyền sở hữu hàng hóa 84 42 4/17/2017 So sánh CISG PLVN: Kết luận - Có nhiều tương đồng - Có nhiều khác biệt có điểm “trái” hình thức HĐ (VN bảo lưu) - CISG quy định chi tiết hơn, linh hoạt phù hợp với giao dịch quốc tế - Đối với vấn đề CISG không điều chỉnh dự liệu nguồn luật áp dụng (đó luật Việt Nam PICC) 85 Điều khoản luật áp dụng (1) «Bất kỳ vấn đề liên quan đến hợp đồng mà không qui định cách rõ ràng hay ngầm hiểu điều khoản hợp đồng điều chỉnh Công ước Viên năm 1980 Liên Hợp Quốc hợp đồng mua bán hàng hố quốc tế, vấn đề khơng thuộc phạm vi điều chỉnh Cơng ước tham chiếu tới luật quốc gia nơi người bán đặt địa điểm kinh doanh» Hợp đồng mua bán hàng hố quốc tế mẫu Phịng Thương mại Quốc tế ICC (ấn ICC số 738E năm 2013) 86 43 4/17/2017 Điều khoản luật áp dụng (2) «Những vấn đề liên quan đến hợp đồng mà chưađược q uy định điều khoản hợp đồng điều chỉnh Cơng ước Liên Hợp Quốc hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (Công ước Viên, sau gọi tắt CISG) Những vấn đề mà CISG không quy định điều chỉnh Bộ Nguyên tắc Unidroit hợp đồng thương mại quốc tế (sau gọi Bộ Nguyên tắc Unidroit), với vấn đề mà Bộ Nguyên tắc Unidroit khơng quy định giải theo luật quốc gia nước nơi người bán có địa điểm kinh doanh thương mại» Mẫu Hợp đồng cho doanh nghiệp nhỏ (Model Contracts for Small Firms) - Trung tâm Thương mại Quốc tế (ITC) 87 Một số lưu ý thực HĐ XNK theo CISG Thời hạn kiểm tra hàng hóa thơng báo khơng phù hợp hàng hóa Quy tắc “vàng” Nachfrish Hàng hóa phẩm chất: sửa chữa hay thay thế? Vi phạm bản: test khách quan tính dự đoán trước Vi phạm bản: khái niệm mơ hồ «soi sáng» án lệ CISG 88 44 4/17/2017 Thời hạn kiểm tra hàng hóa thời hạn thơng báo khơng phù hợp hàng hóa Điều 38 CISG: bên mua phải kiểm tra thời hạn ngắn mà hoàn cảnh thực tế cho phép Điều 39 CISG: phải thông báo thời hạn hợp lý sau bên mua phát phải phát khơng phù hợp 89 Tranh chấp kiểm tra hàng hóa Diễn biến tranh chấp Ngày 21/3, người mua hàng đặt hàng 48 đôi giày nam Ngày 25/5, người bán giao hàng cho người mua Ngày 10/6, người mua thông báo cho người bán khiếu nại khách hàng lỗi sản xuất: lót giày có độ dài khác nhau, nhiều mũi khâu bị hở, giày bị phai màu Sau đó, người mua tiến hành kiểm tra tồn lơ hàng thấy lót giày có kích cỡ khác khơng vừa với đế giày Đây dạng khuyết tật ẩn khuyết tật phát trình sử dụng thực tế, giày bị ăn mịn Do đó, việc thơng báo cho bên bán xem tiến hành thời hạn hợp lý 90 45 4/17/2017 Tranh chấp kiểm tra hàng hóa (tiếp) Quyết định tịa án: - Tịa cho khuyết tật hàng hóa mà người mua (các lót giày có độ dài khác không vừa với đế giày, nhiều mũi khâu bị hở) lỗi rõ ràng kiểm chứng lúc giao hàng Nếu người mua tiến hành kiểm tra hợp lý sớm phát khiếm khuyết kể thời điểm giao hàng ngày 25/05 - Do đó, việc khiếu nại ngày 10/06, tức 16 ngày sau giao hàng, coi không kịp thời muộn, đặc biệt hoàn cảnh có khiếm khuyết lơ hàng trước - Người mua quyền khiếu nại Cũng theo đó, người mua khơng có quyền địi bồi thường vi phạm hợp đồng Lưu ý cho doanh nghiệp: - Thời hạn ngắn thời hạn khiếu nại theo luật - Đối chiếu lưu ý cho Hợp đồng DNVN: nên quy định thời hạn khiếu nại phù hợp 91 Quy tắc “vàng” Nachfrish BLDS 2015 quy định thêm vấn đề ngày Điều 424, khoản CISG quy định trường hợp hủy hợp đồng, bên vi phạm không không thực nghĩa vụ thời hạn gia hạn thêm (Điều 49 khoản Điều 64 khoản 1) Quy định này, xuất phát từ nguyên tắc Nachfrist pháp luật Đức, giúp cho bên bị vi phạm thiện chí có quyền hủy hợp