LUẬT KINH TẾ VÀ MẤY KINH NGHIỆM NƯỚC NGOÀI

Tài liệu này hết sức cần thiết phải đọc nha Đây là tài liệu tham khảo có giá trị nghiên cứu khoa học, với những luận điểm, phân tích đặc sắc chuyên biệt, thích hợp dành cho các bạn làm luận văn tốt nghiệp, luận văn thạc sĩ, luận án tiến sĩ, mở rộng kiến thức và làm phong phú thêm danh mục tài liệu tham khảo

Luật kinh tế-Mấy kinh nghiệm học từ nước ngồi(Nguyễn Như Phát) ĐĂNG TRÊN TẠP CHÍ KHPL 1/2001 LUẬT KINH TẾ – MẤY KINH NGHIỆM VÀ BÀI HỌC TỪ NƯỚC NGOÀI NGUYỄN NHƯ PHÁT PTS Viện Nghiên cứu Nhà nước Pháp luật I Quan niệm luật kinh tế Khái niệm luật kinh tế, lĩnh vực luật kinh tế ( mà ta quen gọi sau ngành luật kinh tế) đời trước có diện chủ nghĩa xã hội thực Trước nhân loại bước vào kỷ XX, với thống trị tư tưởng tự hóa kinh tế, người ta chưa biết đến khái niệm luật kinh tế “ bàn tay vơ hình” Adam Smith công cụ để điều tiết vận động phát triển kinh tế Theo Nhà nước (công quyền) “kẻ thù” chế kinh tế; Nhà nước không gây ảnh hưởng tới kinh tế Vì vậy, chế kinh tế thời đại chế mà theo C.Mác “ từ đầu đến ngón chân vấy máu” Những khuyết tật, mặt trái ( hiểu theo nghĩa xã hội) thiếu định hướng tổng thể bệnh cố hữu quy luật giá trị Nói khác đi, thân chế thị trường, hiểu theo nghĩa văn minh nhân đạo, có nhu cầu cần điều tiết Theo tinh thần đó, đến lúc Nhà nước khơng thể đứng đứng ngồi đời sống kinh tế – xã hội Quyền lực Nhà nước xuất để khắc phục khuyết tật chế thị trường, để bảo vệ tư cạnh tranh – động lực phát triển kinh tế, để thực mục tiêu kinh tế thân Nhà nước giai cấp thống trị Quyền lực thể pháp luật: Pháp luật kinh tế Như vậy, thể yêu cầu công quyền, luật kinh tế khởi sinh khu vực luật công, thể thái độ công quyền ( Nhà nước) trước diễn biến vận động đời sống kinh tế Mặc dù vậy, nay, học giả tư sản chưa có quan niệm thống luật kinh tế tìm biên giới đối tượng điều chỉnh lĩnh vực pháp luật Sự phá sản mơ hình kinh tế kế hoạch phạm vi toàn cầu[1] kéo theo cáo chung nhiều quan điểm hệ thống lý luận quản lý kinh tế, luật kinh tế truyền thống theo cách hiểu khoa học pháp lý XHCN Khơng có đường thứ ba, tất mơ hình kinh tế kế hoạch phải chuyển thành kinh tế thị trường Khác hẳn với mơ hình kinh tế kế hoạch, kinh tế thị trường địi hỏi phải xóa bỏ chế độ độc tơn hình thức sở hữu, địi hỏi phải khuyến khích phát triển cấu kinh tế nhiều thành phần với bình đẳng chúng trước pháp luật Kinh tế thị trường đòi hỏi phải có mơi trường pháp lý đảm bảo tự kinh doanh tất chủ thể sản xuất – kinh doanh Đặc biệt kinh tế thị trường đòi hỏi lùi bước nhường bước quyền lực công cộng trước nguyên tắc tự kinh doanh loại hình doanh nghiệp Theo kinh nghiệm từ nước ngồi điều khơng có nghĩa rằng, luật kinh tế kinh tế kế hoạch hóa điều chỉnh công thức luật công( tức chủ thể làm mà pháp luật ghi nhận) Còn kinh tế thị trường luật kinh tế điều chỉnh theo phương pháp luật tư ( tức chủ thể làm tất mà pháp luật khơng cấm) Vì vậy, quan niệm rằng, luật kinh tế luật tư khơng phân biệt luật kinh tế với luật dân sự, thương mại đặt biệt khơng phản ánh pháp luật vai trị công quyền ( Nhà nước) đời sống kinh tế, quản lý kinh tế Ngược lại, cho luật kinh tế luật cơng khó phân biệt luật kinh tế với luật Nhà nước, luật hành chính.thực ra, luật kinh tế hay luật kinh doanh khái niệm rộng mà khó định lượng xác nội dung Hiểu theo cách chung luật kinh tế tổng thể quy phạm pháp luật mà với quy phạm đó, Nhà nước tác động vào tác nhân tham gia đời sống kinh tế quy phạm liên quan đến mối tương quan tự cá nhân điều chỉnh Nhà nước Nếu hiểu theo cách luật kinh tế tồn pháp luật cơng pháp luật tư Nó điều chỉnh mặt khả cách thức can thiệp Nhà nước vào đời sống kinh tế, bảo vệ lợi ích cơng mặt khác thể ngun tắc bình đẳng bảo vệ lợi ích tư thành viên tham gia thương trường[2] Cần nhấn mạnh thêm rằng, pháp luật công hay tư hai ngành luật, hai môn học pháp luật, mà khái niệm thể cách thức nguyên tắc xem xét hành vi pháp lý khả xử chủ thể pháp luật[3] Theo đó, pháp luật cơng lĩnh vực pháp luật mà điều chỉnh thể nguyên tắc quyền lực Nhà nước, tòng thuộc hay lệ thuộc chủ thể quan hệ pháp luật nhằm bảo vệ lợi ích trật tự cơng cộng (Public order) Trong pháp luật tư lĩnh vực pháp luật thể bình đẳng ngang quyền, tự ý chí thỏa thuận chủ thể nhằm bảo vệ lợi ích riêng, cá biệt chủ thể[4] Theo cách hiểu rộng pháp