Đổi mới tổ chức hoạt động chính quyền cơ sở ngoại thành hà nội

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ THÙY GIANG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CÔNG TY HỢP DANH LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Hµ néi - 2012 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ THÙY GIANG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CÔNG TY HỢP DANH Chuyên ngành : Luật kinh tế Mã số : 60 38 50 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: TS Vũ Quang Hµ néi - 2012 MỤC LỤC Trang Trang phụ bìa Lời cam đoan Mục lục MỞ ĐẦU Chương 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY HỢP DANH 1.1 Sự hình thành phát triển cơng ty hợp danh giới 1.1.1 Lịch sử hình thành cơng ty hợp danh giới 1.1.2 Khái niệm công ty hợp danh theo pháp luật số quốc gia 1.1.3 Đặc điểm pháp lý công ty hợp danh theo pháp luật số quốc gia 1.1.4 Vai trị cơng ty hợp danh 21 1.2 Sự hình thành phát triển cơng ty hợp danh Việt Nam 22 1.2.1 Lịch sử hình thành 22 1.2.2 Khái niệm đặc điểm 26 1.2.2.1 Khái niệm 26 1.2.2.2 Đặc điểm 28 Chương 2: PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CÔNG TY HỢP DANH 30 2.1 Những vấn đề pháp lý chủ yếu công ty hợp danh 30 2.1.1 Thành lập công ty hợp danh 30 2.1.2 Thành viên 33 2.1.2.1 Thành viên hợp danh 34 2.1.2.2 Thành viên góp vốn 38 2.1.3 Vốn công ty hợp danh 41 2.1.3.1 Vốn điều lệ huy động vốn 42 2.1.3.2 Vấn đề chuyển nhượng vốn, rút vốn 44 2.1.4 Tư cách pháp lý công ty hợp danh 46 2.1.5 Cơ cấu tổ chức, quản lý công ty hợp danh 48 2.1.6 Giải thể, phá sản công ty hợp danh 51 2.2 Những ưu hạn chế công ty hợp danh so với loại hình cơng ty khác 56 2.2.1 Ưu 56 2.2.2 Hạn chế 58 Chương 3: THỰC TRẠNG VÀ NHỮNG GIẢI PHÁP NHẰM 61 HOÀN THIỆN HƠN NỮA PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY HỢP DANH 3.1 Thực trạng công ty hợp danh Việt Nam 61 3.2 Những giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật công ty hợp danh 72 KẾT LUẬN 75 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 76 MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài Những năm qua, kinh tế thị trường Việt Nam bắt nhịp với kinh tế khu vực giới Tốc độ tăng trưởng kinh tế có bước tiến tích cực kể từ năm 2000 đến Đặc biệt năm 2009 đánh giá năm thứ ba đánh dấu hội nhập toàn diện với kinh tế giới Một đặc trưng kinh tế thị trường nước ta có nhiều thành phần kinh tế tồn song song, cụ thể Hiến pháp 1992 ghi nhận thành phần kinh tế sau: kinh tế nhà nước, kinh tế tập thể, kinh tế tư nhân (cá thể, tiểu chủ, tư tư nhân), kinh tế tư nhà nước, kinh tế có vốn đầu tư nước Mặc dù Đảng Nhà nước chủ trương ưu tiên phát triển thành phần kinh tế nhà nước kinh tế tập thể, song tốc độ tăng trưởng hai thành phần lại thấp so với kinh tế tư nhân kinh tế có vốn đầu tư nước Theo số liệu sơ Tổng cục thống kê năm 2007, kinh tế nhà nước chiếm phần lớn tổng số vốn đầu tư phát triển tồn xã hội đóng góp 37-39% GDP thực tế, khu vực kinh tế tư nhân 45 - 47% Sự đóng góp khu vực kinh tế tư nhân, khu vực kinh tế đánh giá trẻ trung động khiến cho nhà hoạch định sách nói chung sách pháp luật nói riêng phải gấp rút hồn thiện sách Luật Doanh nghiệp 1999 đời tạo điều kiện cho nhà đầu tư khu vực kinh tế tư nhân có nhiều hội lựa chọn mơ hình kinh doanh cho mình, Bằng đa dạng hóa loại hình doanh nghiệp, đặc biệt việc lần ghi nhận thêm loại hình doanh nghiệp công ty hợp danh tạo thêm hội cho người dân thực quyền tự kinh doanh Đối với quốc gia trình hội nhập kinh tế với khu vực giới mơi trường pháp lý nói chung hoạt động kinh doanh nói riêng vơ quan trọng Chính việc liên tục hồn thiện sách pháp luật kinh tế, có pháp luật doanh nghiệp nhiệm vụ trọng tâm Luật Doanh nghiệp 2005 thay Luật Doanh nghiệp 1999 góp phần hồn thiện quy định pháp luật doanh nghiệp Riêng công ty hợp danh, từ chỗ quy định khiêm tốn bốn điều khoản Luật Doanh nghiệp 1999, nâng lên mười điều khoản Luật Doanh nghiệp 2005 (sửa đổi bổ sung 2009) Mơ hình cơng ty quy định chi tiết rõ ràng hơn, phù hợp với tình hình kinh tế đất nước Tuy nhiên, quy định chưa đáp ứng nhu cầu thực tiễn, chưa phát huy hết điểm mạnh vốn có loại hình cơng ty Xét thời gian, cơng ty hợp danh loại hình doanh nghiệp đời sớm giới, với Việt