Pháp luật về hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngoài

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT PHAN THỊ HUYỀN PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP CĨ YẾU TỐ NƯỚC NGỒI: KINH NGHIỆM NƯỚC NGỒI VÀ GỢI Ý ĐỐI VỚI VIỆT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI - 2017 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT PHAN THỊ HUYỀN PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI: KINH NGHIỆM NƯỚC NGOÀI VÀ GỢI Ý ĐỐI VỚI VIỆT NAM Chuyên ngành: LUẬT QUỐC TẾ Mã số: 60 38 01 08 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Cán hướng dẫn khoa học: TS TRẦN MINH NGỌC HÀ NỘI - 2017 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn cơng trình nghiên cứu riêng tơi Các kết nêu Luận văn chưa công bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tơi hồn thành tất mơn học tốn tất nghĩa vụ tài theo quy định Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội Vậy viết Lời cam đoan đề nghị Khoa Luật xem xét để tơi bảo vệ Luận văn Tôi xin chân thành cảm ơn! NGƯỜI CAM ĐOAN Phan Thị Huyền DANH MỤC KÝ HIỆU, CHỮ VIẾT TẮT Ký hiệu viết tắt CHLB FTC MOFCOM Tiếng Việt Tiếng Anh Cộng hòa Liêng bang Federal Republic Đạo luật Ủy ban Thương mại Liêng bang Bộ Thương mại Trung Quốc Federal Trade Commission Ministry of Commerce, People’s Republic of China Cơ quan nhà nước Công State Administration for Industry nghiệp Thương mại and Commerce USD Đô la Mỹ United States Dollar WTO Tổ chức thương mại giới World Trade Organization SAIC DANH MỤC CÁC BẢNG, BIỂU ĐỒ Sơ đồ 2.1 Quy trình áp dụng chế giám sát an ninh quốc gia Trung Quốc Error! Bookmark not defined Bảng 2.2 Ngưỡng lệ phí theo đạo luật HSR điều chỉnh 2016 Error! Bookmark not defined Bảng 3.4 Thống kê số vụ mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước bật giai đoạn 2014-2016 Error! Bookmark not defined Biểu đồ 3.1: Số lượng giá trị M&A Việt Nam (2012-2014) – Báo cáo tập trung kinh tế 2014, Cục quản lý cạnh tranh Error! Bookmark not defined Biểu đồ 3.2 Tỷ trọng ngành tổng giá trị M&A năm 2014 Error! Bookmark not defined Biểu đồ 3.3 Các loại hình tập trung kinh tế theo thay đổi đăng ký kinh doanh/Giấy chứng nhận đầu tư 2012-2014 Error! Bookmark not defined MỤC LỤC MỞ ĐẦU Chương 1: LÝ LUẬN VỀ HOẠT ĐỘNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI 1.1 Khái niệm đặc điểm hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước 1.1.1 Khái niệm hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi 1.1.2 Đặc điểm hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi 12 1.2 Vai trị hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi 17 1.3 Các hình thức mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi 22 1.3.1 Sáp nhập theo chiều ngang (horizontal mergers) 22 1.3.2 Sáp nhập theo chiều dọc (Vertical mergers) 23 1.3.3 Sáp nhập tổ hợp (conglomerate mergers) 23 1.4 Pháp luật điều chỉnh hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước 24 Chương 2: HOẠT ĐỘNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGỒI THEO PHÁP LUẬT MỘT SỐ QUỐC GIA ĐIỂN HÌNH TRÊN THẾ GIỚI VÀ PHÁP LUẬT VIỆT NAM Error! Bookmark not defined 2.1 Trung Quốc Error! Bookmark not defined 2.2 Hoa Kỳ Error! Bookmark not defined 2.3 Cộng hòa Liên bang Đức Error! Bookmark not defined 2.4 Việt Nam Error! Bookmark not defined Chương 3: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ THỰC THI PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀIError! Bookmark not defined 3.1 Thực trạng hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Việt Nam Error! Bookmark not defined 3.2 Sự cần thiết phải nâng cao hiệu thực thi pháp luật hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước Error! Bookmark not defined 3.3 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu thực thi pháp luật hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Việt Nam Error! Bookmark not defined KẾT LUẬN Error! Bookmark not defined DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 31 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài nghiên cứu Cụm từ Merge and Acquisition (viết tắt M&A) có nghĩa sáp nhập mua lại (hoặc mua bán) doanh nghiệp, việc mua bán sáp nhập doanh nghiệp thị trường Trong số trường hợp khác, người ta dịch cụm từ sáp nhập mua lại M&A hoạt động giành quyền kiểm soát, chi phối phần toàn hoạt động kinh doanh doanh nghiệp thông qua việc sở hữu phần toàn doanh nghiệp M&A phần tất yếu kinh tế lành mạnh công cụ để tái cấu doanh nghiệp cách hiệu Mua bán, sáp nhập doanh nghiệp cụm từ xuất Việt Nam, đặc biệt thị trường chứng khoán Việt Nam có bước phát triển nhanh chóng M&A thu hút nhà đầu tư, đặc biệt nhà đầu tư nước Trong năm gần đây, đầu tư theo hình thức mua bán doanh nghiệp chiếm tỷ trọng lớn tổng số vốn đầu tư nước toàn giới Trong xu hướng kinh tế thị trường nói trên, nhiều người tin rằng, số lượng giá trị giao dịch M&A Việt Nam cịn tiếp tục tăng mạnh năm tới Điều đáng lưu ý là, số ngày tăng, bất chấp bối cảnh hệ thống quy định pháp luật liên quan đến M&A Việt Nam, dù phát triển, giai đoạn sơ khai đòi hỏi cải cách tức thời để tận dụng tối đa tiềm thị trường Bên cạnh M&A cịn thu hút nhà khoa học lĩnh vực kinh tế pháp lý mức độ phổ biến tác động M&A đến kinh tế nước quốc tế Hiện nay, M&A chủ yếu nghiên cứu xem xét góc độ kinh tế vấn đề định hướng quản trị doanh nghiệp, bên cạnh cịn nghiên cứu góc độ pháp lý đối tượng để đưa quy định, khuôn khổ pháp lý để thực giao dịch mua bán doanh nghiệp Ở Việt Nam, công trình khoa học pháp lý nghiên cứu M&A nói chung mua bán doanh nghiệp nước ngồi nói riêng tương đối Các cơng trình nghiên cứu lĩnh vực hầu hết cơng trình nghiên cứu góc độ kinh tế Luật Doanh nghiệp 2014 đời có quy định tổ chức lại doanh nghiệp với hình thức chia doanh nghiệp, tách doanh nghiệp, sáp nhập doanh nghiệp…tuy nhiên quy định rõ ràng cụ thể mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi cịn thiếu Hầu hết nghiên cứu có tập trung nghiên cứu vấn đề mua bán doanh nghiệp nói chung hợp đồng mua bán doanh nghiệp, chưa cụ thể hóa học định hình khung pháp luật cho mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Vì vậy, định hướng khung pháp luật mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi dựa kinh nghiệm quốc gia khác đề tài gợi mở cho ý tưởng nghiên cứu luận văn thạc sỹ em Cũng từ suy nghĩ em chọn đề tài “Pháp luật hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi: kinh nghiệm nước ngồi gợi ý Việt Nam” làm đề tài luận văn thạc sỹ, để tìm hiểu thực trạng hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Việt Nam, bên cạnh tìm hiểu pháp luật số quốc gia quy định vấn đề hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Qua đó, rút kinh nghiệm để hồn thiện pháp luật Việt Nam hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước Đây đề tài tương đối rộng hấp dẫn Do nhận thức với thời gian nghiên cứu hạn chế nên nhiều thiếu sót Vì vậy, em mong nhận góp ý giúp đỡ thầy Tình hình nghiên cứu đề tài Trong trình nghiên cứu đề tài, có nhiều báo, sách, viết học giả nước có liên quan đến đề tài Có thể kể đến số viết như: - Andrew J.Sherman, Milledge A.Hart (2009), Mua lại sáp nhập từ A đến Z, Nxb Tri Thức, Hà Nội Cuốn sách Mua lại sáp nhập từ A đến Z tác giả Andrew J.Sherman Milledge A.Hart trình bày chi tiết cách thức giao dịch mua bán doanh nghiệp thực hiện, trình bày thương vụ mua bán doanh nghiệp bật số vụ việc điển hình cho thấy lỗ hổng pháp luật mà từ quốc gia giới hoàn thiện pháp luật mua bán doanh nghiệp - Ths.Trần Quỳnh Anh (2012), Khái quát pháp luật Cộng hòa Liên bang Đức hoạt động sáp nhập mua lại doanh nghiệp – học kinh nghiệm cho Việt Nam, Tạp chí Luật học, (số 9), Đại học Luật Hà Nội Bài viết Ths.Trần Quỳnh Anh khái quát số quy định pháp luật CHLB Đức, nguồn tài liệu có giá trị tham khảo cao dựa nghiên cứu Ths.Trần Quỳnh Anh tác giả luận văn tiếp tục nghiên cứu chuyên sâu pháp luật CHLB Đức mua bán doanh nghiệp để làm học kinh nghiệm cho Việt Nam - Trần Thị Bảo Ánh (2008), Some notes on M&A law, Tạp chí VietNam Law & Laegal Forum - Trần Thị Bảo Ánh (2013), Quan hệ mua