Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 24-33 Vài bình luận pháp luật doanh nghiệp tư nhân Ngô Huy Cương* Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, 144 Xuân Thuỷ, Cầu Giấy, Hà Nội, Việt Nam Nhận ngày 25 tháng 02 năm 2010 Tóm tắt Doanh nghiệp tư nhân loại hình kinh doanh phổ biến Nhưng pháp luật Việt Nam khơng phân tích rõ chất pháp lý Bởi pháp luật thiếu nhiều giải pháp để giải tranh chấp liên quan có nhiều bất cập việc điều tiết mối quan hệ Bài viết tập trung vào việc tìm bất cập pháp luật doanh nghiệp tư nhân sản); sản nghiệp thương mại tập hợp tài sản bao gồm tài sản hữu hình tài sản vơ hình dùng để khai thác doanh thương Yếu tố khách hàng hay hệ thống cung cấp hàng hóa, dịch vụ thiếu sản nghiệp thương mại Như sản nghiệp thương mại tài sản có (tích sản) thuộc sản nghiệp thương nhân Luật Thương mại 1997 định nghĩa sản nghiệp thương mại sau: “Sản nghiệp thương mại toàn tài sản thuộc quyền sở hữu quyền sử dụng hợp pháp thương nhân, phục vụ cho hoạt động thương mại trụ sở, cửa hàng, kho tàng, trang thiết bị, hàng hóa, tên thương mại, biển hiệu, nhãn hiệu hàng hóa, mạng lưới tiêu thụ hàng hóa cung ứng dịch vụ” (Điều 5, khoản 7) Định nghĩa không cho thấy nghĩa vụ tài sản hay phần tiêu sản sản nghiệp Đáng tiếc Luật Thương mại 2005 khơng cịn giữ lại định nghĩa này, pháp luật đề cập tới việc bán sở kinh doanh, cửa hàng thương mại hay sản nghiệp thương mại Chủ nhân sản nghiệp phải chủ thể pháp luật hay thực thể độc lập có khả hưởng quyền gánh vác nghĩa vụ Có chủ nhân sản nghiệp Khái niệm chất doanh nghiệp tư nhân* Pháp luật Việt Nam quan niệm: “Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp” (Luật Doanh nghiệp 2005, Điều 141, khoản 1) Định nghĩa cho thấy, doanh nghiệp tư nhân thực thể độc lập Tuy nhiên chủ nhân phải đầu tư vốn để tạo lập nó, có tồn quyền việc bán, cho th Luật Doanh nghiệp 2005 buộc chủ doanh nghiệp tư nhân đăng ký kinh doanh phải khai rõ vốn đầu tư ban đầu để thành lập doanh nghiệp tư nhân (Điều 21, khoản 4) Vốn đầu tư ban đầu tạo lập nên tổ hợp tài sản không tách bạch hoàn toàn với tài sản chủ doanh nghiệp tư nhân Hiện có quan niệm gọi tổ hợp tài sản “sản nghiệp thương mại” [5] Cần lưu ý rằng: Sản nghiệp hiểu mối quan hệ tài sản thuộc người đó, bao gồm tài sản có (tích sản) tài sản nợ (tiêu * ĐT: 84-4-37548516 E-mail: ngohuycuonganbinh@gmail.com 24 N.H Cương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 24-33 tạo nên tài sản có (các quyền) tài sản nợ (các nghĩa vụ) sản nghiệp Doanh nghiệp tư nhân tổ hợp tài sản mở rộng cá nhân sở hữu doanh nghiệp tư nhân có tên thương mại riêng có dấu riêng Pháp luật Anh Quốc quan niệm, doanh nghiệp thương nhân đơn lẻ (sole trader enterprise) không tách biệt với cá nhân tạo lập nên lao động đó; thơng thường tên thương mại tên cá nhân tạo lập nên tên khác đặt theo qui định pháp luật [3] Ở Hoa Kỳ người ta nói vấn đề liên quan tới tên riêng doanh nghiệp cá thể (sole proprietorship) sau: “Người khai thác doanh nghiệp không cần thiết phải dùng tên riêng tên thương mại; khai thác tên thương mại hay tên thừa nhận, chẳng hạn Data Experts Company Tuy nhiên tên thương mại phải đăng ký nhà chức trách tiểu bang hay địa phương thích hợp” [1] Như tên riêng doanh nghiệp tư nhân khơng phải vấn đề q quan trọng mặt pháp lý khiến người ta phải boăn khoăn nhiều xuất phát từ tưởng tượng tách bạch sản nghiệp doanh nghiệp tư nhân sản nghiệp chủ nhân nó(1) Thuật ngữ “doanh nghiệp tư nhân” cần có giải thích riêng biệt Lý thực việc dùng thuật ngữ để mô tả cá nhân kinh doanh chưa làm rõ, có lẽ lưu giữ tài liệu xây dựng pháp luật cịn yếu, chưa ý người nghiên cứu hay xây dựng pháp luật Khi nghiên cứu hộ kinh doanh Việt Nam nay, thấy phân biệt hộ kinh doanh với doanh nghiệp tư nhân qui mơ kinh doanh Do có lẽ từ “doanh nghiệp” dùng để qui mô kinh doanh lớn hộ kinh doanh Còn từ “tư nhân” gắn với từ “doanh nghiệp” từ ban đầu có lẽ có hàm ý phân biệt với công ti (một (1) Lưu ý: Phạm Duy Nghĩa có băn