luật kinh tế nội dung hệ thống pháp luật kinh tế bao gồm chế định pháp luật sau đây: Lĩnh vực pháp luật kinh tế công: - Thể chế Hiến định kinh tế - Pháp luật khuyến khích kinh tế - Pháp luật điều tiết kinh tế - Pháp luật cạnh tranh - Pháp luật tổ chức kinh tế - Pháp luật ngành kinh tế 2 Lĩnh vực pháp luật kinh tế tư: - Pháp luật dân - Pháp luật lao động - Pháp luật cơng ty, thương mại, chứng khốn với tính cách lĩnh vực pháp luật riêng giới thương gia hàng hóa đặc biệt - Pháp luật sở hữu trí tuệ Như trình bày trên, việc xác định nội hàm khái niệm kinh tế “trường quốc tế” vấn đề nan giải đến khơng có quan niệm thống Tuy nhiên, dù quan niệm khác luật kinh tế vấn đề luật kinh tế, tư luật kinh tế tồn nhiều nước khác giới Nếu nhà khoa học không hiểu luật kinh tế theo nghĩa rộng nói đến luật kinh tế, cảm nhận họ lĩnh vực pháp luật thể thái độ khả can thiệp (bằng pháp luật, theo pháp luật) công quyền vào đời sống kinh tế Ở Việt Nam năm gần số nhà khoa học pháp lý đề xướng tranh luận khoa học xung quanh khái niệm luật kinh tế với mục đích nhằm khẳng định sử dụng khoa học pháp lý khái niệm luật kinh tế, luật kinh doanh hay luật thương mại Các tranh luận thường liên quan đến hai vấn đề là: xác định lại nội dung hệ thống pháp luật lĩnh vực kinh tế xem xét luật kinh tế, kinh doanh hay thương mại có phải ngành luật độc lập hay không? Chúng cho rằng, xuất phát từ vấn đề tên gọi, phải tiếp tục thảo luận khó đến kết luận thỏa đáng thống Bởi lẽ: Thứ nhất: Việc đặt tên cho ngành luật để xác định biên giới với ngành luật khác hồn tồn có tính tương đối ước lệ Thứ hai: Việc ấn định lại đối tượng cho ngành luật với tính cách phận thuộc cấu nội hệ thống pháp luật khơng mà thay đổi chất lượng ý nghĩa giá trị xã hội hệ thống pháp luật hành Thứ ba: Nếu ứng với tên gọi dạng khái niệm kể nội hàm riêng biệt dù khơng có khái niệm mang tính đặc trưng, tiêu biểu hẳn Nếu người Nhật gọi luật thương mại, người Mỹ gọi luật kinh doanh người Đức gọi luật kinh tế điều khơng có nghĩa đơn giản pháp luật nước Nhật, nước Mỹ, nước Đức hiệu hay chí lạc hậu Quả thực, nghiên cứu so sánh, người ta tìm thấy khái niệm khác chí khái niệm (tên gọi) khơng thiết ln ln có nội dung giống Song, số vấn đề có tính phương pháp luận tìm hiểu kinh nghiệm điều chỉnh pháp luật nước phải xem xét thân điều chỉnh khung cảnh điều kiện lịch sử, dân tộc, truyền thống, kinh tế, xã hội triết học cụ thể riêng có quốc gia Mặc khác, cần xem xét cấu hay cách xếp cấu hệ thống pháp luật mang tính cá biệt khác mà luật kinh tế, kinh doanh hay thương mại tồn Chúng ta biết đến tồn hệ thống pháp luật khác giới hệ Common Law, hệ Civil Law, hệ Hồi giáo, hệ Nhật Bản, hệ Xã hội chủ nghĩa Chúng ta làm quen với hệ thống pháp luật mà cấu phân thành luật cơng luật tư ngược lại Tóm lại, khơng tồn mơ hình tối ưu xác định cấu tên gọi phận cấu thành hệ thống pháp luật chưa có hệ thống pháp luật cá biệt bị coi phá sản Tuy nhiên, vật, tượng, tồn trình vận động phát triển, mà điều diễn cấu hệ thống pháp luật nước ta, mà luật công tách khỏi luật tư hay ngược lại, mà luật thương mại trở thành ngành luật riêng với tính cách phát sinh, chuyên biệt so với luật dân kinh doanh, thuộc chủ quyền doanh nghiệp, thương gia lúc đó, có thể, luật kinh tế khơng cịn hiểu ngày hơm tính chất cơng quyền nó đời nội hàm chủ yếu lĩnh vực pháp luật Cùng với quan niệm luật kinh tế, nguồn pháp luật nói chung luật kinh tế nói riêng vấn đề mà đó, khoa học pháp lý XHCN truyền thống có khác biệt với phần cịn lại giới Theo lý luận chung Nhà nước pháp luật XHCN nguồn luật kinh tế văn pháp luật, chứa đựng quy phạm pháp luật quan Nhà nước có thẩm quyền ban hành Hệ thống pháp luật nước ta hệ thống pháp luật theo trường phái luật quy phạm[5] Vì vậy, án lệ không coi nguồn luật, khuôn mẫu xử chung cho hành vi chủ thể pháp luật Các định hành chính, định trọng tài kinh tế, án Tòa án thương mại (khi thành lập) nguồn luật kinh tế Theo truyền thống, nguồn luật kinh tế nước ta bao gồm văn luật văn luật Tuy nhiên, xét từ thực tiễn, chúng tơi cho rằng, ta có dấu hiệu thực tế thừa nhận sơ khai giá trị pháp lý “án lệ” Bởi lý do, cho rằng, hướng dẫn nghiệp vụ công tác xét xử Tòa án cấp báo cáo tổng kết cơng tác ngành Tịa án khơng phải văn quy phạm hiểu theo nghĩa truyền thống song lại có giá trị định hoạt động