Nam, thức tồn với tên gọi 10 năm Tuy chưa lâu, coi mẻ, xa lạ để nhà đầu tư ngoảnh mặt với mơ hình này, thực tế, số lượng công ty hợp danh hoạt động Theo số liệu thống kê Sở Kế hoạch Đầu tư Hà Nội, tính đến đầu năm 2007, số công ty hợp danh hoạt động toàn quốc 31 tổng số 131.318 doanh nghiệp - số ỏi so với ưu loại hình cơng ty Có nhiều nguyên nhân khách quan chủ quan, nguyên nhân chủ yếu dẫn đến tượng môi trường pháp lý chưa thuận lợi, cụ thể quy định pháp luật công ty hợp danh chưa tạo tiền đề, động lực để nhà đầu tư thấy hấp dẫn lựa chọn mơ hình Thậm chí có quy định cản trở phát triển chúng Xuất phát từ lý trên, tác giả chọn đề tài "Pháp luật Việt Nam công ty hợp danh" với mong muốn làm sáng tỏ đặc điểm, chất pháp lý loại hình cơng ty này, từ đưa kiến nghị nhằm góp phần xây dựng hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp nói chung cơng ty hợp danh nói riêng Mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu luận văn 2.1 Mục đích Từ phân tích, đánh giá thực trạng công ty hợp danh nước ta nay, luận văn nghiên cứu đề tài nhằm mục đích làm sáng tỏ vấn đề lý luận bản, vấn đề chất loại hình cơng ty để từ đưa giải pháp nhằm hồn thiện pháp luật cơng ty hợp danh 2.2 Nhiệm vụ - Nghiên cứu trình hình thành phát triển công ty hợp danh pháp luật công ty hợp danh - Rút kết luận chất pháp lý công ty hợp danh - So sánh kết luận chất pháp lý công ty hợp danh với quy định pháp luật Việt Nam hành - Phân tích vai trị, đánh giá thực trạng cơng ty hợp danh đề xuất giải pháp thiết thực nhằm hồn thiện pháp luật cơng ty hợp danh Cở sở lý luận phƣơng pháp nghiên cứu luận văn - Luận văn sử dụng phương pháp chủ nghĩa vật biện chứng chủ nghĩa vật lịch sử triết học Mác - Lênin, tư tưởng Hồ Chí Minh Ngồi ra, luận văn có tham khảo cơng trình nghiên cứu, viết có liên quan cơng bố - Luận văn cịn sử dụng phương pháp phân tích tổng hợp, so sánh, đối chiếu, khái quát hóa, thống kê Ý nghĩa lý luận thực tiễn luận văn - Phân tích, đánh giá cách tồn diện đặc điểm pháp lý công ty hợp danh nhằm đưa điểm mạnh loại hình công ty so với công ty khác - Góp phần vào việc đưa sở khoa học pháp lý nhằm nâng cao hiệu quản lý pháp luật doanh nghiệp nói chung cơng ty hợp danh nói riêng cho nhà đầu tư theo xu hướng thơng thống cởi mở - Hy vọng giải pháp mà đề tài đề xuất góp phần cung cấp thơng tin ý nghĩa cho nhà hoạch định pháp luật nhà đầu tư để nâng cao số lượng hiệu hoạt động công ty hợp danh kinh tế Việt Nam thời kỳ hội nhập phát triển Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn gồm chương Chương 1: Khái quát chung công ty hợp danh Chương 2: Pháp luật Việt Nam công ty hợp danh Chương 3: Thực trạng giải pháp nhằm hồn thiện pháp luật cơng ty hợp danh Chương KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY HỢP DANH 1.1 SỰ HÌNH THÀNH VÀ PHÁT TRIỂN CƠNG TY HỢP DANH TRÊN THẾ GIỚI 1.1.1 Lịch sử hình thành công ty hợp danh giới Bất kỳ tượng kinh tế có trình hình thành phát triển Thời gian tồn ngắn dài tùy thuộc điều kiện lịch sử kinh tế - xã hội Công ty sản phẩm tất yếu kinh tế, tượng kinh tế đặc biệt đời từ lâu đem lại nhiều lợi ích quan trọng cho lồi người Một loại hình cơng ty có mặt sớm lịch sử cơng ty hợp danh Người ta tìm thấy quy định hợp danh theo nghĩa rộng luật thời cổ đại Bộ luật Hammurabi Babylon vào khoảng năm 2300 trước Công nguyên Thuật ngữ shutolin dạng hợp danh phi thương mại (not a commercial) xuất từ năm 2000 trước Công nguyên, sau hình thành hợp danh thương mại từ đồn hội bn Do Thái Trong Bộ luật Justinian đế chế La Mã kỷ VI, quy định hợp danh gần gũi luật đại nguyên tắc delectus personas - lựa chọn cá nhân, nguyên tắc xác định lựa chọn tự nguyện thương nhân cộng tác với nhau, hay nguyên tắc người thực hành vi thông qua hành vi người khác cho thân người (qui facit per alium facit per se) Ở châu Âu, Châu Á, tập quán kinh doanh thương nhân, liên kết phường, hội người buôn tiền đề ban đầu hình thành nên hình thức hợp danh sau 10 Từ việc kinh doanh độc lập, nhỏ lẻ, thương nhân nhận thấy để thích ứng với đòi hỏi sản xuất ngày lớn mạnh, để vươn tới chinh phục thị trường rộng lớn sơi động cách hay mở rộng quy mô kinh doanh Muốn làm điều cần phải có liên kết với nhiều người, vừa đáp ứng nhu