khoăn cuốn: Giáo trình luật kinh tế- Tập 1: Luật doanh nghiệp, Tình huống-Phân tích-Bình luận, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội, 2006, tr 45- 46 25 nhóm người liên kết kinh doanh) Vì từ “tư nhân” phải hiểu cá nhân hay thể nhân hay cá thể Nếu với nghĩa thuật ngữ “doanh nghiệp tư nhân” cần có thay đổi cho sát nghĩa Hiện báo chí, người dân có khuynh hướng sử dụng thuật ngữ “doanh nghiệp tư nhân” để tất doanh nghiệp khác với doanh nghiệp cơng (doanh nghiệp nhà nước)(2) Như nói tới doanh nghiệp tư nhân có nghĩa nói tới thương nhân thể nhân thương nhân pháp nhân (như công ti hợp danh, công ti cổ phần, công ti trách nhiệm hữu hạn…) mà không bị pháp luật coi doanh nghiệp nhà nước Bởi “doanh nghiệp tư nhân” theo nghĩa Luật Doanh nghiệp 2005 nên đổi tên thành “doanh nghiệp cá thể” hay “thương nhân thể nhân” hay “thương nhân đơn lẻ” Các đặc điểm pháp lý doanh nghiệp tư nhân Doanh nghiệp tư nhân có đặc điểm pháp lý sau: (1) Doanh nghiệp tư nhân khơng có tư cách pháp nhân Bản chất pháp lý thực doanh nghiệp tư nhân lý giải thương nhân thể nhân Nó xác định cách dễ dàng so với chất pháp lý hộ kinh doanh, Luật Doanh nghiệp 2005 có đưa định nghĩa gây tranh cãi rằng; “Doanh nghiệp tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, đăng ký kinh doanh theo qui định pháp luật nhằm mục đích thực hoạt động kinh doanh” (Điều 4, khoản 1) Định nghĩa mặt không làm rõ (2) Chẳng hạn [tinmoi.vn] có viết “Lập tổ chức Đảng có lợi cho doanh nghiệp tư nhân” cập nhật lúc 02: 54 ngày 15/01/2010; [Tuổi trẻ online] có viết “Doanh nghiệp tư nhân: Sao chậm lớn?” cập nhật lúc 13: 32 ngày 01/01/2009 có khuynh hướng sử dụng thuật ngữ “doanh nghiệp tư nhân” đối lập với “doanh nghiệp công” (doanh nghiệp nhà nước), không dùng thuật ngữ “doanh nghiệp tư nhân” với nghĩa hẹp Luật Doanh nghiệp 2005 26 N.H Cương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 24-33 đặc điểm pháp lý doanh nghiệp hay cơng ti; mặt khác làm người ta hiểu lầm doanh nghiệp tư nhân thực thể tách biệt với chủ nhân Hiện có luật gia phân vân chất pháp lý doanh nghiệp tư nhân Anh ta không dám mạnh dạn xem doanh nghiệp tư nhân cá nhân kinh doanh hay thương nhân thể nhân định nghĩa trên, qui định Điều Điều Luật Doanh nghiệp 2005, doanh nghiệp tư nhân có tên riêng, có mã số thuế riêng, có dấu riêng có uy tín kinh doanh dựa sản nghiệp dường tách bạch khỏi sản nghiệp chủ nhân [5] Có thể lý hạch tốn kinh doanh, pháp luật thường hỗ trợ cho cá nhân kinh doanh đưa phần tài sản vào kinh doanh hình thức doanh nghiệp tư nhân hay thương nhân đơn lẻ doanh nghiệp cá thể Phần tài sản đưa vào kinh doanh tạo thành tổ hợp tài sản mà phần mở rộng nối dài sản nghiệp riêng cá nhân chủ doanh nghiệp tư nhân Từ ví von doanh nghiệp tư nhân cánh tay nối dài cá nhân sở hữu Trường hợp gần với trường hợp công ti tự tạo lập cơng xưởng, trung tâm hay xí nghiệp trực thuộc hạch tốn nội Khơng người xuất phát từ việc doanh nghiệp tư nhân có dấu riêng, nên băn khoăn việc doanh nghiệp tư nhân có phải thực thể riêng biệt hay khơng Có lẽ dấu khơng nói lên giá trị pháp lý văn giao dịch người ta giao kết hợp đồng lời nói, cử thông qua phương tiện điện tử Con dấu khơng nói lên tổ chức có pháp nhân, góp phần vào việc xác định tính cá biệt tổ chức góp phần vào việc xác nhận lại cách chắn hành vi tổ chức (2) Tài sản doanh nghiệp tư nhân tài sản chủ doanh nghiệp tư nhân Đối với công ti, thành lập, thành viên cơng ti phải góp vốn cách chuyển giao quyền sở hữu tài sản cho công ti Như thành viên hay chủ sở hữu công ti khơng cịn chủ sở hữu tài sản góp vào cơng ti Cơng ti trở thành chủ sở hữu tài sản Nhưng doanh nghiệp tư nhân, câu chuyện có khác biệt Bởi cánh tay nối dài cá nhân tạo lập nó, nên doanh nghiệp tư nhân khơng có quyền sở hữu tài sản mà chủ nhân đầu tư vào kinh doanh Quyền sở hữu tài sản doanh nghiệp tư nhân thuộc cá nhân tạo lập Vì Điều 142, khoản 3, Luật Doanh nghiệp 2005 qui định chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền tăng