áp dụng pháp luật Mặc khác, vụ án trọng điểm, thí điểm nhiều coi “khn mẫu” cơng tác Tịa án Vì vậy, kết luận rằng, “án lệ” hình thành đời sống pháp lý nước ta, vậy, điều không cần thiết “phi khoa học” Trong đời sống kinh tế, đặc biệt lĩnh vực kinh tế đối ngoại, tập quán thương mại ngày có giá trị quan trọng Mọi người biết rằng, chưa có luật thương mại (cổ điển), thương gia sử dụng tập quán, thói quen, thông lệ buôn bán – “quy tắc xử sự” văn pháp luật có ý nghĩa thực tế việc ràng buộc quyền nghĩa vụ bên Hơn nữa, kể điều kiện ngày nay, cách thức tổ chức thực hoạt động kinh doanh, thương mại động Vả lại, tự ý chí nguyên tắc tối thượng việc xác lập thực quan hệ pháp lý tư Vì vậy, tập qn thương mại có vị trí quan trọng việc bổ sung cho quy phạm pháp luật thương gia thừa nhận nên chúng có giá trị điều chỉnh hành vi gần quy phạm pháp luật Ngoài ra, với tính cách có khả điều chỉnh hành vi kinh doanh – thương mại, cần phải xem xét đến điều kiện giao dịch chung hay điều lệ riêng doanh nghiệp Những điều kiện chung giao hàng thể tương đối đa dạng như: quy chế bán hàng, mẫu hợp đồng chí điều lệ riêng doanh nghiệp Ngày nay, điều kiện tự kinh doanh, tự ý chí, cần phải coi điều lệ riêng doanh nghiệp có giá trị pháp lý chừng mực với bên tham gia giao dịch pháp lý với doanh nghiệp thành tự ý chí – ý chí hình thành nên doanh nghiệp coi “Hiến pháp” doanh nghiệp Để có giá trị pháp lý vậy, điều lệ cần phải có chuẩn thuận quan đăng ký kinh doanh nói chung điều kiện chung giao hàng cần có chuẩn thuận quan Tòa án – quan mà thực có chức phát triển pháp luật theo cách thức riêng biệt Liên quan đến vấn đề nguồn luật kinh tế cịn có vấn đề đặt thực tế mà có ý nghĩa lý luận quan trọng liệu Bộ luật dân luật thương mại có coi nguồn luật kinh tế hay không? Nếu hiểu luật kinh tế lĩnh vực pháp luật rộng bao gồm luật cơng luật tư phương diện luật tư luật kinh tế áp dụng nguyên tắc chung ghi nhận Bộ luật dân (thí dụ phần hợp đồng) Trong trường hợp lĩnh vực coi Bộ luật dân lex general Pháp lệnh hợp đồng kinh tế coi lex special Đây cách thức để xem xét mối quan hệ chế định pháp lý hợp đồng kinh tế hợp đồng thương mại liên quan đến việc áp dụng pháp luật Chỉ có điều đến nay, phương diện tố tụng (lĩnh vực pháp luật cơng) thiếu vắng khẳng định nên từ phương diện pháp luật thực định chưa thể coi tranh chấp từ hợp đồng thương mại tranh chấp kinh tế ( theo Điều 12, Pháp lệnh thủ tục giải vụ án kinh tế, ngày 16/3/1994) để có tài phán Tòa kinh tế hay Trung tâm trọng tài kinh tế II Mấy kinh nghiệm từ nước Về chủ thể kinh doanh 1.1 Pháp nhân thể nhân Ở quốc gia có kinh tế thị trường phát triển hệ thống pháp luật lâu đời phân biệt cách biệt khái niệm thương gia doanh nghiệp với tính cách thành viên hợp pháp thương trường Khi giao lưu thương trường, thành viên thường quan tâm đến tính chất đặc tính pháp lý mà trước hết pháp nhân hay thể nhân Thực ra, cặp phạm trù kinh điển pháp luật dân sự, thuộc lĩnh vực pháp luật chủ thể Song nước ta việc nhận thức chúng nhiều giới hạn cịn lẫn lộn nên chúng tơi xin bàn thêm Vào buổi ban đầu nước Việt Nam mới, pháp luật sử dụng khái niệm pháp nhân để ám loại chủ thể pháp luật phân biệt với người Sau nhiều năm bị lãng quên gần đây, khái niệm pháp nhân lại sử dụng trở lại cặp phạm trù pháp nhân cá nhân Tại Bộ luật dân chương II có sử dụng khái niệm cá nhân phân lập với pháp nhân sau có ý kiến đóng góp để chỉnh lý dự kiến nhà làm luật không thay đổi Theo truyền thống khoa học pháp lý dân nói riêng khoa học pháp lý nói chung chia chủ thể luật dân thành hai loại: pháp nhân thể nhân Mặc dù pháp nhân loại chủ thể người, loại chủ thể trừu tượng, khơng có hình hài song điều khơng có nghĩa co người đồng nghĩa với “cá nhân” Chẳng hạn, Bộ luật dân sự, tổ hợp tác hộ gia đình khơng hưởng quy chế pháp nhân mà chúng cá nhân Chúng cho rằng, với phương pháp tiếp cận Bộ luật cịn nhiều khó khăn việc hoạch định cấu chủ thể luật dân Bộ luật dân phân biệt loại chủ thể theo dấu hiệu pháp nhân cá nhân nên đương nhiên phải tìm thêm chủ thể pháp luật khác để liệt kê luật mà điển hình hộ gia đình tổ hợp tác – chủ thể pháp lý cá nhân mà không hưởng quy chế pháp nhân Nếu theo cách chưa cần phải dự tính đến phát triển kinh tế – xã hội mà luật liệt kê hết Đó cộng đồng người phải sinh chủ thể pháp luật khơng có tư