cầu phát triển vừa chia sẻ rủi ro Những nhà đầu tư riêng lẻ bắt đầu tìm cách liên kết kinh doanh để nhanh chóng tập hợp số vốn lớn để phục vụ cho nhu cầu phát triển sản xuất - kinh doanh, giảm chi phí sản xuất thu lợi nhuận cao hơn, khả cạnh tranh tốt hơn, phân tán rủi ro Công ty mô hình kinh doanh nhiều chủ bắt đầu hình thành Ban đầu, công ty liên kết giản đơn thương nhân quen biết Sự quen biết dựa yếu tố nhân thân tạo nên tin cậy mặt tâm lý Do đó, loại hình công ty đời giới công ty đối nhân, tức công ty gồm thành viên quen biết tin cẩn liên kết lại, yếu tố người quan trọng yếu tố vốn Tuy vậy, hạn chế công ty đối nhân khơng thể tạo mơ hình kinh doanh với quy mơ lớn, phá vỡ yếu tố nhân thân thành viên Chính mà loại hình cơng ty khác đời đáp ứng u cầu trên, cơng ty đối vốn Đây loại hình cơng ty thành viên quan tâm đến phần vốn góp người mà quan tâm đến nhân thân Đặc điểm quan trọng công ty đối vốn tách bạch tài sản công ty với tài sản cá nhân Thông thường công ty đối vốn chia thành hai loại: Công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần Đặc điểm cơng ty đối nhân khơng có tách bạch tài sản công ty với tài sản cá nhân Các dạng công ty đối nhân gồm công ty hợp danh, công ty hợp vốn đơn giản công ty hợp vốn theo cổ phần Như công ty hợp danh loại hình đặc trưng cơng ty đối nhân Các nhà nghiên cứu cho loại hình cơng ty đời sớm giới 11 nghiệp 1999 khiến cho tiếp nhận mơ hồ Nhiều câu hỏi đặt xung quanh loại hình doanh nghiệp toanh Đối với quốc gia trình hội nhập kinh tế với khu vực giới mơi trường pháp lý nói chung hoạt động kinh doanh nói riêng vơ quan trọng Chính việc liên tục hồn thiện sách pháp luật kinh tế, có pháp luật doanh nghiệp ln nhiệm vụ trọng tâm Luật Doanh nghiệp 2005 thay Luật Doanh nghiệp 1999 góp phần hồn thiện quy định pháp luật doanh nghiệp Riêng công ty hợp danh, từ chỗ quy định khiêm tốn bốn điều khoản Luật Doanh nghiệp 1999, nâng lên mười điều khoản Luật Doanh nghiệp 2005 Mơ hình cơng ty quy định chi tiết rõ ràng hơn, phù hợp với tình hình kinh tế đất nước Tuy nhiên, quy định chưa đáp ứng nhu cầu thực tiễn, chưa phát huy hết điểm mạnh vốn có loại hình cơng ty Sự nỗ lực Luật Doanh nghiệp 2005 với việc tăng số quy định công ty hợp danh, đáp ứng nhiều vấn đề xung quanh quy chế pháp lý chưa đủ để tạo nên bước phát triển đột phá số lượng loại hình cơng ty Thậm chí, có số cơng ty hợp danh sau hoạt động thời gian lại tiến hành chuyển đổi sang công ty trách nhiệm hữu hạn Bên cạnh nguyên nhân khách quan tâm lý e dè nhà đầu tư trước mới, mơ hình công ty kén chọn lĩnh vực kinh doanh, hay ngun nhân tự thân loại hình cơng ty đối nhân, nguyên nhân bất cập pháp luật hành Việc phân tích làm rõ ràng nguyên nhân giúp tìm giải pháp tốt để công ty phát huy vai trị vị kinh tế Thứ nhất, việc liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty dẫn đến nhiều rủi ro cho thành viên hợp danh so với việc làm 69 thành viên công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn Đây ngun nhân tự thân loại hình cơng ty mang chất đối nhân Sự khắt khe chế độ trách nhiệm buộc nhà đầu tư phải cân nhắc tính tốn kỹ lưỡng trước có định tham gia cơng ty Hồn tồn xảy khả tài sản họ bị tịch thu, tịch biên để thực nghĩa vụ công ty Đây lý khiến cho số công ty hợp danh chuyển đổi sang loại hình khác Ngun nhân chính, chủ yếu nằm vấn đề chế độ trách nhiệm vô hạn thành viên công ty hợp danh gây nhiều rủi ro cho chủ sở hữu cơng ty Trong đó, cơng ty hợp danh hoạt động nhiều lĩnh vực, khơng số lĩnh vực rủi ro, ví dụ vận tải Cũng phải bảo đảm thực nghĩa vụ toàn sản nghiệp thành viên nên công ty hợp danh thường lựa chọn đầu tư vào khu vực có nhiều rủi ro , dẫn đến ̣ g ty hợp danh khó mở rộng quy mô phát triển kinh doanh, lợi nhuận thu Điều ảnh hưởng đến phát triển cân đối kinh tế có nhu cầu xã hội không đáp ứng Hơn nữa, điều kiện để trở thành thành viên hợp danh cơng ty kinh doanh ngành nghề có tính chất đặc thù, địi hỏi trách nhiệm cao người hành nghề y tế, tư vấn pháp lý, kiểm tốn… phải có chứng hành nghề Việc tìm chủ thể vừa thân thiết, vừa có chuyên môn, chứng hành nghề theo quy định pháp luật, lại vừa đồng lòng san sẻ rủi ro thực tế không đơn giản Trong cơng ty khác luật địi hỏi số thành viên