giảm vốn đầu tư vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Qui định cho thấy chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền định đoạt tài sản doanh nghiệp hồn tồn theo ý chí mình, khơng định đoạt thân doanh nghiệp tư nhân bán cho thuê doanh nghiệp (3) Chủ doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ phát sinh hoạt động doanh nghiệp tư nhân Kinh doanh hình thức doanh nghiệp tư nhân, chủ doanh nghiệp tư nhân trở thành thương nhân Khác thế, chủ sở hữu công ti trách nhiệm hữu hạn thành viên thương nhân người đầu tư thành lập nên cơng ti đó, trừ người thương nhân pháp nhân Hành vi đầu tư tạo lập nên pháp nhân (chính công ti trách nhiệm hữu hạn thành viên) có sản nghiệp riêng biệt với sản nghiệp người thành lập Nên thương nhân Vì người tạo lập nên doanh nghiệp chủ, chủ doanh nghiệp tư nhân có chế độ trách nhiệm khác với chủ công ti trách nhiệm hữu hạn thành viên Như nói thương nhân phải chịu trách nhiệm đến hành vi thương mại Theo ngun lý thơng thường, tài sản có có tương lai nợ tài sản bảo đảm chung cho chủ nợ Vì thương nhân phải bỏ tồn tài sản để trả nợ Doanh nghiệp tư nhân thực thể riêng biệt mà cánh tay nối dài hay phương tiện chủ nhân Nên chủ doanh nghiệp tư nhân (thương nhân thể nhân) phải chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ trình kinh doanh hình N.H Cương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 24-33 thức doanh nghiệp tư nhân Nhưng chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành công ti trách nhiệm hữu hạn, lại hưởng chế độ trách nhiệm hữu hạn khơng cịn tư cách thương nhân Tuy nhiên việc chuyển đổi phải tuân thủ qui định pháp luật liên quan tới khoản nợ phát sinh trước chuyển đổi Khi doanh nghiệp tư nhân lâm vào tình trạng phá sản, sản nghiệp phá sản toàn sản nghiệp chủ doanh nghiệp tư nhân, không sản nghiệp thuộc nghiệp vụ kinh doanh Thành lập đăng ký kinh doanh doanh nghiệp tư nhân 3.1 Thành lập doanh nghiệp tư nhân Thông thường pháp luật quốc gia ấn định điều kiện để cá nhân trở thành thương nhân hay ấn định qui tắc vào nghề thương mại người Như biết, thương mại nghề chuyên xác lập thực hành vi thương mại mà cơng việc cần có kiểm sốt chặt chẽ tính gây tác hại lớn cho cộng đồng chúng Bản chất pháp lý doanh nghiệp tư nhân nói thương nhân thể nhân Do việc thành lập doanh nghiệp tư nhân phải tuân thủ qui chế vào nghề thương nhân Pháp luật Việt Nam đặt nguyên tắc cứng cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân (Điều 141, khoản 3, Luật Doanh nghiệp 2005) Tuy nhiên khơng phải cá nhân có quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân Suy luận thấy, có cá nhân có khả trở thành thương nhân thành lập doanh nghiệp tư nhân, có nghĩa qui chế vào nghề thương mại áp dụng cho cá nhân thành lập doanh nghiệp tư nhân Qui chế thành lập doanh nghiệp tư nhân chia làm hai loại: (a) Qui chế thơng thường: Đây qui chế áp dụng chung cho việc thành lập tất doanh 27 nghiệp tư nhân Qui chế thường xây dựng hai phương diện: Thứ nhất, xác định quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân; thứ hai, xác định điều kiện thành lập doanh nghiệp tư nhân Về phương diện thứ nhất, pháp luật Việt Nam, xuất phát từ nguyên tắc tự kinh doanh, thừa nhận công dân Việt Nam có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Xuất phát từ chủ trương khuyến khích đầu tư nước vào Việt Nam, pháp luật Việt Nam có khuynh hướng thừa nhận quyền cá nhân nước Nghị định số 139/2007/NĐ- CP ngày 5/9/2007 qui định: “Tất tổ chức pháp nhân, gồm doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi Việt Nam, khơng phân biệt nơi đăng ký trụ sở cá nhân, khơng phân biệt nơi cư trú quốc tịch, không thuộc đối tượng qui định khoản 2, Điều 13 Luật Doanh nghiệp, có quyền thành lập, tham gia thành lập doanh nghiệp Việt Nam theo qui định Luật Doanh nghiệp” (Điều 9, khoản 1) Về phương diện thứ hai, pháp luật Việt Nam xác định số điều kiện người thành lập doanh nghiệp tư nhân sau: + Người thành lập doanh nghiệp