đồng bên chậm trễ việc thực nghĩa vụ Nếu khơng có quy định khó hủy hợp đồng trường hợp chậm thực nghĩa vụ khó chứng minh vi phạm trường hợp 92 46 4/17/2017 Hàng hóa phẩm chất- sửa chữa hay thay thế? CISG: Vi phạm yêu cầu thay hàng hóa hủy HĐ Vi phạm khơng sửa chữa hàng hóa, loại trừ khuyết tật hàng hóa (điều 46 điều 62 CISG) Luật TMVN 2005 (điều 297): không quy định lựa chọn sửa chữa hay thay hàng hóa Bình luận so sánh: Thay sữa chữa, biện pháp tốn hơn? Giải pháp hợp lý hơn? 93 Vi phạm bản: khái niệm mơ hồ «soi sáng» án lệ CISG NB hủy HĐ khi: - NM tun bố khơng tốn/khơng nhận hàng - NM khơng tốn/khơng nhận hàng thời hạn gia hạn thêm NM hủy HĐ khi: - NB tuyên bố không giao hàng - NB không giao hàng thời hạn gia hạn thêm - NB không giao hàng chậm TH hàng mùa vụ hay yếu tố thời hạn quan trọng HĐ - NB giao hàng không phù hợp khiến hàng hóa khơng thể sử dụng được/khơng thể sửa chữa - NB không sửa chữa khiếm khuyết hàng hóa 94 47 4/17/2017 Tình hủy HĐ Người bán Nga (một tổ chức Chính phủ) ký kết số hợp đồng bán nhôm cho số người mua có trụ sở kinh doanh Achentina Hungary (sau gọi Bên mua) Việc giao hàng tiến hành thời hạn công ty người bán chuyển quyền sở hữu cho công ty tư nhân Nga Công ty tuyên bố không tiếp tục thực việc giao hàng Bên bán cho rằng, việc Bên mua trì hỗn tốn tiền hàng lơ hàng trước dẫn tới vi phạm nghĩa vụ Bên mua theo hợp đồng, vậy, Bên bán có quyền từ chối thực hợp đồng Bên mua đề nghị đàm phán để giải tranh chấp Bên bán từ chối Bên mua kiện Bên bán trọng tài đòi bồi thường khoản thiệt hại phát sinh không giao hàng 95 Tình hủy HĐ (tiếp) Phân tích định trọng tài - Ngư i bán tuyên b s không th c hi n nghĩa v giao hàng vi phạm (Điều 25 CISG), bên mua quyền tuyên bố huỷ hợp đồng mà không cần phải gia hạn cho người bán (theo điều 49.1.a CISG) - Ngư i mua vi ph m nghĩa v tốn khơng ph i vi ph m b n: Để xem xét liệu vi phạm Bên mua nghĩa vụ toán theo hợp đồng giao hàng phần có phải vi phạm hay khơng, trọng tài trích dẫn điều 73.2 CISG, “nếu bên không thực nghĩa vụ có liên quan đến lơ hàng cho phép bên có lý xác đáng có vi phạm với lơ hàng giao tương lai họ tuyên bố huỷ hợp đồng lơ hàng tương lai đó” Trọng tài lập luận rằng, khơng có chứng việc Bên mua khơng thể hay khơng có thiện chí thực nghĩa vụ tốn mình, thực tế, Bên mua có khả tốn muốn đàm phán với Bên bán việc tiếp tục thực hợp đồng Hơn nữa, Bên bán không gia hạn thêm cho việc tốn khơng thể đòi hủy hợp đồng theo điều 64.1.b CISG Trọng tài thêm rằng, việc Bên bán từ chối đàm phán với Bên mua ngược lại với nguyên tắc thiện chí 96 48 4/17/2017 Tình 2- Hủy HĐ chậm giao hàng Diễn biến Người mua Canada người bán Mỹ ký kết hợp đồng mua bán hệ thống cách nhiệt chân không Để đáp ứng thỏa thuận tồn từ trước tới với Bộ quốc phòng Canada chất lượng thiết bị trình lắp đặt hệ thống nhà máy Bắc Cực, người mua cố định lịch trình giao hàng cụ thể Người mua tốn theo giá hợp đồng người bán khơng giao hàng thời gian thỏa thuận Người mua kiện người bán Tịa án Cơng lý tối cao bang Ontario yêu cầu hủy hợp đồng Người bán không đồng ý, cho người mua khơng có đủ để hủy hợp đồng 97 Tình 2- Hủy HĐ chậm giao hàng (tiếp) Phân tích định tịa án Tịa cho lịch trình giao hàng ấn định hợp đồng yếu tố vô quan trọng người mua Lý thiết bị người bán cung cấp phải lắp đặt khoảng thời gian ngắn Bắc Cực Mùa hè Bắc Cực ngắn nên người bán giao hàng chậm, người mua không lắp đặt thiết bị theo thỏa thuận với Bộ Quốc phòng Canada vậy, người mua khơng đạt