có chứng (đối với ngành nghề kinh doanh có điều kiện hay pháp luật quy định) Như thấy việc tham gia thành lập cơng ty hợp danh khó khăn so với việc tham gia thành lập công ty khác Trở thành thành viên công ty hợp danh hay cổ đông cơng ty cổ phần khơng cần thiết phải có trình độ chun mơn, chí có người lập cơng ty học hỏi chuyên môn Nhưng trở thành thành viên hợp danh lại phải đáp ứng u cầu chun mơn, 70 khơng có chun mơn mà cịn phải có uy tín, hay danh tiếng chưa bị tổn hại, kéo theo danh tiếng công ty sau Tâm lý người Việt Nam khơng thích mạo hiểm, thay đổi nhiều mơ hình kinh doanh Và từ trước đến thông thường họ quen hưởng chế độ trách nhiệm hữu hạn tham gia vào hình thức công ty Nếu lựa chọn công ty hợp danh, trở thành thành viên hợp danh với chế độ trách nhiệm vô hạn chia sẻ quyền quản lý với người khác, chấp nhận chế độ trách nhiệm hữu hạn với tư cách thành viên góp vốn khơng có quyền quản lý điều hành cơng ty Điều khiến cho công ty hợp danh lựa chọn ưu tiên nhà đầu tư Cũng phải đặt câu hỏi phân tích ngun nhân chế độ trách nhiệm vơ hạn dẫn đến nhà đầu tư ngần ngại trở thành thành viên công ty hợp danh chủ doanh nghiệp tư nhân lại phát triển mạnh Doanh nghiệp tư nhân khơng có tư cách pháp nhân, chế độ trách nhiệm vô hạn, nghĩa xét góc độ tương quan rủi ro, họ ngang với thành viên hợp danh Phải điểm mạnh công ty hợp danh khai thác sức mạnh tập thể hạn chế công ty tâm lý nhiều nhà đầu tư? Đó tâm lý muốn làm chủ cách nghĩa, hồn tồn độc lập khơng phụ thuộc vào người khác Tất định công ty người đưa ra, việc tiếp tục tồn hay không, tiếp tục mở rộng quy mô hay chuyển hướng đầu tư sang lĩnh vực khác thông qua người khác Và cuối lợi nhuận thu chủ doanh nghiệp hưởng trọn vẹn khơng phải chia sẻ với Trong cơng ty hợp danh, việc quản lý cơng ty gặp khó khăn tất thành viên hợp danh có quyền dự họp, thảo luận biểu quyết, đặc biệt thành viên có phiếu biểu ngang nhau, chế làm cho việc định kinh doanh thời gian bị bỏ lỡ Hơn nữa, thành viên khơng đặt lợi ích cơng ty lên cá nhân, dễ đến xung đột, điều nguyên nhân dẫn đến giải thể công ty 71 Ngày nay, áp lực công việc ngày cao, mức độ yêu cầu ngày phức tạp, cá nhân khó tự hồn thành tốt tất cơng việc giao hiệu công việc phụ thuộc lớn vào khả làm việc nhóm thành viên Tuy nhiên, rào cản lớn chưa biết cách làm việc nhóm hiệu Làm việc theo nhóm tận dụng ý tưởng tài ngun người Vì khơng toàn diện nên bổ sung ý tưởng, cách thức khiến "sản phẩm tập thể" hoàn thiện Các doanh nghiệp nước ta thường bị hạn chế nhiều việc phân quyền cho quản lý Có nhiều doanh nghiệp ông/bà chủ doanh nghiệp vắng (khơng có mặt văn phịng cơng ty), hoạt động bị ngưng trệ Rất với câu nói "No Boss, No Business" (Khơng có sếp, khơng có kinh doanh/hoạt động) Nên xảy vấn đề rắc rối, họ khơng biết qui trách nhiệm cho ai, có quyền giải Cơng ty hợp danh hồn tồn khắc phục nhược điểm thành viên điều hành công việc, trách nhiệm chia sẻ Như vậy, mơ hình kinh doanh góp phần văn minh hóa hành vi kinh doanh Thực mơi trường làm việc, doanh nghiệp, tổ chức nhận thức tác dụng to lớn làm việc theo nhóm Tuy nhiên, việc triển khai cách thức doanh nghiệp nói chung cơng ty hợp danh nói riêng cịn gặp nhiều khó khăn, lẽ xét mặt tư người Việt Nam chưa có thói quen làm việc theo nhóm Hội thảo "Doanh nghiệp hội nhập: Kinh nghiệm giải tranh chấp thương mại đầu tư" Báo Đầu tư Trung tâm Trọng tài quốc tế Việt Nam (VIAC) tổ chức năm 2008 tổng kết, tranh chấp doanh nghiệp xung quanh vấn đề quyền quản lý điều hành ngày phổ biến Khơng doanh nghiệp phát triển tốt có xuất phát điểm doanh nghiệp gia đình, bạn bè, doanh nghiệp nhỏ… Lúc đầu, họ dựa vào tình cảm thân quen để lập doanh nghiệp, bỏ qua thủ tục pháp lý cần thiết Điều lệ hoạt động doanh nghiệp sơ sài, đủ để qua yêu cầu thủ tục hành chính, chí có trường hợp cịn ký hộ cho 72 nhau, thỏa thuận miệng khơng có văn Khi doanh nghiệp phát triển, khơng người tìm cách thu lợi từ doanh nghiệp nhiều tốt, chí tìm cách loại bỏ lẫn nhau… Hơn nữa, xảy mâu thuẫn, bên khơng có thiện chí giải tinh thần tôn trọng hài hịa lợi ích cá nhân với lợi ích chung doanh nghiệp Hệ đình trệ sản xuất, gây thiệt hại thêm cho họ Rõ ràng, luật quy định mở điều lệ công ty hợp danh, tạo điều kiện