bán doanh nghiệp Việt Nam – nhận diện góc độ pháp lý, Tạp chí Luật học - Trần Thị Bảo Ánh (2014), Pháp luật mua bán doanh nghiệp Việt Nam, Luận án tiến sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội Những viết, nghiên cứu Trần Thị Bảo Ánh bao quát, phân tích chuyên sâu hoạt động mua bán doanh nghiệp pháp luật mua bán doanh nghiệp Việt Nam nhiên lại chưa nghiên cứu pháp luật mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi - Đinh Văn Ân (2003), Phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Việt Nam, NXB Thống kê, Hà Nội - Bộ Kế hoạch Đầu tư (2013), Kỷ yếu hội nghị 25 năm đầu tư trực tiếp nước Việt Nam, Hà Nội - Bộ Kế hoạch Đầu tư (2012), M&A: Toàn cảnh thị trường Mua bán – Sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam 2012, Đặc san báo Đầu tư, Hà Nội - Bộ Kế hoạch Đầu tư (2013), M&A: Mua bán – Sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam 2013, Đặc san báo Đầu tư, Hà Nội - Cục Đầu tư nước (2016), Tổng giá trị M&A Việt Nam đạt tỷ USD nửa đầu năm 2016, Trang thơng tin điện tử đầu tư nước ngồi, Bộ Kế hoạch Đầu tư, Hà Nội - Cục Quản lý Cạnh tranh (2011), Báo cáo tập trung kinh tế Việt Nam năm 2011, Bộ Công thương, Hà Nội doanh chuyển sang lĩnh vực kinh doanh khác Trước áp lực thị trường, thấy có nguy phá sản giải thể doanh nghiệp bán bớt số mảng kinh doanh để tập trung tiềm lực cho mảng kinh doanh khác có khả phát triển đem lại lợi nhuận cao Thông thường doanh nghiệp rao bán thường lâm vào tình trạng khó khăn tài chính, đứng trước nguy phá sản không cạnh tranh với đối thủ Nhận thấy việc tiếp tục hoạt động dẫn đến hậu tất yếu phá sản giải thể nên doanh nghiệp nhanh chóng rao bán Bên cạnh số doanh nghiệp kinh doanh nhiều ngành, lĩnh vực lực, kinh nghiệm quản lý không đủ nên phải rao bán mảng kinh doanh thua lỗ mang lại lợi nhuận thấp Trong thực tế, có doanh nghiệp muốn tránh quy định bất lợi Luật phá sản nên bán doanh nghiệp với mức giá rẻ để bên mua trả hộ khoản nợ Ví dụ cơng ty Cổ phần doanh nghiệp trẻ Đồng Nai (DONACORP) gây sốc cho thị trường mua bán doanh nghiệp Việt Nam mua lại cơng ty nước ngồi Cheerfield Rama, xem công ty phá sản với giá 1USD Đây xem giá trị hình thức để mua lại công ty phá sản, lẽ việc mua bán có thực hay khơng cơng ty chết khoản nợ lớn (nợ 34 tỷ đồng khả tốn) [28] Nhờ có hoạt động bán doanh nghiệp, bên bán thu khoản tiền để tập trung đầu tư cho lĩnh vực kinh doanh, ngành nghề kinh doanh chủ đạo, có khả thu lại nhiều lợi nhuận cho doanh nghiệp Cũng bên bán doanh nghiệp bán tồn doanh nghiệp sau sử dụng tiền để đầu tư thành lập doanh nghiệp hiệu Trong trường hợp đặc biệt chủ doanh nghiệp bán doanh nghiệp nhằm mục đích để bên mua trả nợ cho doanh nghiệp trước sức ép đòi nợ chủ nợ Thứ hai, mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi có vai trị thúc đẩy kinh tế phát triển động 21 Tiến sĩ Jacalyn Sherrinton, nhà tư vấn hàng đầu quản lý thì: “Dưới sức ép cạnh tranh môi trường kinh doanh tồn cầu hơm nay, cơng ty buộc phải phát triển để tồn tại, cách tốt để tồn hợp thâu tóm công ty khác” [30, tr.32] Cạnh tranh thị trường tạo động lực thúc đẩy mua bán doanh nghiệp phát triển, mua bán doanh nghiệp lại khiến cạnh tranh trở nên gay gắt Bởi sau mua bán doanh nghiệp thường giúp doanh nghiệp tăng cường sức mạnh, đòi hỏi doanh nghiệp khác lĩnh vực kinh doanh phải động, phát triển để tồn thị trường cạnh tranh khốc liệt Hiện nhiều doanh nghiệp nước vào Việt Nam tiến hành nhiều vụ mua bán doanh nghiệp, tạo nên doanh nghiệp có tiềm lực mạnh thị trường phổ biến kênh phân phối Điều tạo động lực khó khăn cho doanh nghiệp nước chia sẻ thị trường với doanh nghiệp nước Đối với hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi, pháp luật có vai trị vơ quan trọng Pháp luật hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước hoàn thiện điều tiết, quản lý đưa trình tự, tạo thuận lợi cho hoạt động mua bán diễn nhanh chóng, làm gia tăng giá trị kinh tế tránh phát sinh mặt pháp lý không mong muốn cho bên Thông qua luật pháp, Nhà nước thực công tác quản lý thực