(Luận văn thạc sĩ) địa vị pháp lý của tập đoàn kinh tế nhà nước ở việt nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ LAN ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC Ở VIỆT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Hà nội – 2011 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ LAN ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC Ở VIỆT NAM Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 60 38 50 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS DƯƠNG ĐĂNG HUỆ Hà nội – 2011 MỤC LỤC Trang Lời cam đoan Mục lục Danh mục chữ viết tắt Danh mục hình vẽ MỞ ĐẦU……………………………………………………………………… Chương NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ TẬP ĐOÀN KINH TẾ……… 1.1 KHÁI NIỆM, ĐẶC ĐIỂM CỦA TẬP ĐOÀN KINH TẾ……………………… 1.1.1 Khái niệm……………………………………………………………… 1.1.2 Đặc điểm tập đoàn kinh tế…………………………………………… 1.1.3 Vai trị tập đồn kinh tế……………………………………………… 14 1.2 SỰ HÌNH THÀNH VÀ PHÁT TRIỂN CỦA TẬP ĐOÀN KINH TẾ TRÊN THẾ GIỚI……………………………………………………………………… 19 1.2.1 Qui luật hình thành tập đồn kinh tế……………………………………… 19 1.2.2 Phương thức hình thành phát triển tập đồn kinh tế…………………… 21 1.2.3 Điều kiện hình thành tập đồn kinh tế……………………………… 23 1.3 MƠ HÌNH TỔ CHỨC VÀ QUẢN LÝ TẬP ĐOÀN KINH TẾ…………… 25 1.3.1 Mơ hình tổ chức tập đồn kinh tế…………………………………… 25 1.3.2 Mơ hình quản lý tập đồn kinh tế…………………………………… 33 Chương NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CƠ BẢN VỀ TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC Ở VIỆT NAM……………………………………………… 36 2.1 CĂN CỨ PHÁP LÝ CỦA TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC Ở VIỆT NAM…………………………………………………………………………… 36 2.1.1 Một số văn pháp qui tập đoàn kinh tế nhà nước………………………… 36 2.1.2 Cơ hội thách thức tập đoàn kinh tế nhà nước nay………… 40 2.2 THÀNH LẬP TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC…………………………… 46 2.2.1 Phương thức thành lập tập đoàn kinh tế nhà nước……………………………… 46 2.2.2 Điều kiện thành lập Tập đoàn kinh tế nhà nước………………… 47 2.2.3 Trình tự, thủ tục thành lập Tập đoàn kinh tế nhà nước…………………… 49 2.3 QUẢN LÝ, ĐIỀU HÀNH TRONG TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC…… 51 2.3.1 Tổ chức quản lý, điều hành tập đoàn kinh tế nhà nước…………………… 51 2.3.2 Chức năng, quyền nghĩa vụ, tổ chức quản lý công ty mẹ…………………… 54 2.3.3 Quan hệ công ty mẹ doanh nghiệp tham gia tập đoàn………… 66 2.4 QUẢN LÝ, GIÁM SÁT ĐỐI VỚI TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC… 70 Chương MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC………………………………………… 75 3.1 GIẢI PHÁP TRONG QUẢN LÝ, GIÁM SÁT HOẠT ĐỘNG CỦA CÁC TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC……………………………………… 75 3.2 GIẢI PHÁP VỀ QUẢN LÝ VỐN, TÀI SẢN NHÀ NƯỚC TẠI CÁC TẬP 78 ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC………………………………………………… 3.3 GIẢI PHÁP VỀ CƠ CHẾ KIỂM SỐT TÀI CHÍNH TRONG MƠ HÌNH TẬP ĐỒN KINH TẾ………………………………………………………… 81 KẾT LUẬN 85 TÀI LIỆU THAM KHẢO 87 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Việt Nam giai đoạn đẩy mạnh cơng nghiệp hóa – đại hóa đất nước, chủ động hội nhập ngày sâu rộng vào kinh tế quốc tế Thực tiễn khách quan đặt yêu cầu cần phải cấu