cách pháp nhân thông qua liên kết sở kiện pháp lý Ngay đời sống kinh tế pháp luật ta không đề cập đến hộ gia đình tổ hợp tác Các tổ chức liên kết kinh tế không nằm khái niệm tổ hợp tác “ nhóm kinh doanh” theo nghị định 66 – HĐBT ngày 23/3/1992 cá nhân mà chẳng pháp nhân Mặc khác, xã hội có khơng tổ chức thành lập theo nguyên tắc hiệp hội mà không đủ điều kiện trở thành pháp nhân Thậm chí, doanh nghiệp nhà nước hoạt động cơng ích có hưởng quy chế đầy đủ pháp nhân hay khơng: vấn đề cịn phải giải cụ thể thơng qua hoạt động hồn thiện pháp luật doanh nghiệp Nhà nước Trong lịch sử, có thời kỳ pháp luật chưa biết đến khái niệm pháp nhân Từ thời cổ đại đến thời phong kiến xuất phường hội, tổ chức hình thành sở hợp tác, liên kết Khi tham gia quan hệ pháp luậ (mà ngày ta gọi quan hệ dân sự) tổ chức khơng nhân danh mà nhân danh thành viên, nhân danh chủ sở hữu tài sản đưa vào sử dụng Như vậy, tổ chức khơng có tư cách pháp nhân độc lập việc sử dụng định đoạt tài sản buộc phải thành phương tiện để thực quan hệ dân sự, thương mại Điều có nghĩa rằng, mặt pháp lý, khơng có phân biệt tách bạch tài sản đưa vào tổ chức phần tài sản lại mà hai thuộc sở hữu chủ Vì hoạt động nhân danh chủ hữu nên tổ chức vỡ nợ, quan toàn với chủ nợ phép đến gõ cửa nhà riêng nợ Song, sản xuất hàng hóa phát triển điều kiện chủ nghĩa tư bản, vấn đề cố địa vị tổ chức kinh tế phương tiện pháp lý để tổ chức tham gia độc lập vào quan hệ dân – thương mại nhu cầu cấp thiết lọai hình tổ chức khác phương tiện, điều kiện để nhà tư cạnh tranh với chế thị trường Để xác định tư cách pháp lý độc lập cho tổ chức này, tránh rủi ro kinh doanh giới hạn hậu khủng khiếp đổ tổ chức; thực tiễn hoạt động dân – thương mại đòi hỏi phải tạo khả tách bạch tài sản phần đưa vào lưu thơng phần cịn lại mà chủ sở hữu có nhu cầu sử dụng vào mục đích khác Khi thực nguyên tắc tách bạch tài sản xuất nhân cách pháp lý mới, tách bạch với nhân cách pháp lý chủ sở hữu công đồng sở hữu Để đặt tên cho nhân cách pháp lý đó, khái niệm pháp nhân đời[6] Như với mục đích trên, khái niệm pháp nhân không liên quan đến vấn đề cá nhân hay tập thể; số hay số nhiều người Nói có lúc khoa học pháp lý ta nhầm tưởng “tổ chức” hay “tập thể” dấu hiệu pháp nhân cho đơn vị kinh tế quốc doanh thời kế hoạch hóa có tư cách pháp nhân Đành rằng, pháp nhân “không phải” người, song tổ chức pháp nhân Như trình bày trên, mục đích việc xác lập tư cách pháp nhân việc tách biệt tài sản Cho nên có tổ chức thực nguyên tắc tách bạch mặt tài sản có điều kiện quan trọng để trở thành pháp nhân Ý tưởng tách bạch tài sản nhằm xác định tư cách độc lập mặt pháp lý cho tổ chức gọi pháp nhân dẫn đến hậu pháp lý dân khẳng định tính chất trách nhiệm hữu hạn loại tổ chức tham gia quan hệ tài sản Chính lẽ mà xí nghiệp cơng nghiệp quốc doanh thời kế hoạch hóa thực tế chưa tồn thực pháp nhân, chúng khơng có tài sản riêng, tồn độc lập với tồn phần cịn lại thuộc sở hữu Nhà nước chúng không thực chế độ trách nhiệm hữu hạn Điều dễ hiểu vì, kinh tế trị học thời dạy tài sản thuộc sở hữu toàn dân (Nhà nước) thể thống nhất, phân chia Cho nên để doanh nghiệp Nhà nước tồn pháp nhân chế mới, Nhà nước thực việc trao vốn trách nhiệm bảo toàn vốn xác lập tính độc lập mắt pháp lý kinh tế cho loại chủ thể Cũng mà gần khoa học pháp lý nói chung pháp lý dân nói riêng chưa có định nghĩa thống khái niệm hay dấu hiệu pháp nhân; song ngày thấy có nhiều tiêu chí để xác định pháp nhân xác định trước đây, khơng cịn giá trị Điều 94 Bộ luật Dân tỏ mơ hồ xác định dấu hiệu pháp nhân Đã có thời kỳ khoa học pháp lý ấn định dấu hiệu pháp nhân tài khoản ngân hàng dấu Điều hiểu điều kiện chế cũ lẽ có đơn vị kinh tế xã hội chủ nghĩa quan, đơn vị thuộc Nhà nước phép có tài khoản dấu riêng Ngày cá nhân có tài khoản ngân hàng khơng đơn vị, tổ chức khơng có tư cách pháp nhân có dấu Điều 94 Bộ luật dân lại tìm dấu hiệu “có cấu tổ chức” để xác định pháp nhân Chúng cho rằng, dấu hiệu khơng đặc trưng đơn vị, tổ chức có cấu tổ chức riêng, song trình bày, tổ chức, đơn vị pháp nhân Tuy nhiên, Bộ luật dân đề cập đến bốn lọai chủ thể quan hệ pháp luật dân bao gồm: cá nhân, pháp nhân, tổ hợp tác hộ gia đình Pháp nhân khái niệm sử dụng để ám loại chủ thể pháp lý độc lập, để phân biệt với chủ thể người (bao gồm cá nhân tập thể người) Như vậy, pháp