điều tiết kinh tế thị trường phù hợp với mục tiêu phát triển kinh tế xã hội 1.3 Các hình thức mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Dựa mối quan hệ bên mua bên doanh nghiệp mục tiêu, hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước phân loại thành: (i) sáp nhập ngang; (ii) sáp nhập dọc; (iii) sáp nhập tổ hợp 1.3.1 Sáp nhập theo chiều ngang (horizontal mergers) Đây hình thức sáp nhập hợp hai doanh nghiệp kinh doanh cạnh tranh dòng sản phẩm, thị trường Ví dụ, 22 hai công ty sản xuất ô tô vụ General Motors (GM) mua lại Deawoo Việt Nam đổi tên thành GM Việt Nam, thức xóa tên Deawoo Việt Nam Những vụ sáp nhập theo dạng thường mang lại cho bên sáp nhập hội để mở rộng thị trường, kết hợp thương hiệu, giảm chi phí, tăng cường hiệu hệ thống phân phối nhân Có thể thấy, hai đối thủ cạnh tranh thị trường kết hợp với dù hình thức sáp nhập hay hợp doanh nghiệp giảm bớt cho đối thủ tạo nên sức mạnh lớn để cạnh tranh với doanh nghiệp đối thủ lại Tuy nhiên, có số trường hợp cơng ty bị sáp nhập trở thành gánh nặng cho công ty mua lại, trường hợp vụ mua bán doanh nghiệp hai hãng xe tiếng Daimler Đức Chrysler Hoa Kỳ, vụ mua bán doanh nghiệp xem thương vụ sáp nhập thảm hỏa lý thuyết, kết hợp DaimlerChrysler phải mang lại hai nguồn tiềm lợi cạnh tranh 1.3.2 Sáp nhập theo chiều dọc (Vertical mergers) Là sáp nhập hợp hai doanh nghiệp nằm chuỗi giá trị, dẫn tới mở rộng phía trước phía sau doanh nghiệp sáp nhập chuỗi giá trị Sáp nhập theo chiều dọc chia làm hai phân nhóm: (a) sáp nhập tiến (forward) doanh nghiệp mua lại khách hàng mình, ví dụ cơng ty may mặc mua lại chuỗi cửa hàng bán lẻ quần áo; (b) sáp nhập lùi (backward) doanh nghiệp mua lại nhà cung cấp mình, ví dụ cơng ty sản xuất sữa mua lại doanh nghiệp chăn ni bị sữa, doanh nghiệp bao bì đóng chai… Sáp nhập theo chiều dọc đem lại cho công ty tiến hành sáp nhập lợi đảm bảo kiểm soát chất lượng nguồn hàng đầu sản phẩm, giảm bớt chi phí trung gian, khống chế nguồn hàng đầu đối thủ cạnh tranh thị trường 1.3.3 Sáp nhập tổ hợp (conglomerate mergers) Sáp nhập tổ hợp bao gồm tất loại sáp nhập khác (thường có hình thức hợp nhất) Sáp nhập tổ hợp phân thành nhóm: 23 Thứ nhất, sáp nhập tổ hợp túy hai bên khơng có mối quan hệ với nhau, ví dụ doanh nghiệp kinh doanh chuỗi nhà hàng mua doanh nghiệp kinh doanh thời trang Thứ hai, sáp nhập bành trướng địa lý hai doanh nghiệp sản xuất loại sản phẩm tiêu thụ hai thị trường hồn tồn khác biệt địa lý, ví dụ nhà hàng Hà Nội mua lại nhà hàng Thành phố Hồ Chí Minh Thứ ba, sáp nhập đa dạng hóa sản phẩm hai doanh nghiệp sản xuất hai loại sản phẩm khác ứng dụng công nghệ sản xuất tiếp thị gần giống nhau, ví dụ doanh nghiệp sản xuất bột giặt mua doanh nghiệp sản xuất thuốc tẩy vệ sinh Sáp nhập tổ hợp không phổ biến hai loại hình sáp nhập theo chiều dọc sáp nhập theo chiều ngang [30, tr.31-32] 1.4 Pháp luật điều chỉnh hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Pháp luật quốc gia lại có cách quy định khác mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Một số quốc gia khơng phân biệt mua bán doanh nghiệp nước với mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi, thể bình đẳng hoạt động kinh doanh thương mại Tuy nhiên đặc thù riêng trị, quản lý kinh tế, số quốc gia quy định cụ thể trường hợp mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi bên cạnh quy định mua bán doanh nghiệp nói chung Hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi, cụ thể hoạt động hợp nhất, sáp nhập mua lại doanh nghiệp Nhật Bản điều chỉnh Bộ luật luật gồm: Bộ luật Thương Mại, Luật chứng khoán thị trường chứng khoán, Luật Chống độc quyền tư nhân trì cạnh tranh lành mạnh, Luật ngoại hối ngoại thương Hoạt động mua bán doanh nghiệp Cộng hòa Liên Bang Đức điều chỉnh văn pháp luật Bộ luật Thương mại, Luật Công ty cổ phần, Luật Công ty trách nhiệm hữu hạn, Luật Công ty hợp danh chuyên nghiệp, Luật sáp 24 nhập mua bán cổ phần chi phối thị trường chứng khoán, Luật chống hạn chế cạnh tranh Đồng thời quốc gia thành viên Liên minh Châu Âu, pháp