thuận lợi cho bên thỏa thuận với quyền nghĩa vụ phạm vi rộng pháp luật hồn tồn tơn trọng Nhưng trường hợp bên không tuân thủ quy định pháp luật hình thức, thể thức tiến hành thỏa thuận dẫn đến hậu kinh tế, hậu pháp lý đáng tiếc Thứ hai, bất cập môi trường pháp lý khiến cho công ty hợp danh bị thực tiễn từ chối Khơng thể phủ nhận vai trị Luật Doanh nghiệp việc thúc đẩy doanh nghiệp phát triển, ngày tạo điều kiện thơng thống mặt pháp lý cho doanh nghiệp phát huy hết khả mơi trường kinh doanh Tuy nhiên, cịn quy định bất hợp lý pháp luật khiến cho loại hình chưa nhân rộng thị trường Vấn đề sách thuế công ty thành viên công ty Nếu nước, sách thuế áp dụng với cơng ty hợp danh thỏi nam châm thu hút nhà đầu tư, điều ngược lại Việt Nam Luật pháp thuế quốc gia, ví dụ Pháp, cơng ty hợp danh thường có lợi so với cơng ty khác khơng phải đóng thuế cổ tức, số lợi nhuận thu được, hay nói cách khác tránh việc bị đánh thuế hai lần Có nghĩa cơng ty hợp danh chịu chế độ thuế thuế thu nhập cá nhân thành viên mà chịu thuế thu nhập doanh nghiệp luật nước Luật thương mại Đức quy định hợp danh không chịu thuế thu nhập công ty, thành viên phải chịu thuế thu nhập cá nhân, tránh thuế thu nhập công ty, vốn áp dụng cho công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ 73 phần Trong pháp luật Việt Nam không cho công ty hợp danh chế độ ưu đãi này, lẽ công ty hợp danh pháp nhân Quy định khiến cho nhà đầu tư Việt Nam quay lưng lại với mơ hình kinh doanh Đã có nhiều quan điểm bày tỏ bất hợp lý sách thuế thành viên công ty, dự thảo thuế thu nhập cá nhân, đề cập đến việc miễn thuế thu nhập cá nhân cho thành viên hợp danh Báo cáo giải trình số 53/BC-UBTHQH 12 ngày 5/10/2007 Ủy ban Thường vụ Quốc hội tiếp thu theo hướng không đánh thuế thu nhập cá nhân thu nhập thành viên hợp danh cơng ty hợp danh Báo cáo giải trình nêu: Theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2005, công ty hợp danh có loại thành viên thành viên hợp danh thành viên góp vốn Đối với thành viên góp vốn tương tự loại hình doanh nghiệp khác (công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn có đến thành viên trở lên), họ phải nộp thuế thu nhập cá nhân phần thu nhập chia (thu nhập từ cổ tức) sau doanh nghiệp nộp thuế thu nhập doanh nghiệp thu nhập họ từ kết đầu tư kinh doanh vốn Đối với thành viên hợp danh theo quy định điểm d, khoản 1, Điều 130 Luật Doanh nghiệp năm 2005, thành viên hợp danh chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty Vì vậy, Ủy ban Thường vụ Quốc hội đề nghị cho tiếp thu theo hướng: Chỉ quy định thu thuế thu nhập cá nhân 5% phần thu nhập thành viên góp vốn (tương tự thu nhập từ cổ tức) Đồng tình với quan điểm này, Văn phịng Chính phủ có thơng báo số 6066/VPCP-XDPL ngày 23/10/2007 đưa ý kiến Thủ tướng Chính phủ Dự thảo Luật Thuế thu nhập cá nhân, nêu rõ: Đồng ý việc miễn thuế thu nhập cá nhân phần lợi nhuận chia thành viên hợp danh công ty hợp danh, sau công ty hợp danh nộp thuế thu nhập doanh nghiệp 74 Bên cạnh đó, luồng quan điểm khác trái chiều cho rằng, nguyên tắc Luật Thuế thu nhập cá nhân cần áp dụng chung cá nhân có thu nhập phải chịu thuế thu nhập cá nhân Trách nhiệm thành viên công ty cho dù vô hạn hay hữu hạn khơng ảnh hưởng đến việc có bị chịu thuế thu nhập cá nhân hay không Nếu so với doanh nghiệp tư nhân, công ty chủ công ty tách bạch, trách nhiệm doanh nghiệp tư nhân chủ doanh nghiệp tư nhân nên không đánh thuế thu nhập cá nhân với chủ doanh nghiệp tư nhân Nhưng loại hình cơng ty hợp danh luật quy định pháp nhân tách bạch tài sản thành viên công ty công ty không rõ ràng, khẳng định khơng phải Do đó, cơng ty hợp danh thành viên hợp danh hai chủ thể khác với hai loại thu nhập khác Thuế thu nhập doanh nghiệp điều tiết vào thu nhập từ hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp, thuế thu nhập cổ tức điều tiết thu nhập cá nhân có từ đầu tư vốn Lý thứ hai mà luồng quan điểm đưa quy định không thu thuế thu nhập cá nhân thành viên hợp danh lại thu thuế thành viên hợp vốn cơng ty hợp danh từ cổ tức rõ ràng dẫn đến tình trạng phân biệt đối xử hành vi đánh thuế khoản thu nhập có tính chất tương tự Khơng thu thuế trường hợp này, Nhà nước khoản thu đáng kể từ thu nhập thành viên hợp