tư nhân phải có lực hành vi dân đầy đủ Điều kiện thiết yếu cho phép thương nhân xác lập thực hành vi thương mại, chịu trách nhiệm khoản nợ + Người thành lập doanh nghiệp tư nhân khơng phải người chấp hành hình phạt tù bị cấm hành nghề kinh doanh phán có hiệu lực tịa án Điều kiện nhằm bảo đảm tư cách đạo đức thương nhân Nó có mục đích bảo vệ cộng đồng đề phòng trước khả gây hại + Người chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh công ti hợp danh tham gia điều hành, quản trị doanh nghiệp hợp tác xã bị tuyên bố phá sản không quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân thời hạn định luật định phán 28 N.H Cương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 24-33 tòa án Điều kiện liên quan tới khả kinh doanh thương nhân Nó hạn chế rủi ro tương tự xảy với chủ nợ đỡ gây lãng phí cải cho xã hội Hơn nữa, người bị thất bại thương trường có tâm lý ăn thua, cay cú, để tránh cho mắc phải sai lầm đáng tiếc tái lập ổn định, suy nghĩ lại việc làm mình, pháp luật đặt điều kiện + Người bị cấm bị hạn chế pháp luật cán bộ, công chức, qn nhân, cơng nhân quốc phịng cán bộ, nhân viên chuyên nghiệp lực lượng công an, cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp có 100% vốn Nhà nước khơng thành lập doanh nghiệp tư nhân (Điều 13, khoản 2, điểm b,c d, Luật Doanh nghiệp 2005) Điều kiện khơng góp phần chống tệ nạn tham nhũng, lợi dụng vị nhân dân ủy quyền để trục lợi cá nhân, mà cịn góp phần bảo đảm hội ngang cho doanh nghiệp hoạt động khu vực dân doanh Qui chế thương nhân Việt Nam khơng quan tâm tới tình trạng sản thương nhân Điều ản hưởng tới chủ nợ Trong qui chế chung, khác với trước kia, điều kiện vốn pháp định không đặt doanh nghiệp tư nhân Tuy nhiên vấn đề đặt việc thành lập doanh nghiệp tư nhân qui chế đặc biệt (b) Qui chế đặc biệt: Qui chế hình thành việc phân biệt ngành nghề kinh doanh Được gọi qui chế đặc biệt bao gồm điều kiện việc thành lập doanh nghiệp tư nhân kinh doanh ngành nghề kinh doanh hạn chế đòi hỏi tư cách đặc biệt Pháp luật Việt Nam không lấy việc phân biệt thương nhân thể nhân thương nhân pháp nhân làm nhiều nước khác, áp đặt qui chế thành lập chung cho doanh nghiệp tư nhân tất hình thức cơng ty 3.2 Đăng ký kinh doanh doanh nghiệp tư nhân Về bản, trình tự thủ tục đăng ký kinh doanh doanh nghiệp tư nhân không khác với trình tự thủ tục đăng ký loại hình cơng ti khác quan niệm Việt Nam doanh nghiệp lý giải Vì đề cập tới số nét riêng doanh nghiệp tư nhân Hồ sơ đăng kinh doanh doanh nghiệp tư nhân bao gồm: Thứ nhất, “Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh doanh nghiệp tư nhân” Giấy có mẫu in sẵn ban hành kèm theo Thông tư Bộ Kế hoặch Đầu tư số 03/2006/TT-BKH ngày 19/10/2006 Hướng dẫn số nội dung hồ sơ, trình tự, thủ tục đăng ký kinh doanh theo qui định Nghị định 88/2006/NĐ-CP ngày 29/8/2006 Chính phủ đăng ký kinh doanh Người xin đăng ký kinh doanh điền vào thông tin về: (1) Nhân thân giấy tờ tùy thân (tuy nhiên khơng có chỗ điền thơng tin hộ chiếu); (2) nơi cư trú địa liên lạc (số điện thoại, fax, email, website); (3) tên doanh nghiệp; (4) trụ sở doanh nghiệp địa liên lạc (số điện thoại, fax, email, website); (5) ngành nghề kinh doanh; (6) vốn đầu tư ban đầu; (7) vốn pháp định (nếu ngành nghề có yêu cầu vốn pháp định); (8) tên, địa chi nhánh, văn phòng đại diện, địa điểm kinh doanh Theo thông tư này, người đăng ký kinh doanh doanh nghiệp tư nhân phải chủ doanh nghiệp tư nhân Do cuối tờ giấy mẫu lời cam kết in sẵn với nội dung người đăng ký kinh doanh không thuộc diện bị cấm hay hạn chế thành lập doanh nghiệp tư nhân, không đồng thời thành viên hợp danh công ti hợp danh, chủ doanh nghiệp tư nhân hay hộ kinh doanh khác Theo lệ thường Việt Nam trước quan công quyền, người đăng ký kinh doanh phải cam kết với nội dung in sẵn tờ giấy “chịu trách nhiệm hồn tồn trước pháp luật tính hợp pháp xác, trung thực nội dung đăng ký kinh N.H Cương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 24-33 doanh” Người