luật Đức phải đảm bảo hài hòa với quy định Liên Minh Châu Âu mua bán doanh nghiệp [2, tr.61] Tại Hoa Kỳ, pháp luật điều chỉnh hoạt động mua bán doanh nghiệp có đặc thù riêng Hoạt động mua bán doanh nghiệp chịu điều tiết ảnh hưởng đến tất thương vụ mua bán doanh nghiệp nước có yếu tố nước ngồi, bên cạnh có điều tiết ngành, ảnh hưởng đến vài loại giao dịch ngành định Những vấn đề chống độc quyền, mơi trường, chứng khốn, vấn đề phúc lợi nhân viên chịu điều tiết chung vấn đề điều tiết ngành người quản lý liên bang chấp thuận với giao dịch ảnh hưởng tới cạnh tranh ngành giao dịch liên quan đến việc thay đổi chủ sở hữu Những giao dịch ngành truyền thơng, bảo hiểm, chăm sóc sức khỏe, dịch vụ vận tải, viễn thơng, dịch vụ tài chính, dịch vụ cơng, quốc phịng nên cố vấn phân tích kỹ để định có cần chấp thuận Chính phủ mức độ để tiến hành giao dịch Các cơng ty có quy mơ nhỏ chịu điều chỉnh luật pháp bang Tại Hoa Kỳ, tổ chức doanh nghiệp chủ yếu dựa vào chức chuẩn mực thị trường, nên mục tiêu đảm bảo chức chuẩn Từ tạo nên hệ thống pháp luật đề cao tự thị trường hạn chế can thiệp Chính phủ vào hoạt động tự thị trường Vì vậy, vai trị Chính phủ liên quan đến “mơi trường, sức khỏe an toàn, bảo vệ người tiêu dùng” vấn đề mà thị trường tự giải Quan điểm dẫn đến đặc điểm quan trọng luật pháp Hoa Kỳ, luật pháp phụ thuộc vào thị trường, với “niềm tin cháy bỏng khả thị trường tự kiểm sốt nó” [37] Như vậy, thương vụ mua bán doanh nghiệp Hoa Kỳ thường xem khơng ảnh hưởng đến tính cạnh tranh đề cao tính tự vận động kinh tế, thể việc doanh nghiệp yếu bị thâu tóm thay thể thực thể hoạt động tốt Một thương vụ mua 25 bán doanh nghiệp bị hủy bỏ có chứng chứng minh thương vụ mua bán tạo doanh nghiệp độc quyền, tạo hiệu ứng không hiệu đến thị trường Khác với quan điểm nhà lập pháp Hoa Kỳ, nhà làm sách Đức vừa quan tâm đến thị trường vừa thể quan tâm tới nhu cầu việc hỗ trợ tổ chức phi thị trường Dựa quan điểm này, kinh tế trị Đức tạo hội cho Chính Phủ so với Hoa Kỳ Đức coi trọng việc bảo vệ lợi ích cộng đồng thể sách kiểm soát mua bán doanh nghiệp Chính phủ can thiệp vào hoạt động mua bán doanh nghiệp nhiều so với Hoa Kỳ Trung Quốc thị trường có hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi phát triển nhanh chóng năm gần Do để quản lý chặt chẽ hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi, Bộ Thương mại Trung Quốc (MOFCOM) thay mặt quan Chính phủ khác, ban hành riêng Thông tư liên Đầu tư nước ngồi thơng qua sáp nhập mua lại vào tháng năm 2006 (gọi tắt Pháp luật sáp nhập mua lại 2006) thay cho Thông tư tương tự năm 2003 Tại Việt Nam, mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi khơng nhắc đến riêng mà quy định chung mua bán doanh nghiệp, thể Bộ luật Dân (2005), Luật Doanh nghiệp (2014), Luật Đầu tư (2014), Luật Chứng khoán (2006), Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Chứng khoán (2010), Luật Cạnh tranh (2004) phù hợp với cam kết quốc tế liên quan đến mua bán doanh nghiệp mà Việt Nam thành viên Pháp luật mua bán doanh nghiệp Việt Nam đề cập đến nhiều nội dung liên quan khác như: đăng ký thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp; đăng ký thủ tục mua bán doanh nghiệp; nghĩa vụ thuế; quy định chuyển quyền sở hữu trí tuệ, xác định giá trị doanh nghiệp mục tiêu; ký kết hợp đồng mua bán doanh nghiệp, hợp đồng chuyển nhượng cổ phần, phần vốn góp Cụ thể, cấu trúc pháp luật mua bán doanh nghiệp Việt Nam thể sau: (i) Bộ luật Dân quy định ký kết hợp đồng nói chung; 26 (ii) Luật Doanh nghiệp (2014) quy định khái niệm, thủ tục tiến hành, trường hợp phải báo cáo tới quan cạnh tranh, hồ sơ, trình tự đăng ký sáp nhập, hợp doanh nghiệp; cách thức quản trị doanh nghiệp, thủ tục đăng ký thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp; (iii) Luật Đầu tư (2014) quy định hình thức, điều kiện thủ tục đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế; (iv) Luật Cạnh tranh (2004) quy định khái niệm sáp nhập doanh nghiệp, hợp doanh nghiệp, mua lại doanh nghiệp quy định kiểm soát hoạt động mua bán doanh