danh công ty hợp danh Luật Thuế thu nhập cá nhân có hiệu lực từ 1/1/2009 khơng quy định rõ thu nhập phát sinh từ hoạt động đầu tư vốn thành viên hợp danh có phải chịu thuế hay không, khẳng định khoản thu nhập chịu thuế từ đầu tư vốn bao gồm: Tiền lãi cho vay; lợi tức cổ phần; thu nhập từ đầu tư vốn hình thức khác nhau, trừ thu nhập từ lãi trái phiếu Chính phủ Bên cạnh đó, Thơng tư 84/2008/TT-BTC ngày 30/9/2008 Bộ Tài hướng 75 dẫn thi hành Luật Thuế thu nhập cá nhân cho rằng, lợi tức góp vốn vào cơng ty hợp danh coi thu nhập chịu thuế Như vậy, thành viên hợp danh phải nộp thuế thu nhập cá nhân đồng thời với việc công ty nộp thuế thu nhập doanh nghiệp Rõ ràng, quy định xét lý thuyết chất pháp lý công ty hợp danh Trước hết cần nói tư cách pháp nhân cơng ty, quy định tưởng đem lại bình đẳng cho công ty lại dẫn đến hệ lụy doanh nghiệp bị áp thuế thu nhập doanh nghiệp Rõ ràng khơng thể nói cơng ty có tư cách pháp nhân mà tài sản công ty thành viên hợp danh Luật quy định tài sản độc lập pháp nhân (hay tài sản thuộc quyền sở hữu pháp nhân) bao gồm vốn tự có pháp nhân (còn gọi vốn chủ sở hữu), tài sản mà pháp nhân tích lũy từ hoạt động kinh doanh, tài sản tặng cho, thừa kế, tài sản vay Theo quy định khoản Điều 84 Bộ luật Dân năm 2005, pháp nhân chịu trách nhiệm toàn tài sản mình, điều có nghĩa phạm vi trách nhiệm công ty hợp danh nghĩa vụ thành viên công ty xác lập nhân danh công ty số tài sản pháp nhân mà thơi Rõ ràng, nội dung thể mối quan hệ pháp nhân với thành viên pháp nhân thể quy định khoản Điều 93 Bộ luật Dân năm 2005 Theo pháp nhân khơng chịu trách nhiệm thay cho thành viên nghĩa vụ dân thành viên xác lập, thực không nhân danh pháp nhân, cịn thành viên khơng chịu trách nhiệm dân thay cho pháp nhân nghĩa vụ dân pháp nhân xác lập, thực Tuy nhiên nội dung mâu thuẫn với quy định Điều 130 Luật Doanh nghiệp năm 2005 chế độ trách nhiệm thành viên hợp danh Như nói rằng, phân biệt tài sản công ty theo quy định Điều 132 Luật Doanh nghiệp năm 2005 mang ý nghĩa mặt thủ tục, khơng có ý nghĩa với thành viên hợp danh họ thực nghĩa vụ trả nợ, khơng có ý nghĩa với bên thứ ba 76 Xét mặt thực tiễn kinh doanh nay, rõ ràng thấy khoản thu nhập thuộc đối tượng chịu thuế thu nhập cá nhân phải chịu thuế thu nhập doanh nghiệp công ty mang tư cách pháp nhân thành viên không hưởng quy chế dành cho thành viên tổ chức có tư cách pháp nhân Sự khó khăn khiến cho thành viên hợp danh buộc phải cân nhắc lại loại hình cơng ty địa vị pháp lý cơng ty để đảm bảo hiệu kinh doanh cao Một thực tế số lượng thành viên hợp danh ỏi (cả nước có khoảng 30 cơng ty) để bàn đến chuyện đóng góp thuế họ chưa nói đến tương lai Nhà nước khoản thu đáng kể từ thu nhập thành viên hợp danh cơng ty hợp danh Chính sách pháp luật thuế nêu không tạo điều kiện mà vơ hình chung cản trở phát triển chậm loại hình cơng ty đối nhân Thứ ba, điều kiện trở thành thành viên hợp danh Điểm b khoản Điều 130 Luật Doanh nghiệp quy định thành viên hợp danh bắt buộc phải cá nhân Do pháp nhân tham gia thành lập trở thành thành viên hợp danh công ty Thành viên hợp danh theo pháp luật thương mại Pháp, Mỹ không hạn chế cá nhân, mà bao gồm pháp nhân Từ hình thành mơ hình kinh doanh kết hợp, cho phép tránh trách nhiệm vô hạn cá nhân thành viên mà khai thác điểm mạnh công ty hợp danh Ví dụ: cơng ty hợp danh có tất thành viên hợp danh pháp nhân song thực ra, việc điều hành công ty cá nhân người đứng đầu pháp nhân thành viên thực Vì mà quy trình, thủ tục thành lập công ty hợp danh Pháp nghiêm ngặt, song công ty hợp danh chiếm số lượng đáng kể kinh tế Pháp 3.2 NHỮNG GIẢI PHÁP NHẰM HỒN THIỆN HƠN PHÁP LUẬT VỀ CƠNG TY HỢP DANH Qua việc phân tích quy định pháp luật nước giới, với đánh giá ưu điểm hạn chế công ty hợp 77 danh, tác giả xin đề xuất số giải pháp nhằm hoàn thiện quy chế pháp lý công ty hợp danh Thứ nhất, cần làm rõ khái niệm công ty hợp danh Luật Doanh nghiệp năm 2005 Một là, phân biệt rõ ràng hai loại hình cơng ty với tên gọi khác nhau, tránh nhầm lẫn công ty hợp danh (general partnership hay simply partnership) công ty hợp vốn đơn giản (limited partnership) Hai là, quy định tách bạch hai loại hình cơng ty hợp danh giống số nước giới, hợp danh vô hạn hợp danh