mục đích giao kết hợp đồng với người bán Người bán biết tầm quan trọng thực tế, người bán biết thiết bị người bán cung cấp lắp đặt Bắc Cực tuân theo thỏa thuận có trước người mua với Bộ quốc phòng Canada Do vậy, người bán vi phạm nghĩa vụ hợp đồng 98 49 4/17/2017 Tình 3- Hủy HĐ giao hàng phẩm chất Diễn biến tranh chấp Hai bên Singapore Ba Lan kí hợp đồng mua bán, theo bên bán Singapore giao cho bên mua Ba Lan linh kiện phần cứng máy tính Bên bán Singapore giao trước cho bên mua nửa số hàng theo hợp đồng, nhiên, bên mua Ba Lan nhận thơng báo từ phía khách hàng có lỗi kĩ thuật xảy với lô hàng nhận Bên Ba Lan từ chối nhận nửa số hàng lại mà bên Singapore gửi, đơn phương chấm dứt hợp đồng 99 Tình 3- Hủy HĐ giao hàng phẩm chất (tiếp) Phán trọng tài Thực tế hàng hóa giao có khiếm khuyết bị đơn lại không lập luận sai sót thiếu phù hợp nêu khiến hàng hóa hồn tồn khơng thể sử dụng Chính vậy, hàng hóa, dù chưa phù hợp, chưa bị xem phẩm chất đáp ứng mục đích sử dụng người mua Do đó, vi phạm người bán giao hàng không phù hợp chưa bị xem vi phạm theo Công ước Viên (điều 25) Trong tình này, đại diện bên bán khẳng định biên chứng thực việc sửa chữa hàng hóa với chi phí nhỏ Người mua vi phạm điều 49 cơng ước Viên khơng tạo hội để người bán khắc phục khiếm khuyết Hội đồng đưa phán hợp đồng không bị hủy trường hợp 100 50 4/17/2017 Kết luận Lời khuyên luật gia Kết hợp nhuần nhuyễn tư KINH TẾ tư PHÁP LÝ Thận trọng, trọng, PHỊNG NGỪA RỦI RO pháp lý Nên có chuyên gia pháp lý tham gia vào trình đàm phán/soạn thảo/thẩm định HĐ Xây dựng quy trình quản lý HĐ XNK công ty! Một số tài liệu tham khảo hữu ích cho doanh nghiệp Nguyễn Minh Hằng (Chủ biên), Pháp luật kinh doanh quốc tế, NXB ĐH Quốc gia, 2010 Nguyễn Minh Hằng (Chủ biên), 101 câu hỏi-đáp CISG, NXB Thanh niên, 2016 VCCI & DANIDA, Cẩm nang Hợp đồng thương mại, 2010 Bộ Tư pháp, Cẩm nang pháp luật kinh doanh dành cho doanh nghiệp nhỏ vừa, 2009 (2 tập) VCCI, 50 Phán trọng tài quốc tế chọn lọc, Hà Nội 2002 UNCTAD VIAC, Trọng tài phương pháp giải tranh chấp lựa chọn, 2003 VCCI & DANIDA, Các định trọng tài quốc tế chọn lọc, NXB Tư pháp, 2007 GS, TS Nguyễn Văn Tiến, Cẩm nang toán tài trợ ngoại thương, NXB Thống Kê 51 4/17/2017 NGUỒN DỮ LIỆU MIỄN PHÍ VỀ CISG TẠI VN CISGVN- CÔNG ƯỚC VIÊN CHO NGƯỜI VIỆT NAM Website: www.cisgvn.info www.cisgvn.net Email: cisgvn@gmail.com mod@cisgvn.info 103 THÔNG TIN VỀ CISG TRÊN THẾ GIỚI Website UNCITRAL với hệ thống sở liệu án lệ thức liên quan đến văn UNCITRAL CLOUT (Case Law on UNCITRAL Texts) Hệ thống liệu CISG online Đại học Pace University (Hoa Kỳ) Hệ thống liệu UNILEX Hội đồng Cố vấn CISG www.cisg-online.ch 104 52 4/17/2017 105 THÔNG TIN VỀ GIẢNG VIÊN Nguyễn Minh Hằng (Ms.) Trưởng khoa Luật – Đại học Ngoại thương Trọng tài viên VIAC Thành viên sáng lập điều hành CISGVN Tel: 0904 14 55 14; Email: hangnm@ftu.edu.vn 106 53 ... PHẦN I: Kỹ đàm phán soạn thảo hợp đồng để phòng ngừa giảm thiểu rủi ro PHẦN II: Kỹ giải tranh chấp hợp đồng PHẦN III: CẬP NHẬT NHỮNG ĐIỂM MỚI VỀ PHÁP LUẬT HỢP ĐỒNG TẠI VIỆT NAM PHẦN I: Kỹ đàm phán... thảo hợp đồng để phịng ngừa giảm thiểu rủi ro Tìm hiểu đối tác- tầm quan trọng, nào? Xác định nguyên tắc phương thức đàm phán, giao kết hợp đồng; Một số lỗi cần tránh đàm phán hợp đồng Mẫu hợp đồng: ... đẳng Hợp đồng đại lý Trong thời hạn Hợp đồng, Bên A có quyền đơn phương chấm dứt Hợp đồng Bên B vi phạm nghĩa vụ theo Hợp đồng Trong thời hạn Hợp đồng, Bên B muốn đơn phương chấm dứt Hợp đồng