nghiệp nói chung doanh nghiệp hình thành sau mua bán có tỷ lệ thị phần đạt tới “ngưỡng” theo quy định Luật Cạnh tranh Luật Cạnh tranh điều chỉnh hoạt động mua bán doanh nghiệp khía cạnh kiểm sốt hành vi dẫn đến thủ tiêu cạnh tranh (v) Luật Chứng khoán (2006) Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Chứng khoán (2010) điều chỉnh mua bán doanh nghiệp thông qua hoạt động mua bán cổ phiếu công chúng Việt Nam đề cao vai trị Chính phủ quản lý kinh tế, Chính phủ can thiệp mạnh mẽ vào thị trường Bên cạnh kinh tế Việt Nam có tính chất gia đình kinh tế khu vực Châu Á “Sự kết hợp tạo kinh tế trị với vị vững Chính phủ thị trường, cách thức kiểm soát mua bán doanh nghiệp khác với pháp luật số quốc gia khác” [37] Pháp luật mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi khái quát sau: Pháp luật mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi tổng hợp quy phạm pháp luật nguyên tắc pháp luật thuộc lĩnh vực khác nhau, điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh trình bên tiến hành hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Giải xung đột pháp luật từ quan hệ mua bán doanh nghiệp có yếu tổ nước 27 Xung đột pháp luật tượng có hai hay nhiều hệ thống pháp luật tham gia điều chỉnh quan hệ Tư pháp quốc tế cụ thể hệ thống pháp luật có khác biệt quy định giải vấn đề Do vậy, vấn đề đặt là, cần phải áp dụng hệ thống pháp luật nước để điều chỉnh quan hệ pháp luật đó[16, tr.93] Về mặt lý luận thực tiễn, Tư pháp quốc tế có hai phương pháp giải xung đột pháp luật chủ yếu áp dụng quy phạm pháp luật thực chất (phương pháp thực chất) áp dụng quy phạm pháp luật xung đột (phương pháp xung đột) Mỗi phương pháp có ưu hạn chế định, tác động, hỗ trợ, bổ sung cho Phương pháp thực chất (áp dụng quy phạm pháp luật thực chất) xây dựng sở hệ thống quy phạm thực chất trực tiếp giải quan hệ dân quốc tế Quy phạm thực chất quy phạm pháp luật trực tiếp quy định quyền nghĩa vụ bên chủ thể tham gia quan hệ Tư pháp quốc tế Quy phạm thực chất bao gồm quy phạm thực chất thống quy phạm thực chất thông thường Quy phạm thực chất thống quy phạm bên thống quy định điều ước quốc tế Khi có điều ước quốc tế mà bao gồm quy phạm thực chất thống nhất, quan có thẩm quyền giải bên tham gia quan hệ Tư pháp quốc tế theo để xem xét giải thực chất vấn đề sở áp dụng quy phạm Nó loại trừ việc phải chọn luật áp dụng pháp luật nước khác Quy phạm thực chất thống ghi nhận tập quán quốc tế Quy phạm thực chất thông thường quy phạm quy định văn quy phạm pháp luật quốc gia Phương pháp xung đột (áp dụng quy phạm pháp luật xung đột) xây dựng tảng hệ thống quy phạm xung đột quốc gia, bao gồm quy phạm xung đột điều ước quốc tế mà quốc gia thành viên, nhằm xác định hệ thống pháp luật áp dụng việc điều chỉnh quan hệ Tư pháp quốc tế cụ thể xem xét [16, tr.96-98] 28 Bản chất quan hệ mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi quan hệ hợp đồng kinh doanh thương mại có yếu tố nước Do vậy, nguyên tắc giải xung đột pháp luật quan hệ mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi giải xung đột pháp luật hợp đồng Với tính chất đặc thù hợp đồng có yếu tố nước ngồi loại hợp đồng có liên quan tới hai hay nhiều hệ thống pháp luật khác nhau, tượng xung đột pháp luật tất yếu phát sinh với tượng có hai hay nhiều hệ thống pháp luật có khả áp dụng để điều chỉnh quan hệ hợp đồng Do đó, việc giải xung đột pháp luật hợp đồng với mục đích nhằm lựa chọn pháp luật áp dụng để điều chỉnh quan hệ hợp đồng việc tối cần thiết quan trọng [16, tr.239] Xung đột pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng nội dung điều kiện hợp đồng có yếu tố nước ngồi thường biểu khía cạnh chủ yếu sau đây: (i) Xung đột pháp luật lực chủ thể bên giao kết hợp đồng; (ii) Xung đột pháp luật nội dung hợp đồng; (iii) Xung đột pháp luật hình thức hợp đồng Tiểu kết chương Khái niệm hoạt động mua bán doanh nghiệp quy định cách thức khác luật pháp Hoa Kỳ, Investment Dictionary, Small Business Dictionary, US History Encyclopedia, US Law Encyclopedia Pháp luật Việt Nam quy định khái