hữu hạn Mỗi loại hình liên kết có quy chế pháp lý cụ thể để nhà đầu tư hiểu rõ chất cách thức tổ chức, điều kiện hoạt động giải thể công ty Thứ hai, cơng ty hợp danh loại hình doanh nghiệp đặc thù, cơng ty có tư cách pháp nhân thành viên hợp danh lại chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty (Điểm đ, khoản Điều 134 Luật Doanh nghiệp), Luật nên có quy định đặc thù nộp thuế thu nhập doanh nghiệp, có quy định ưu đãi khoản chi khấu trừ công ty hợp danh để thành viên hợp danh đảm bảo lực tài mình, trì cơng việc kinh doanh tồn loại hình doanh nghiệp phát triển Việt Nam Thứ ba, nên ban hành danh mục ngành nghề kinh doanh bắt buộc phải thành lập công ty hợp danh, đặc biệt việc kinh doanh dịch vụ Đối với doanh nghiệp đã, hoạt động kinh doanh dịch vụ, cần phải chuyển đổi sang mơ hình cơng ty hợp danh nên thực theo lộ trình để tránh xáo trộn hoạt động kinh doanh Giải pháp nhằm đảm bảo mặt lợi ích cho người tiêu dùng nâng cao trách nhiệm nghề nghiệp người cung cấp dịch vụ, từ đem lại bình ổn cho xã hội Luật Cơng chứng năm 2006, khoản Điều 26 quy định vấn đề này, cụ thể thành lập văn phịng cơng chứng, có từ hai cơng chứng viên trở lên phải thành lập cơng ty hợp danh Pháp lệnh Luật sư năm 2001 78 Điều 17 quy định hình thức tổ chức hành nghề luật sư bao gồm văn phịng luật sư cơng ty luật hợp danh Cần phải tăng thêm quy định ngành nghề khác, văn pháp luật khác Thứ tư, mở rộng điều kiện trở thành thành viên hợp danh cách cho phép pháp nhân tham gia Hiện Luật Doanh nghiệp năm 2005 cho phép cá nhân tham gia làm thành viên hợp danh Trong mơ hình cơng ty hợp danh lại thích hợp với việc thành lập chi nhánh chung cơng ty, tập đồn có cấu gọn nhẹ, linh hoạt Luật quy định tư cách pháp nhân cơng ty khơng có lý lại khơng cho pháp nhân tham gia vào công ty với tư cách thành viên hợp danh Việc mở rộng thêm đối tượng pháp nhân khiến cho cơng ty sử dụng hình thức cơng ty hợp danh để lập chi nhánh chung để kiểm sốt nhiều cơng ty khai thác hội kinh doanh Thứ năm, liên quan đến nới lỏng điều kiện thành lập cơng ty hợp danh, thay quy định phải có hai thành viên hợp danh thành lập công ty, luật nên quy định cần thành viên hợp danh thành viên góp vốn đủ điều kiện thành lập Quy định tạo điều kiện dễ dàng cho nhà đầu tư độc lập Thứ sáu, luật doanh nghiệp quy định tư cách pháp nhân cho công ty hợp danh, nên quy định thêm quyền phát hành loại chứng khoán huy động vốn giống công ty trách nhiệm hữu hạn, để tạo điều kiện cho thành viên thành viên hợp danh khơng có nhiều vốn kinh doanh không muốn chia sẻ công ty với thành viên góp vốn nhiều lý Thứ bảy, bổ sung thêm quy định để nâng cao địa vị tiếng nói thành viên góp vốn mối tương quan với địa vị thành viên góp vốn loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần 79 KẾT LUẬN Công ty hợp danh khơng cịn mẻ xa lạ nhận thức chung xã hội giới kinh doanh nước ta Tồn phương diện lý luận chục năm, thực tiễn khoảng 6, năm số lượng công ty hợp danh hoạt động không vượt số 30 Để công ty hợp danh thực trở thành mơ hình kinh doanh phát huy vai trị tác dụng kinh tế cần phải có tảng pháp lý ổn định vững Việc tiếp tục sửa đổi bổ sung pháp luật liên quan đến công ty hợp danh để công ty hợp danh thực trở nên hấp dẫn mắt nhà đầu tư, góp phần đa dạng hóa hình thức kinh tế, tạo lập chế góp vốn linh hoạt mềm dẻo, qua góp phần thúc đẩy kinh tế - xã hội nói chung việc làm cần thiết Trên quan điểm đó, luận văn vào nghiên cứu đề tài với nhiệm vụ chủ yếu phân tích mặt lý luận đặc điểm pháp lý chủ yếu cơng ty hợp danh, từ nêu lên mặt mạnh, ưu loại hình doanh nghiệp so với loại hình doanh nghiệp khác Đồng thời sở phân tích đánh giá thực trạng pháp luật thực tiễn hoạt động loại hình doanh nghiệp để hạn chế, bất cập quy định pháp luật hành, từ đề xuất số giải pháp cụ thể cho việc hoàn thiện khung pháp lý doanh nghiệp nói chung cơng ty hợp danh nói riêng Mặc dù luận văn có so sánh nghiên cứu với pháp luật nước giới, tìm hiểu thực tiễn hoạt động số cơng ty hợp danh hoạt động, điều kiện tiếp cận tài liệu lẫn thực tiễn nhiều hạn chế, nên luận án khó tránh khỏi khiếm khuyết Tuy nhiên tác giả mong muốn đóng góp phần nỗ lực nhỏ bé để góp phần hồn thiện quy định cơng ty hợp danh nói chung