đăng ký phải liệt kê giấy tờ, tài liệu nộp kèm theo tờ giấy Thứ hai, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác người xin đăng ký kinh doanh Các giấy tờ góp phần chứng minh cho thơng tin khai nhân thân việc xin đăng ký kinh doanh Thứ ba, văn xác nhận nhà chức trách có thẩm quyền vốn pháp định doanh nghiệp tư nhân trường hợp xin kinh doanh ngành, nghề có yêu cầu vốn pháp định Thứ tư, chứng hành nghề giám đốc chức danh khác doanh nghiệp tư nhân trường hợp xin kinh doanh ngành, nghề đòi hỏi phải có chứng hành nghề Như bốn yêu cầu hồ sơ đăng ký kinh doanh doanh nghiệp tư nhân nêu trên, hai yêu cầu đầu liên quan tới qui chế thơng thường, cịn hai yêu cầu sau liên quan tới qui chế đặc biệt thành lập doanh nghiệp tư nhân Về nguyên tắc, người đăng ký kinh doanh, sau đáp ứng đầy đủ yêu cầu pháp luật hồ sơ trình tự, thủ tục, cấp “Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh doanh nghiệp tư nhân” mà bao gồm thơng tin mơ tả vắn tắt doanh nghiệp chủ doanh nghiệp khai “Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh doanh nghiệp tư nhân” Phần cuối “Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh doanh nghiệp tư nhân” có chữ ký thủ trưởng quan đăng ký kinh doanh đóng dấu xác thực quan Quản trị vận hành doanh nghiệp tư nhân 4.1 Quản trị doanh nghiệp tư nhân Mang chất pháp lý thương nhân thể nhân, việc quản trị doanh nghiệp tư nhân hoàn toàn phụ thuộc vào ý chí chủ nhân Pháp luật không can thiệp vào công việc 29 quản lý hay quản trị nội doanh nghiệp, mà đưa số nguyên tắc liên quan để bảo vệ trật tự cơng cộng Các ngun tắc có chất đặc điểm pháp lý doanh nghiệp tư nhân định Luật Doanh nghiệp 2005 qui định nguyên tắc quản lý doanh nghiệp tư nhân sau, nhiên có vấn đề phải bàn đó: Nguyên tắc thứ nhất: Chủ doanh nghiệp tư nhân có tồn quyền định việc vận hành sử dụng lợi nhuận doanh nghiệp sau đáp ứng yêu cầu pháp luật thuế khoản chi khác (Điều 143, khoản 1) Nguyên tắc tất yếu hệ nguyên tắc bao trùm nguyên tắc tự ý chí mà có hạt nhân lý luận hợp lý người tự định đoạt thuộc Nguyên tắc thứ hai: Chủ doanh nghiệp tư nhân có tồn quyền lựa chọn tự quản lý, điều hành doanh nghiệp thuê người khác làm Việc thuê người khác quản lý, điều hành doanh nghiệp xem ngoại lệ Do pháp luật kiểm sốt ngoại lệ cách xác định điều kiện đăng ký với nhà chức trách có thẩm quyền việc thuê đó, ấn định trách nhiệm chủ doanh nghiệp hoạt động doanh nghiệp dù người khác quản lý, điều hành (Điều 143, khoản 2) Vì hiểu, doanh nghiệp tư nhân có giám đốc, nhân viên thuê, họ hành động nhân danh hay theo dẫn chủ doanh nghiệp tư nhân Nguyên tắc kéo dài nguyên tắc thứ Nguyên tắc thứ ba: Chủ doanh nghiệp tư nhân nguyên đơn, bị đơn người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan tranh chấp liên quan tới doanh nghiệp tư nhân (Điều 143, khoản 3) Chủ doanh nghiệp tư nhân thương nhân Doanh nghiệp tư nhân cánh tay nối dài chủ doanh nghiệp tư nhân, thực thể độc lập Doanh nghiệp tư nhân phần sản nghiệp không tách rời chủ doanh nghiệp tư nhân Bởi lẽ ấy, nguyên tắc đương nhiên 30 N.H Cương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 24-33 Nguyên tắc thứ tư: “Chủ doanh nghiệp tư nhân đại diện theo pháp luật doanh nghiệp” (Điều 143, khoản 4) Việc xác định nguyên tắc chệch hướng Luật Doanh nghiệp 2005 Đọc nguyên văn khiến đơi tưởng lầm doanh nghiệp tư nhân thực thể độc lập mà luôn có đại diện theo pháp luật chủ nhân Bản chất pháp lý doanh nghiệp tư nhân cá nhân kinh doanh Do hành vi doanh nghiệp tư nhân hành vi chủ doanh nghiệp tư nhân, chủ doanh nghiệp tư nhân đại diện cho doanh nghiệp tư nhân Nói cách khác, chủ doanh nghiệp tư nhân (thương nhân) hành động thông qua doanh nghiệp tư nhân (phương tiện), doanh nghiệp tư nhân thương nhân hành động thông qua đại diện chủ doanh nghiệp tư nhân Trong trường hợp chủ doanh nghiệp tư nhân thuê tổng giám đốc giám đốc doanh nghiệp tư nhân quản lý, điều hành doanh nghiệp tư nhân, phân tích, đại diện cho chủ doanh nghiệp tư nhân Khác hẳn với