niệm mua bán doanh nghiệp thông qua việc xây dựng khái niệm loại hình mua bán doanh nghiệp Những khái niệm mua bán doanh nghiệp nằm rải rác Luật Doanh nghiệp 2014, Luật Cạnh tranh 2004, Luật Đầu tư 2014… Hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi có đặc điểm riêng đối tượng quan hệ mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước doanh nghiệp, chủ thể quan hệ mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước chủ sở hữu doanh nghiệp nước, chủ sở hữu doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi, mua bán doanh nghiệp phải dẫn đến hệ bên mua doanh nghiệp kiểm soát hoạt động kinh doanh doanh nghiệp bị mua lại, mua bán doanh nghiệp phải thực thơng qua hình thức pháp lý hợp 29 đồng hoạt động mua bán doanh nghiệp quan nhà nước kiểm sốt thơng qua thủ tục pháp lý định Từ khái quát chung pháp luật số quốc gia, thấy kinh tế trị khác có mục tiêu khác quản lý điều tiết hoạt động kinh tế Từ mục tiêu quốc gia tạo hệ thống pháp luật đa dạng, khác Vai trị Chính phủ vai trò thị trường ảnh hưởng đến quy định pháp luật mua bán doanh nghiệp nói chung mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi nói riêng 30 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO I TÀI LIỆU TIẾNG VIỆT Andrew J.Sherman, Milledge A.Hart (2009), Mua lại sáp nhập từ A đến Z, Nxb Tri Thức, Hà Nội Ths.Trần Quỳnh Anh (2012), Khái quát pháp luật Cộng hòa Liên bang Đức hoạt động sáp nhập mua lại doanh nghiệp – học kinh nghiệm cho Việt Nam, Tạp chí Luật học, (số 9), Đại học Luật Hà Nội Trần Thị Bảo Ánh (2008), Some notes on M&A law, Tạp chí VietNam Law & Laegal Forum Trần Thị Bảo Ánh (2013), Quan hệ mua bán doanh nghiệp Việt Nam – nhận diện góc độ pháp lý, Tạp chí Luật học Trần Thị Bảo Ánh (2014), Pháp luật mua bán doanh nghiệp Việt Nam, Luận án tiến sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội Đinh Văn Ân (2003), Phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Việt Nam, NXB Thống kê, Hà Nội Bộ Kế hoạch Đầu tư (2013), Kỷ yếu hội nghị 25 năm đầu tư trực tiếp nước Việt Nam, Hà Nội Bộ Kế hoạch Đầu tư (2012), M&A: Toàn cảnh thị trường Mua bán – Sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam 2012, Đặc san báo Đầu tư, Hà Nội Bộ Kế hoạch Đầu tư (2013), M&A: Mua bán – Sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam 2013, Đặc san báo Đầu tư, Hà Nội 10 Mạng mua bán sáp nhập (2009), Cẩm nang mua bán sáp nhập Việt Nam, tr.8 11 Cục Đầu tư nước (2016), Tổng giá trị M&A Việt Nam đạt tỷ USD nửa đầu năm 2016, Trang thông tin điện tử đầu tư nước ngoài, Bộ Kế hoạch Đầu tư, Hà Nội 12 Cục Quản lý Cạnh tranh (2011), Báo cáo tập trung kinh tế Việt Nam năm 2011, Bộ Công thương, Hà Nội 31 13 Cục Quản lý Cạnh tranh (2015), Báo cáo tập trung kinh tế Việt Nam năm 2014, Bộ Công thương, Hà Nội 14 Cục Quản lý Cạnh tranh (2015), Báo cáo thường niên 2015, Bộ Công thương, Hà Nội 15 Cục Quản lý Cạnh tranh (2007), Các vấn đề pháp lý thực tiễn tập trung kinh té, Hội thảo chuyên đề, Hà Nội 16 Nguyễn Bá Diến (2014), Giáo trình Cơng pháp quốc tế, NXB ĐHQGHN, Hà Nội 17 TS Nguyễn Thị Dung (2009), Pháp luật hợp đồng thương mại đầu tư – Những vấn đề pháp lý bản, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 18 Lê Duy (2011), Phân tích xu hướng sáp nhập, hợp mua lại doanh nghiệp Việt Nam giai đoạn 2011-2015, Cục quản lý cạnh tranh, Bộ Công thương 19 Nhàn Đàm (2016), Thấy từ sóng M&A kinh tế tháng đầu năm?, Báo điện tử motthegioi.vn http://motthegioi.vn/kinh-te-c-67/thay-gi-tu-lan-song-ma-trong-nen-kinh-te7-thang-dau-nam-38905.html 20 Đảng Cộng sản Việt Nam (2011), Chiến lược phát triển kinh tế - xã hội 2011, 2020, Việt Nam 21 Nguyễn Quốc Huân (2011), Giám sát M&A có yếu tố nước ngoài, báo điện tử saigondautu.com.vn 22 Phạm Trí Hùng, Một số vấn đề hợp đồng sáp nhập, mua lại doanh nghiệp, Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh 23 Mạng mua bán sáp nhập (2009), Cẩm nang mua bán sáp nhập Việt Nam, NXB Tài Chính, Hà Nội http://www.saigondautu.com.vn/Pages/20111212/Giam-sat-M-A-co-yeu-tonuoc-ngoai.aspx 24 