nhân thực thể trừu tượng, hư cấu, thể tình trạng tách bạch mặt tài sản với tài sản lại chủ sở hữu, người sáng tạo Trong kinh doanh, người sáng tạo pháp nhân, hiểu theo nghĩa này, chủ sở hữu doanh nghiệp – người đầu tư vốn để thành lập doanh nghiệp có tư cách pháp nhân Nếu coi doanh nghiệp Nhà nước pháp nhân (hay có tư cách pháp nhân) nghĩa toàn vốn tài sản mà Nhà nước giao cho doanh nghiệp, doanh nghiệp Chúng tồn tách bạch độc lập mặt pháp lý với toàn tài sản khác thuộc sở hữu tồn dân Vì lẽ đó, thành lập doanh nghiệp (theo nghị định 388 – HĐBT ngày 20/1/1991) thành lập doanh nghiệp Nhà nước (theo luật doanh nghiệp Nhà nước ngày 20/4/1996) có thủ tục giao nhận vốn Cũng khơng có tài sản tách bạch nên trước xí nghiệp công nghiệp quốc doanh ta chưa tồn thực pháp nhân Trong trường hợp cơng ty, điều có chất pháp lý Cụ thể, thành lập công ty, thành viên góp đủ số vốn đăng ký vào cơng ty phần vốn thuộc cơng ty tồn tách bạch với tồn tài sản cịn lại thuộc sở hữu thành viên công ty Với tư cách thiết kế pháp lý vậy, suy cho nhằm mục đích để tổ chức kinh tế có tư cách pháp nhân hưởng quy chế trách nhiệm hữu hạn mà thơi Nói khác đi, pháp nhân khái niệm nhằm khẳng định tính độc lập pháp lý loại chủ thể kinh doanh hay thương gia Theo lẽ đó, pháp luật nước ta (mà trước hết pháp luật kinh tế – dân sự) pháp luật quốc gia giới coi pháp nhân thực thể pháp lý: 1) Được thành lập hay thừa nhận cách hợp pháp 2) Có tài sản riêng 3) Tự chịu trách nhiệm hoạt động số tài sản riêng 4) Là nguyên đơn hay bị đơn trước quan tài phán Trong dấu hiệu hai ba thuộc tính riêng pháp nhân Bên cạnh pháp nhân cịn chủ thể pháp luật nữa, thực thể pháp lý độc lập tư cách chủ thể Song đó, khơng có tách bạch tài sản phần thực thể chủ sở Vì vậy, dây xem xét tính chất chế độ trách nhiệm mặt tài sản kinh doanh thực thể pháp lý với chủ sở hữu (các cá nhân tổ chức góp vốn) liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ thực thể pháp lý Như vậy, “đứng chịu trách nhiệm mặt tài sản thực tế cá nhân, tập thể cá nhân hay chí tổ chức Những tập thể pháp lý khoa học pháp lý truyền thống gọi chung thể nhân mà không thiết cá nhân Vì hệ thống pháp luật ta sử dụng hai phạm trù (chứ không cặp phạm trù) cá nhân pháp nhân nên lúng túng phải đề cập đến thực thể pháp lý pháp nhân cá nhân như: Tổ hợp tác, hộ gia đình, nhóm kinh doanh (theo Nghị định 66 HĐBT ngày 2/3/1992) Chúng ta ngày trở nên lúng túng đến lúc pháp luật cần phải thừa nhận nhiều chủ thể pháp lý pháp nhân cá nhân 1.2 Trách nhiệm vô hạn trách nhiệm hữu hạn Như trình bày đây, khoa học pháp lý nước ta số năm gần sử dụng cặp phạm trù “trách nhiệm vô hạn” “trách nhiệm hữu hạn” Tuy nhiên nay, theo nhận biết chúng tôi, giới pháp lý giới kinh doanh chưa thực có thấu hiểu thống hai dạng “trách nhiệm” Trước hết cần nhấn mạnh vô hạn hay hữu hạn tính chất chế độ đảm bảo tài sản tham gia quan hệ tài sản Điều không liên quan đến chế độ trách nhiệm pháp lý phát sinh từ vi phạm pháp luật mà hậu việc thực chế tài Trách nhiệm vô hạn hiểu tận hay đến việc trả nợ Điều có nghĩa rằng, chủ thể pháp luật không thực nguyên tắc tách bạch mặt tài sản (đó người cụ thể tổ chức khơng có tư cách pháp nhân) trường hợp phải trả hết số nợ mà có chủ thể bị nợ Như vậy, tham gia quan hệ tài sản, bên thiết lập quan hệ với pháp nhân luôn có nguy khơng trả nợ pháp nhân bị tuyên bố phá sản Tuy nhiên cần lưu ý đặc tính trách nhiệm vơ hạn xuất đề cập tới chủ thể luật dân – kinh tế bị vỡ nợ mà doanh nghiệp gọi phá sản Như cá nhân tổ chức pháp nhân, tư cách pháp lý chúng thể thực thành viên tổ chức Trong đó, pháp nhân tham gia quan hệ tài sản hưởng quy chế trách nhiệm hữu hạn Chính vậy, pháp nhân có dấu hiệu phân biệt với thể nhân sau: 1) Có tài sản riêng, tồn độc lập mặt pháp lý với phần tài sản lại chủ sở hữu 2) Hoạt động nhân danh tự chịu trách nhiệm hành vi với số tài sản riêng có (tức hưởng quy chế trách nhiệm hữu hạn) 3) Có tư cách pháp lý độc lập nguyên đơn bị đơn trước quan tài phán Vì nghèo nàn ngôn ngữ pháp lý tiếng Việt nên phải nhấn mạnh khái niệm trách nhiệm dùng hoàn tồn khơng đồng nghĩa liên quan đến chế độ trách nhiệm pháp lý – loại trách nhiệm phát sinh hành vi vi phạm pháp luật có lỗi Ở đây, trách nhiệm vơ hạn hiểu tính vơ hạn (và chí vĩnh cửu) nghĩa vụ trả nợ, cịn trách nhiệm hữu hạn tính có giới hạn khả trả nợ doanh nghiệp Vấn đề đặt giới hạn xác định nào? Theo lý thuyết chung thơng lệ quốc tế, doanh nghiệp có chế độ trách nhiệm hữu hạn có khả trả nợ đến mức giá trị vốn tài sản Đó vốn điều lệ Nếu hiểu đơn giản phải doanh nghiệp với quy chế trách nhiệm hữu hạn không thực trái vụ có giá trị lớn mức vốn điều lệ nó? Vấn đề khơng phải vậy, mà chỗ chế độ trách nhiệm vô hạn hay hữu hạn đưa áp dụng doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản tồn tài sản đưa phát mại để toán khoản nợ Đến lúc này, doanh nghiệp thuộc loại trách nhiệm vô hạn có số tài sản để trả nợ bao gồm toàn tài sản thuộc sở hữu chủ doanh nghiệp mà không tham gia vào kinh doanh Trong trường hợp này, toàn tài sản phá sản khơng đảm bảo để tốn hết khoản nợ chủ doanh nghiệp phải tiếp tục thực nghĩa vụ trả nợ Đó tính vơ hạn hay “vĩnh cửu” nghĩa vụ trả nợ Vì doanh nghiệp khơng có tách bạch tài sản nêu nên chúng pháp nhân (mà thể nhân) Theo pháp luật nước ta trường hợp doanh nghiệp tư nhân Trong đó, doanh nghiệp có quy chế trách nhiệm hữu hạn bị tuyên bố phá sản, trả nợ đến mức giá trị tồn tài sản thuộc sở hữu vào thời điểm Vì doanh nghiệp có tách bạch mặt tài sản chủ sở hữu chúng thừa nhận pháp nhân lẽ, thuộc tính pháp nhân có tách bạch tài sản tự “chịu trách nhiệm hoạt động sở hữu tài sản đó” (trách nhiệm hữu hạn) Nói khác đi, tất pháp nhân (theo nghĩa nó) hưởng quy chế trách nhiệm hữu hạn Toàn tinh thần thể trực tiếp hay gián tiếp hệ thống pháp luật hành, đặc biệt pháp luật phá sản, quy định tài sản phá sản thứ tự ưu tiên tốn Cần nói thêm rằng, tài sản phá sản pháp nhân vào thời điểm bị tuyên bố phá sản số tài sản hiểu theo nghĩa pháp lý Điều có nghĩa rằng, vào thời điểm phá sản mà chủ sở hữu pháp nhân ( chủ doanh nghiệp) chưa thực song cam kết việc góp vốn vào điều lệ phần chưa thực coi tài sản pháp nhân đưa để thực chế độ trách nhiệm hữu hạn Trong trường hợp này, mối quan hệ doanh nghiệp pháp nhân chủ sở hữu doanh nghiệp mối quan hệ chủ nợ nợ Tóm lại, mơ hình pháp lý doanh nghiệp theo kiểu pháp nhân hay thể nhân hiểu theo nghĩa này, suy cho để ấn định tính chất chế độ trách nhiệm mặt tài sản kinh doanh (hữu hạn hay vô hạn) Song trách nhiệm hữu hạn hay vơ hạn thể khác biệt áp dụng thực tế doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản Chứng tỏ rằng, tồn hoạt động thương trường pháp nhân thể nhân không mà có bất bình đẳng Tuy nhiên xét từ góc độ khả rủi ro nhà đầu tư doanh nghiệp gây cho bạn hàng hai doanh nghiệp có đặc tính khác nhau, nhà làm luật thừa nhận mơ hình pháp lý tổ chức doanh nghiệp khác nhau, tạo cho nhà đầu tư lựa chọn phù hợp với khả sở thích họ Điểm mạnh doanh nghiệp chịu trách nhiệm vơ hạn chỗ có khả gây rủi ro cho bạn hàng tất tài sản chủ doanh nghiệp có tương lai, chúng có tham gia vào kinh doanh hay khơng, sử dụng để tốn nợ Song, nhìn từ lợi ích chủ doanh nghiệp họ ln bị đe dọa khả “được ăn cả, ngã không” nên họ không mạnh dạn đầu tư vào lĩnh vực kinh tế mà có hệ số rủi ro cao, họ liên kết góp vốn để thành lập công ty loại họ phải tìm người gần gũi phần tài sản “để dành” (không tham gia vào kinh doanh) tất thành viên công ty có chung số phận Vì lẽ đó, doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn không trở thành doanh nghiệp lớn cấu kinh tế Trong doanh nghiệp chịu trách nhiệm hữu hạn lại khắc phục “điểm yếu” đó, dễ dàng tồn lĩnh vực cấu kinh tế trở thành đơn vị kinh tế mạnh Thế nhưng, loại doanh nghiệp trả nợ phạm vi có giới hạn (khi bị phá sản), nên dễ gây rủi ro cho bạn hàng Kinh nghiệm cho thấy, pháp nhân bị phá sản, thơng thường lợi ích nhiều bạn hàng khơng đảm bảo Vì lẽ đó, giao dịch thương trường, doanh nghiệp loại bị bạn hàng “thẩm định” cẩn thận, vay vốn “Khơng có ngun tắc khơng ngoại lệ” Điều áp dụng chế độ trách nhiệm hữu hạn pháp nhân Theo nhận thức chung, pháp nhân hoạt động thơng qua quan đại diện Tuy nhiên, lúc đại diện pháp nhân xử nhân danh pháp nhân nguyên tắc, pháp nhân đại diện pháp nhân thực thể thống Bên cạnh đó, thành viên pháp nhân khơng đồng thời pháp nhân (tách bạch) Thế thực tế, nhìn từ bề ngồi ta thấy thành viên pháp nhân quan pháp nhân nhiều trường hợp tham dự thực hành vi liên quan đến pháp nhân[7] Vì vậy, pháp luật nhiều quốc gia ghi nhận tượng mà theo đó, pháp nhân khơng độc lập chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ mà có liên đới hay trách nhiệm riêng thành viên pháp nhân / thân quan pháp nhân Hiện tượng số tài liệu pháp lý gần gọi “phá hạn” hay “vén màng trách nhiệm” mà theo tiếng La tinh “ultra veris” tiếng Đức “Haftungsdurchsgriff” Theo đó, “phá hạn” xuất khi: - Thành viên pháp nhân hay quan pháp nhân không đảm bảo điều kiện vật chất để thực chế độ trách nhiệm hữu hạn - Thành viên hay quan pháp nhân thực hành vi không nhân danh pháp nhân Pháp luật cạnh tranh Các nhà tư tưởng chủ nghĩa Mác – Lênin có dạy rằng: “Đấu tranh động lực thúc đẩy vận động phát triển tượng vật” Vì vậy, muốn tạo vận động phát triển tượng kinh tế phải tìm cho gìn giữ động lực Nếu thời kỳ tập trung quan liêu bao cấp người ta tìm động lực nơi quyền làm chủ tập thể, hoạt động kế hoạch hóa[8], thi đua XHCN… ngày nay, bối cảnh tượng (kinh tế thị trường), động lực cạnh tranh Từ điển kinh doanh, xuất Anh năm 1922 định nghĩa “Cạnh tranh ganh đua, kình địch nhà kinh doanh thị trường nhằm tranh dành loại tài nguyên sản xuất loại khách hàng phía mình” Như vậy, cạnh tranh xuất điều kiện chế thị trường, nơi mà nhu cầu cốt vật chất, giá diện mạo cạnh tranh linh hồn sống thị trường Cạnh tranh đấu tranh nhà kinh doanh nhằm dành điều kiện có lợi sản xuất, tiêu thụ hàng hóa, dịch vụ…trong kinh tế thị trường Cạnh tranh áp lực cưỡng bên ngồi buộc nhà doanh nghiệp phải tìm giải pháp để nâng cao suất lao động doanh nghiệp đưa thị trường sản phẩm có chất lượng, giá hợp lý… mở rộng kinh doanh Vì vậy, tự xác định trách nhiệm điều tiết khuyến khích lớn mạnh kinh tế thị trường, Nhà nước khơng thể khơng khuyến khích bảo vệ cạnh tranh Dưới góc độ pháp lý, pháp luật nói chung kinh tế nói riêng – lĩnh vực pháp luật mà chế độ quan tâm đến hai vấn đề quyền tự kinh doanh khả năng, hình thức can thiệp công quyền vào đời sống kinh tế mà cuối bảo đảm tự kinh doanh khn khổ lợi ích cộng đồng, nhìn thấy nguồn gốc chất pháp lý pháp luật cạnh tranh Tiền đề pháp lý hình thành phát triển kinh tế thị trường tự sở hữu, tự kinh doanh, tự lập hội tự khế ước…cũng quyền tự thừa nhận đảm bảo với giục giã quy luật giá trị tính cá nhân người nên hoạt động cạnh tranh tự phát ln có thiên hướng thái q, cực đoan mà vơ tình hay cố ý nhằm gây rối, ngăn cản thủ tiêu khả cạnh tranh đối thủ Những hành vi mang tính chất cạnh tranh đó, đến lượt quay lại phá hủy động lực phát triển kinh tế Những hành vi đó, xuất phát từ tiền đề tự do, đến lúc lâm vào tình trạng vượt biên giới “sự nhận thức quy luật” hội để cơng quyền phải can thiệp pháp luật Như thế, pháp luật cạnh tranh tất yếu đời Có lẽ người phương Tây, người tiên phong việc phát triển chế thị trường, cảm nhận điều tuân theo cảnh tỉnh Mác nên từ cuối kỷ 19 đầu kỷ 20 loạt cho ban hành văn pháp luật cạnh tranh Ngay quốc gia chuyển đổi, quốc gia ta tìm cách xây dựng kinh tế kế hoạch thiết lập hệ thống pháp luật lĩnh vực pháp luật cạnh tranh[9], chống độc quyền Theo thông lệ, pháp luật chống độc quyền bao gồm nội dung: 1) Cấm – ten, 2) Kiểm soát sáp nhập, 3) Kiểm sốt doanh nghiệp có vị độc quyền tự nhiên Nhưng, khẳng định rằng, vấn đề cấm – ten giám sát lạm dụng vị độc quyền doanh nghiệp chiếm thị phần khống chế thị trường chưa đặt kể từ phương diện sách kinh tế lẫn từ phương diện điều chỉnh pháp lý Trong đó, khó mà khẳng định rằng, cấu hệ thống doanh nghiệp xuất thỏa thuận ngầm mang tính chất – ten Bên cạnh đó, lạm dụng tình trạng độc quyền để thủ tiêu cạnh tranh chèn ép người tiêu dùng tồn từ lâu mà vụ “bê bối” Tổng công ty xi măng cách năm điển hình Tư tưởng chống cạnh tranh khơng lành mạnh chống hạn chế cạnh tranh bắt đầu xuất rải rác số văn pháp luật kinh tế Cụ thể là, Nghị định 48/1998/NĐ – CP (ngày 11/7/1998) cơng khai việc kiểm sốt hành vi thâu tóm sát nhập doanh nghiệp thơng qua thị trường chứng khoán chống hành vi lũng đoạn thị trường mua bán chứng khốn Đây hành vi khơng điển hình điều chỉnh pháp luật chống độc quyền Trong pháp luật chống độc quyền mà xa lạ đời sống pháp lý pháp luật chống cạnh tranh khơng lành mạnh, lĩnh vực pháp luật đồng hành với chống độc quyền có chung mục đích khuyến khích bảo vệ cạnh tranh, lại quan tâm có khởi xướng tương đối rõ rệt Trong lĩnh vực quảng cáo, lĩnh vực thường lạm dụng để cạnh tranh không lành mạnh, Nhà nước ban hành Nghị định 194/CP ngày 