câu chuyện này, công ti trách nhiệm hữu hạn thành viên pháp nhân, nên chủ sở hữu (thành viên) đại diện cho 4.2 Vận hành doanh nghiệp tư nhân Qui chế pháp lý vận hành doanh nghiệp tư nhân chứa đựng Luật Doanh nghiệp 2005, số văn hướng dẫn thi hành đạo luật văn pháp luật khác Cũng giống với loại hình doanh nghiệp khác, việc vận hành doanh nghiệp tư nhân điều tiết nhiều ngành luật khác Tuy nhiên khuôn khổ luật doanh nghiệp, người ta đề cập tới quan hệ nội doanh nghiệp liên quan tới việc vận hành a) Thực qui chế thương nhân Trước hết, doanh nghiệp tư nhân thương nhân thể nhân, nên phải tuân thủ nghĩa vụ thương nhân việc đăng ký kinh doanh sổ sách, chứng từ kinh doanh Các nghĩa vụ nhiều nghĩa vụ khác thương nhân nằm qui chế chung Bên cạnh có qui chế đặc thù cho loại thương nhân hay loại hình doanh nghiệp Đối với doanh nghiệp tư nhân, pháp luật Việt Nam yêu cầu chủ doanh nghiệp phải kê khai rõ vốn đầu tư ban đầu đăng ký kinh doanh Trong q trình kinh doanh, tồn vốn (kể vốn vay) tài sản (kể tài sản thuê) sử dụng vào hoạt động kinh doanh phải ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán báo cáo tài doanh nghiệp theo yêu cầu pháp luật (Điều 142, khoản 2, Luật Doanh nghiệp 2005) Vốn đầu tư ban đầu tăng giảm theo ý chí chủ doanh nghiệp tư nhân Tuy nhiên việc tăng giảm vốn cần phải phản ánh sổ kế toán Trừ kinh doanh ngành, nghề mà pháp luật đòi hỏi phải có vốn pháp định, doanh nghiệp tư nhân giảm vốn đầu tư xuống thấp vốn đầu tư đăng ký Nhưng việc giảm vốn đầu tư xuống thấp phép sau đăng ký lại với nhà chức trách đăng ký kinh doanh Việc kiểm soát vốn đầu tư doanh nghiệp tư nhân có lẽ có ý nghĩa doanh nghiệp tư nhân không tách rời khỏi sản nghiệp chủ nhân Việc nhập nhèm tài sản kinh doanh với tài sản khác chủ doanh nghiệp khơng giúp cho chủ doanh nghiệp khỏi nghĩa vụ trả nợ doanh nghiệp, không kể đến việc có bị phát giác hay khơng Có lẽ ý nghĩa việc kiểm soát nghiêng lĩnh vực quản lý nhà nước b) Cho thuê doanh nghiệp tư nhân Trong trình vận hành, chủ doanh nghiệp tư nhân cho th doanh nghiệp Việc cho thuê doanh nghiệp tư nhân vấn đề pháp lý phức tạp Hiện luật gia Việt Nam có lẽ chưa có cách hiểu thống vấn đề Việc xác định chất hành vi cho thuê doanh nghiệp tư nhân có ý nghĩa quan trọng việc áp dụng luật để giải tranh chấp xem xét tới trách nhiệm khoản nợ doanh nghiệp Pháp luật Việt Nam không đưa gợi ý đủ để giải thỏa đáng N.H Cương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 24-33 trường hợp có tranh chấp liên quan, có hai nguyên tắc xác lập Luật Doanh nghiệp 2005 (Điều 144) là: (1) “Trong thời hạn cho thuê, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm trước pháp luật với tư cách chủ sở hữu doanh nghiệp”; (2) “Quyền trách nhiệm chủ sở hữu người thuê hoạt động kinh doanh doanh nghiệp qui định hợp đồng cho thuê” Các nguyên tắc với lời văn không rõ nghĩa khiến cho nhiều người nghiên cứu có cách hiểu khác Hầu hết tác giả cho rằng, lời văn nguyên tắc thứ cho thấy nhà làm luật buộc chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm hoạt động doanh nghiệp tư nhân suốt trình cho thuê Bởi có tác giả phê phán rằng, điều trái với nguyên tắc pháp lý thông thường, nên khó chấp nhận Và tác giả luận giải, thực chủ doanh nghiệp chịu trách nhiệm tài sản cho thuê mà không chịu trách nhiệm công việc khai thác tài sản Các luận giải tác giả xuất phát từ việc xem chất hành vi cho thuê doanh nghiệp tư nhân hợp đồng cho thuê tài sản [2] Quan niệm khác cho hành vi cho thuê doanh nghiệp tư nhân hợp đồng cho thuê sản nghiệp thương mại, thừa nhận nguyên tắc chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm vô hạn định với khoản nợ doanh nghiệp suốt thời gian thuê [5, 8] Vì muốn xác định rõ chất hành vi cho thuê doanh nghiệp tư nhân điều cần thiết phải xác định hay phân biệt khái niệm doanh nghiệp Bộ luật Thương mại Czech 1996 quan niệm doanh nghiệp tập hợp tài sản bao gồm hữu hình lẫn vơ hình để kinh doanh (Điều 5) Bộ luật Dân Liên bang Nga sửa đổi, bổ sung 2003 Điều 132 có định nghĩa: Doanh nghiệp đối tượng quyền xem tổ hợp tài sản sử dụng cho việc thực hoạt động kinh doanh (hành vi thương mại) Pháp luật Pháp nhắc tới doanh nghiệp, quan niệm: doanh nghiệp khơng có đời sống pháp lý riêng, bao gồm toàn tài sản để 31 thể nhân hay pháp nhân tiến hành hành vi thương mại, bao gồm nhiều sở thương mại, bất động sản việc tham gia vào cơng ti khác… Doanh nghiệp kinh doanh hình thức pháp lý khác Doanh nghiệp tổ chức tập hợp nhân tố, phương tiện vật chất, thiết bị, nhân công, vốn nhằm sản xuất số cải làm số dịch vụ [4] Các quan niệm khác với định nghĩa doanh nghiệp Điều 4, khoản 1, Luật Doanh nghiệp 2005 Đạo luật coi doanh nghiệp tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, đăng ký kinh doanh, có nghĩa gần có đời sống pháp lý riêng biệt Quan niệm dường xem doanh nghiệp tư nhân (mà bao hàm đó) giống cơng ti hay pháp nhân, khẳng định khơng có tư cách pháp nhân, làm rắc rối thêm cho câu chuyện xác định chất hành vi cho thuê doanh nghiệp tư nhân Tuy nhiên doanh nghiệp tư nhân không tạo sản nghiệp riêng, nên hiểu hành vi cho thuê doanh nghiệp tư nhân hành vi cho thuê tài sản hay cho thuê sản nghiệp thương mại Thế xác định hành vi cho thuê doanh nghiệp tư nhân hợp đồng cho thuê sản nghiệp thương mại hợp đồng cho thuê tài sản việc buộc chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm khoản nợ doanh nghiệp suốt q trình cho th khơng hợp lý Có tác giả xác định cho thuê doanh nghiệp tư nhân cho thuê sản nghiệp, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ doanh nghiệp [5] Tác giả đồng khái niệm sản nghiệp (một mối quan hệ tài sản nói trên) với khái niệm doanh nghiệp Tuy nhiên cần phải hiểu: sản nghiệp người chuyển cho người khác, chẳng hạn trường hợp thừa kế, người nhận sản nghiệp phải gánh chịu nghĩa vụ tài sản nhận tài sản Hợp đồng cho thuê doanh nghiệp tư nhân phải lập thành văn có công chứng Trong 32 N.H Cương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 24-33 trường hợp cho thuê toàn doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp tư nhân phải báo cáo văn với nhà chức trách đăng ký kinh doanh nhà chức trách thuế có thẩm quyền, phải gửi văn hợp đồng nói kèm theo báo cáo c) Bán doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân chuyển giao doanh nghiệp cách bán tài sản kinh doanh (business assets) [6] Nhưng Luật Doanh nghiệp 2005 yêu cầu người bán phải thông báo văn tới nhà chức trách đăng ký kinh doanh có thẩm quyền việc bán doanh nghiệp kèm theo thông tin liên quan mà có thơng tin tổng số nợ chưa tốn doanh nghiệp, thơng tin khoản nợ chủ nợ (Điều 145, khoản 1) Việc bán, chuyển giao doanh nghiệp tư nhân không giúp cho chủ doanh nghiệp tư nhân trốn tránh khỏi nghĩa vụ trả nợ, trừ bên mua, bán chủ nợ có thỏa thuận khác (Luật Doanh nghiệp 2005, Điều 145, khoản 2) Các qui định có lẽ xuất phát từ việc xem khoản nợ doanh nghiệp tư nhân nằm sản nghiệp chủ doanh nghiệp, phân tích chất pháp lý doanh nghiệp tư nhân thương nhân thể nhân Các qui định cho thấy việc bán doanh nghiệp tư nhân kèm theo chuyển giao nghĩa vụ Về nguyên lý việc chuyển giao nghĩa vụ cần phải đồng ý chủ nợ Các bên mua bán bị ràng buộc vào việc thực qui định pháp luật lao động (Luật Doanh nghiệp 2005, Điều 145, khoản 3) Các phân tích cho thấy, hợp đồng mua bán doanh nghiệp tư nhân hợp đồng hỗn hợp hay hợp đồng phức hợp mà bao gồm nhiều yếu tố loại hợp đồng chuyên biệt hợp lại hợp đồng mua bán tài sản thông thường (cả động sản hữu hình bất động sản hữu hình), hợp đồng mua bán trái quyền… Người mua doanh nghiệp tư nhân thương nhân người thường Thế Luật Doanh nghiệp 2005 không ý tới việc phân loại vậy, nên qui định đơn giản rằng: “Người mua doanh nghiệp phải đăng ký kinh doanh lại theo qui định Luật này” (Điều 145, khoản 4) Nếu người mua chủ doanh nghiệp tư nhân khác (có nghĩa thương nhân), có bị xem vi phạm hay không nguyên tắc qui định Điều 141, khoản 3, Luật Doanh nghiệp 2005 “Mỗi cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân”? Nếu người mua người thường không đủ điều kiện để trở thành thương nhân, có mua hay khơng? Và mua có đăng ký kinh doanh hay khơng? Có lẽ câu hỏi cần giải đáp thực tiễn tư pháp Luật Doanh nghiệp 2005 khơng có giải pháp cụ thể cho vấn đề d) Thay đổi vốn đầu tư Trong trình hoạt động, doanh nghiệp tư nhân tăng giảm vốn đầu tư đăng ký Tuy nhiên việc thay đổi phải thông báo văn với nhà chức trách đăng ký kinh doanh có thẩm quyền Điều 30, Nghị định số 88/2006/NĐ-CP qui định nội dung thông báo phải bao gồm: thông tin để nhận biết doanh nghiệp tư nhân; ngành, nghề kinh doanh; vốn đầu tư đăng ký, mức, thời điểm thay đổi vốn; thông tin nhân thân nơi thường trú chủ doanh nghiệp tư nhân Nhà chức trách đăng ký kinh doanh có thẩm quyền phải cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thời hạn bảy ngày làm việc kể từ nhận đủ hồ sơ hợp lệ Cùng với việc nhận Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh mới, chủ doanh nghiệp tư nhân phải giao nộp cho người trao gốc Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cũ Chấm dứt doanh nghiệp tư nhân Có nhiều nguyên nhân dẫn tới việc chấm dứt doanh nghiệp tư nhân như: phá sản, giải thể, chủ doanh nghiệp tư nhân chết Phá sản doanh nghiệp tư nhân giải thể doanh nghiệp tư nhân điều tiết qui chế pháp lý chung với việc giải thể loại hình cơng ti khác Tuy nhiên cần phải lưu ý việc giải thể doanh nghiệp tư nhân hoàn toàn phụ thuộc vào ý chí chủ doanh nghiệp tư nhân, trừ trường hợp bị giải thể cưỡng pháp luật N.H Cương / Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Luật học 26 (2010) 24-33 Việc chủ doanh nghiệp tư nhân chết vấn đề pháp lý không đơn giản liên quan tới tồn doanh nghiệp tư nhân Về nguyên lý, người thừa kế chủ doanh nghiệp tư nhân trở thành chủ nhân doanh nghiệp Nhưng người thừa kế không hội đủ điều kiện để trở thành thương nhân khơng muốn vận hành doanh nghiệp doanh nghiệp bị chấm dứt Tài liệu tham khảo [1] A James Barnes, Terry Morehead Dworkin, Eric L Richards, Law for Business, Fourth edition, Irwin, USA, 1991 [2] Nguyễn Mạnh Bách, Các công ty thương mại, NXB Tổng hợp Đồng Nai, Biên Hòa, 2006 33 [3] Abdul Kadar, Ken Hoyle, Geoffrey Whitehead, Business Law, Heinemann, London, 1985 [4] Francis Lemeunier, Nguyên lý thực hành luật thương mại, luật kinh doanh, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội, 1993 [5] Phạm Duy Nghĩa, Giáo trình Luật kinh tế - Tập 1: Luật doanh nghiệp, Tình huống-Phân tích-Bình luận, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội, 2006 [6] Http://www residual-rewards.com/business-types html], 1/14/2010 [7] Lê Tài Triển, Nguyễn Vạng Thọ, Nguyễn Tân, Luật thương mại Việt Nam dẫn - giải, Quyển I, Kim Lai ấn quán, Sài Gòn, 1972 [8] Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật thương mại - Tập 1, NXB Công an Nhân dân, Hà Nội, 2007 Some comments on laws of proprietorship Ngo Huy Cuong School of Law, Vietnam National University, Hanoi, 144 Xuan Thuy, Cau Giay, Hanoi, Vietnam The sole proprietorship is a common form of business But Vietnamese legal system did not analyse clearly its legal nature Therefore the legal system lacks many solutions for resolving legal disputes concerned and has certain shortcomings in regulating some relations This article concentrates searching shortcomings of the sole proprietorship laws ... pháp luật chủ nhân Bản chất pháp lý doanh nghiệp tư nhân cá nhân kinh doanh Do hành vi doanh nghiệp tư nhân hành vi chủ doanh nghiệp tư nhân, chủ doanh nghiệp tư nhân đại diện cho doanh nghiệp tư. .. tới doanh nghiệp tư nhân (Điều 143, khoản 3) Chủ doanh nghiệp tư nhân thương nhân Doanh nghiệp tư nhân cánh tay nối dài chủ doanh nghiệp tư nhân, thực thể độc lập Doanh nghiệp tư nhân phần sản nghiệp. .. ? ?doanh nghiệp tư nhân? ?? theo nghĩa Luật Doanh nghiệp 2005 nên đổi tên thành ? ?doanh nghiệp cá thể” hay “thương nhân thể nhân? ?? hay “thương nhân đơn lẻ” Các đặc điểm pháp lý doanh nghiệp tư nhân Doanh