Luật Doanh nghiệp nói riêng Rất mong nhận chia sẻ đóng góp ý kiến thầy cơ, đồng nghiệp bạn bè 80 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Trần Thùy Anh (2001), Một số khía cạnh pháp lý công ty hợp danh, Luận văn thạc sĩ Luật học, trường Đại học Pari II Panthéon - Assas (Bản dịch tiếng Việt) Bộ Kế hoạch Đầu tư (2006), Thông tư số 03/2006/TT-BKH ngày 19/10 hướng dẫn số nội dung hồ sơ, trình tự, thủ tục đăng ký kinh doanh, Hà Nội Bộ luật Dân thương mại Thái Lan (1995), Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội Chính phủ (2006), Nghị định số 88/2006/NĐ-CP ngày 29/8 đăng ký kinh doanh, Hà Nội Chính phủ (2007), Nghị định số 87/2007/NĐ-CP ngày 28/5 ban hành quy chế thực dân chủ công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn, Hà Nội Chính phủ (2007), Nghị định số 139/2007/NĐ-CP ngày 05/9 hướng dẫn thi hành số điều Luật Doanh nghiệp 2005, Hà Nội Chính phủ (2009), Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/6 Thủ tướng Chính phủ việc ban hành Quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam, Hà Nội Chính phủ (2010), Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp, Hà Nội Ngô Huy Cương (2003), "Một số nội dung hợp đồng thành lập công ty", Khoa học pháp luật, (9) 10 Ngô Huy Cương (2007), "Khái niệm công ty hợp danh Luật Doanh nghiệp năm 2005", Nghiên cứu lập pháp, (3) 11 Đỗ Văn Đại (2008), "Cần quy định hợp lý công ty hợp danh", Nghiên cứu lập pháp, (8) 81 12 Bùi Xuân Hải (2006), "Tiếp nhận pháp luật nước - lý luận thực tiễn luật công ty Việt Nam", Nghiên cứu lập pháp, (7) 13 Hội đồng Bộ trưởng (1991), Nghị định số 221/HĐBT ngày 23/7 quy định cá nhân nhóm kinh doanh có vốn thấp vốn pháp định, Hà Nội 14 Hội đồng Bộ trưởng (1992), Nghị định số 66/HĐBT ngày 02/3 quy định nhóm kinh doanh, Hà Nội 15 Francis Lemeunier (1993), Nguyên lý thực hành Luật Thương mại, Luật kinh doanh, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 16 Kubler, J.Simon (1992), Mấy vấn đề pháp luật kinh tế Cộng hòa Liên bang Đức, Nxb Pháp lý, Hà Nội 17 Nguyễn Huy Mẫn (1949), Hùn vốn lập hội, Nhà sách Vĩnh Bảo, Sài Gịn 18 Cơng Minh (2007), "Cơng ty hợp danh theo pháp luật Cộng hòa Pháp", Luật học, (3) 19 Phạm Duy Nghĩa (2006), Giáo trình Luật kinh tế, Tập 1, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 20 Nhà Pháp luật Việt - Pháp (2006), Bộ luật Dân Pháp, Nxb Tư pháp, Hà Nội 21 Lê Minh Phiếu (2006), "Các loại hình doanh nghiệp phổ biến Pháp", Khoa học Pháp lý, (4+5) 22 Quốc hội (1980), Hiến pháp, Hà Nội 23 Quốc hội (1992), Hiến pháp, Hà Nội 24 Quốc hội (2001), Hiến pháp (sửa đổi, bổ sung), Hà Nội 25 Quốc hội (2004), Luật phá sản doanh nghiệp, Hà Nội 26 Quốc hội (2005), Bộ luật Dân sự, Hà Nội 27 Quốc hội (2005), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội 28 Quốc hội (2005), Luật Thương mại, Hà Nội 82 29 Quốc hội (2009), Luật Doanh nghiệp (sửa đổi bổ sung), Hà Nội 30 Quốc hội (2009), Luật thuế thu nhập cá nhân, Hà Nội 31 Lê Tài Triển, Nguyễn Vạng Thọ, Nguyễn Tân (1973), Luật Thương mại Việt Nam dẫn giải, Quyển II, Kim lai ấn qn, Sài Gịn 32 Đào Trí Úc Lê Minh Thông (1999), "Sự tiếp nhận giá trị pháp lý phương Đông phương Tây phát triển tư tưởng pháp lý Việt Nam", Nhà nước pháp luật, (5) 33 Viện Nghiên cứu Quản lý kinh tế Trung ương (2005), Luật công ty hợp danh hữu hạn Hoa Kỳ, (Tài liệu dịch tham khảo), Hà Nội 34 Phạm Thế Vinh (2009), "Hình thức cơng ty hợp danh: không cần thiết phải qui định cụ thể", Báo Doanh nhân, (87) 35 Vũ Đặng Hải Yến (2003), Một số vấn đề pháp lý công ty hợp danh, Luận văn thạc sỹ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội 83 ... khơng có hội trở thành thành viên công ty hợp danh thành viên cơng ty người để lại thừa kế qua đời Việc thành viên cũ khỏi công ty hay thành viên vào công ty địi hỏi phải có trí thành viên Vấn đề... kiểm sốt cơng ty" [27] Mỗi thành viên hợp danh có quyền chủ cơng ty, quyền điều 41 hành, quản lý, kiểm soát hoạt động kinh doanh, quyền sử dụng dấu, tài sản công ty để tiến hành hoạt động kinh... vốn, cơng ty hợp danh huy động vốn cách khác tăng vốn góp thành viên cơng ty, tiếp nhận thành viên mới, kêu gọi tổ chức cá nhân đầu tư góp vốn So với cơng ty tư nhân cơng ty hợp danh huy động