Mark Fraser (2012), Băng qua hành lang pháp lý mua bán sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam, Công ty Luật Fraser, Thành phố Hồ Chí Minh 32 25 Michael E.S Frankel (2009), M&A – Mua lại sáp nhập bước quan trọng trình mua bán doanh nghiệp đầu tư, NXB Tri thức, Hà Nội 26 Scott Moeller & Chris Brady (2009), M&A Mua lại sáp nhập thông minh, kim nam trận đồ sáp nhập mua lại, NXB Tri thức, Hà Nội 27 Hữu Tuấn (2016), Chiến lược M&A khối ngoại Việt Nam, Báo Đầu tư online http://baodautu.vn/chien-luoc-ma-cua-khoi-ngoai-tai-viet-nam-d50179.html 28 Trần Thủy (2012), Âm mưu bí ẩn vụ mua doanh nghiệp USD, http://vietnamnet.vn/vn/kinh-te/98843/am-muu-bi-an-vu-mua-doanh-nghiep1-usd.html 29 Ủy ban chứng khoán nhà nước (2003), Quản lý nhà nước hoạt động thâu tóm, sáp nhập cơng ty thị trường chứng khoán Việt Nam, Đề tài nghiên cứu khoa học cấp bộ, Hà Nội 30 Viện nghiên cứu quản lý kinh tế trung ương (2009), Hoạt động sáp nhập mua lại: Cơ sở lý luận, kinh nghiệm quốc tế kiến nghị sách cho Việt Nam, Đề tài khoa học cấp Bộ, Hà Nội II TÀI LIỆU TIẾNG ANH 31 Boston Consulting Group (2007), The Brave New World of M&A – How to creat value from Mergers and AScquisitions, Report, the USA 32 Brealey R & Myers S (2003), Principles of Corporate Finance, McGraw Hill, the USA 33 David Brown, Transaction Services Leader, Pwc China and Hong Kong, Christopher Chan, Advisory Partner, PwC China and Hong Kong (2016), PwC M&A 2015 Review and 2016 Outlook, China 34 (2006), Navigos Group mua Ernst Young, www Lantabrand.com 35 Eugene Tang and Matthew Benjamin (2006), China’s Foreign-Takeover Rules May Hurt Growth, Invite Backlash Bloomberg at 18 October 2007 33 36 Federal Trade Commission, The Antitrust law, USA https://www.ftc.gov/tips-advice/competition-guidance/guide-antitrustlaws/antitrust-laws 37 GTAI – Germany Trade & Invest, Guide to Mergers&Acquisitions in Germany (2016),Germany 38 Hong Tran, Variesties of Capitalism, Regulatory system and Merger Regulation – Impilications for Vietnam, Business Law and Taxation Dept.Monash University at 18 July 2007 39 Hui Huang, (2006), China’s new regulation of foreign m&a: green light or red flag?, University of New South Wales Law Journal, Vol 30 (3) 40 http://www.vca.gov.vn/NewsDetail.aspx?ID=1307&CateID=371 41 http://www.vietnamnet.vn.kinhte/thuongnhan/2006/06/586500 42 Jeffrey Blount & Jie Zhang (2014), M&A in 2014: Mergers and Acquisitions in China, Norton Rose Fullbright, China 43 Lenovo (2015), A successful decade since Lenovo acquired IBM's PC business, www.news.lenovo.com 44 Orr G & Hirt M (2006), Helping China’s companies master global M&A, McKinsey Quarterly 45 Premerger Notification Office Staff (2016), HSR threshold adjustments and reportability for 2016, Federal Trade Commission, USA 46 PwC (2010), Vietnam M&A activity review – 2010, Pwc Việt Nam 47 Qi Wu(2006), China Regulates Foreign Mergers for More Investment, Embassy of the PRC (USA) 48 Richard A.Brealey, Stewart C.Myers & Franklin Allen, (2003), Principles of Corporate Finance, McGraw Hill, the USA 49 Thomson Reuters (2015), Mergers & Acquisitions review, UK 50 Vanessa Wong (2006), Merging vanessa.wong@amcham-shanghai.org 34 into trouble, Insight magazine, 51 William J.Gole & Paul J.Hilger (2008), A Mergers and Acquisitions best practices guide, New Jersey, USA 35 ... thi pháp luật hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi Chương LÝ LUẬN VỀ HOẠT ĐỘNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI 1.1 Khái niệm đặc điểm hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu. .. hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi 1.1.1 Khái niệm hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi 1.1.2 Đặc điểm hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước. .. 2014… Hoạt động mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi có đặc điểm riêng đối tượng quan hệ mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước ngồi doanh nghiệp, chủ thể quan hệ mua bán doanh nghiệp có yếu tố nước