31/12/1994 có quy định cấm quảng cáo sai chất lượng hàng hóa đăng ký, nói xấu người khác hàng hóa người khác Tuy nhiên, vấn đề cạnh tranh thức ghi nhận Quốc hội ban hành Luật thương mại ngày 10/5/1997 Điều Luật, hành vi cạnh tranh không lành mạnh thông thường liệt kê bị nghiêm cấm thực hiện, như: - Đầu để lũng đoạn thị trường; - Bán phá giá để cạnh tranh; - Dèm pha thương nhân khác; - Ngăn cản, lôi kéo, mua chuộc, đe dọa nhân viên khách hàng thương nhân khác Bên cạnh đó, từ góc độ bảo vệ người tiêu dùng, Luật thương mại có quy định nhằm chống lại cạnh tranh không lành mạnh Điều khoản quy định: cấm thương nhân nâng giá, ép giá gây thiệt hại cho sản xuất, người tiêu dùng; gây nhầm lẫn cho người tiêu dùng; quảng cáo dối trá; khuyến mại bất hợp pháp… Để bảo vệ lợi ích hợp pháp doanh nghiệp trước hành vi cạnh tranh không lành mạnh, Bộ luật dân quy định: “Cá nhân, pháp nhân chủ thể khác có hành vi xâm phạm đến danh dự, uy tín người sản xuất, kinh doanh mà gây thiệt hại cho hoạt động sản xuất, kinh doanh cho người phải bồi thường” (Điều 633) Tóm lại, chống độc quyền cịn vấn đề nhạy cảm đời sống trị pháp lý đất nước Song, Dự thảo luật cạnh tranh Quốc hội thông qua tạo thành sở pháp lý vững cho chế thị trường – chế mà tồn tại, vận động phát triển bị chi phối quy luật nguyên lý cạnh tranh Bởi lẽ, chế thị trường, Nhà nước tiến phải Nhà nước có chức khuyến khích bảo hộ cạnh tranh – động lực phát triển kinh tế [1] Mơ hình kinh tế kế hoạch không tồn Việt nam mà hệ thống nước XHCN trước Hơn nữa, lịch sử mô hình kinh tế nhân loại, kinh tế kế hoạch tồn nước không xây dựng chủ nghĩa xã hội [2] Bài giảng GS.TS Depenheuer, Đại học Tổng hợp Mahnheim, CHLB Đức, Bộ Tư pháp, tháng 3/1997 [3] Ở quốc gia thuộc hệ Civil Law phân biệt thể rõ mà theo đó, việc nghiên cứu, giảng dạy, xem xét, đánh giá hệ thống pháp luật tổ chức, hoạt động, thẩm quyền nguyên tắc tố tụng Tòa án thể phân biệt luật công luật tư Trong quốc gia thuộc hệ Common Law phân biệt khơng rõ rệt xem xét văn pháp luật, hành vi pháp lý cụ thể cho thấy có khác biệt [4] Những từ “công” hay “tư” không liên quan đến khái niệm tư nhân hay Nhà nước quan hay ngành tư pháp [5] Ngay quốc gia thuộc hệ Châu Au lục địa (Civil Law), nơi mà nguồn luật chủ yếu văn quy phạm pháp luật – Điều để phân biệt với hệ thống thông luật (Common Law), án lệ Tòa án coi quy tắc xử chung cho hoạt động áp dụng pháp luật dạng thể pháp luật [6] Thực ra, thiết kế chế định pháp nhân, nhà luật học xuất phát từ học thuyến như: - Học thuyết hư cấu (fiktion) mà theo hình thành loại chủ thể pháp luật trừu tượng người để phân biệt với người ( thể nhân) - Học thuyết tách bạch mà theo tài sản pháp nhân thực thể tài sản phân biệt (tách bạch) với tài sản thành viên - Học thuyết khối tài sản thống mà theo đó, tài sản pháp nhân khối thống chia được, coi thuộc sở hữu pháp nhân vậy, thành viên góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu áp dụng nguyên tắc cấm rút vốn trực tiếp thành viên có nhu cầu rút khỏi tư cách thành viên pháp nhân (Xem: Karl Larenz, Luật Dân , phần chung, NXB C.H.Beck, CHLB Đức, 1977, tr.111 – 112) [7] Xem thêm: Nguyễn Như Phát, An toàn pháp lý doanh nghiệp Nhà nước, Tạp chí Nhà nước pháp luật, số 6/1997; Quyền tự chủ vốn tài sản doanh nghiệp Nhà nước, Tạp chí Nhà nước pháp luật, số 3/ 1999 [8] Nếu xét tính kế hoạch kinh tế thị trường kinh tế kế hoạch khác chỗ: Thế kế hoạch, người làm kế hoạch kế hoạch thiết lập thực theo nguyên tắc nào? [9] Cho đến nay, nhiều quốc gia Hungari, Bungari, Nga, C.H Séc, Ba Lan…đã ban hành pháp luật cạnh tranh Ngay Trung Quốc, ngày 2/9/1993, Luật chống cạnh tranh không lành mạnh ban hành xúc tiến việc ban hành Luật chống độc quyền  ... khác luật kinh tế vấn đề luật kinh tế, tư luật kinh tế tồn nhiều nước khác giới Nếu nhà khoa học không hiểu luật kinh tế theo nghĩa rộng nói đến luật kinh tế, cảm nhận họ lĩnh vực pháp luật thể... pháp luật kinh tế nội dung hệ thống pháp luật kinh tế bao gồm chế định pháp luật sau đây: Lĩnh vực pháp luật kinh tế công: - Thể chế Hiến định kinh tế - Pháp luật khuyến khích kinh tế - Pháp luật. .. luật điều tiết kinh tế - Pháp luật cạnh tranh - Pháp luật tổ chức kinh tế - Pháp luật ngành kinh tế 2 Lĩnh vực pháp luật kinh tế tư: - Pháp luật dân - Pháp luật lao động - Pháp luật cơng ty,