xếp lại doanh nghiệp có qui mơ nhỏ, lẻ, hoạt động manh mún thành doanh nghiệp có qui mơ lớn, khơng có đủ khả trở thành đối tác mà cịn cạnh tranh với TĐKT nước ngồi Đồng thời, phát huy vai trị đầu tàu kinh tế nhà nước số lĩnh vực mũi nhọn kinh tế, đảm bảo định hướng xã hội chủ nghĩa Đứng trước yêu cầu TĐKT mơ hình phù hợp với u cầu khách quan chủ quan bối cảnh hội nhập phát triển kinh tế đất nước Từ năm 2005 số TĐKT nhà nước thí điểm thành lập, địa vị pháp lý chúng không có, ngày 05 tháng 11 năm 2009 Chính phủ ban hành Nghị định 101/2009/NĐ-CP thí điểm thành lập, tổ chức, hoạt động quản lý TĐKT nhà nước Nghị định khn khổ pháp lý thức cho TĐKT nhà nước khắc phục tình trạng “mất phương hướng” TĐKT nhà nước Đồng thời pháp lý thức cho việc xác định địa vị pháp lý thực thể kinh doanh Mặc dù, khung pháp lý thức cho việc đời TĐKT nhà nước ban hành, song nghiên cứu chuyên sâu TĐKT nói chung TĐKT nhà nước nói riêng nước ta hạn chế Rất nhiều vấn đề lý luận lẫn thực tiễn gây tranh cãi, đặc biệt việc xác định địa vị pháp lý TĐKT nhà nước, mà nội dung xoay quanh vấn đề như: TĐKT? TĐKT có đặc trưng gì? TĐKT có tư cách pháp nhân không? Quyền, nghĩa vụ, trách nhiệm pháp lý TĐKT trước pháp luật nào? Mối quan hệ với đại diện chủ sở hữu quan quản lý nhà nước khác có liên quan… Để góp phần tạo điều kiện thúc đẩy hình thành phát triển TĐKT nói chung TĐKT nhà nước Việt Nam nói riêng, việc nghiên cứu cách bản, đầy đủ, có hệ thống vấn đề liên quan đến địa vị pháp lý TĐKT nhà nước vấn đề cấp thiết Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài Ở Việt Nam, khái niệm TĐKT nhắc đến nhiều 20 năm Có lẽ mà nghiên cứu TĐKT nước ta – lý luận lẫn thực tiễn hạn chế Phần lớn nghiên cứu chuyên gia chủ yếu thể qua viết tạp chí khoa học, báo Đồng thời, có số cơng trình nghiên cứu TĐKT số tác giả trước như: Luận văn Thạc sỹ: “Một số vấn đề TĐKT nhà nước Việt Nam nay” tác giả Phan Minh Tuấn; “TĐKT - Thực trạng hướng hoàn thiện khung pháp lý kinh tế Việt Nam” – Luận văn Thạc sỹ tác giả Nguyễn Thị Trâm; “Quản lý vốn nhà nước TĐKT” – tác giả Đoàn Thanh Hải Tuy nhiên, tất cơng trình nghiên cứu thực bối cảnh chưa có khung pháp lý thức cho việc thành lập, tổ chức hoạt động thực thể kinh doanh Chính vậy, chưa có sở pháp lý cho việc xác định Địa vị pháp lý TĐKT nhà nước Việt Nam chưa có cơng trình nghiên cứu đề cập đến nội dung Vì vậy, nhận định rằng, cơng trình nghiên cứu tơi hồn tồn mới, khơng trùng lặp với cơng trình nghiên cứu khoa học cơng bố trước nước ta Mục đích, nhiệm vụ đề tài 3.1 Mục đích đề tài Mục đích nghiên cứu đề tài sở nghiên cứu cách đầy đủ vấn đề lý luận thực tiễn có liên quan, xây dựng chế độ pháp lý TĐKT nhà nước Thành cơng đề tài mặt khắc phục tình trạng “mất phương hướng” TĐKT nhà nước thí điểm thành lập thời gian qua, mặt khác góp phần phát triển TĐKT nhà nước, đáp ứng yêu cầu kinh tế bối cảnh hội nhập 3.2 Nhiệm vụ đề tài Để thực mục tiêu trên, đề tài có số nhiệm vụ chủ yếu sau đây: - Một là, làm rõ sở lý luận TĐKT nói chung TĐKT nhà nước Việt Nam nói riêng - Hai là, Phân tích, đánh giá qui định pháp luật hành TĐKT nhà nước giai đoạn thí điểm - Ba là, Chỉ thuận lợi khó khăn TĐKT nhà nước Đồng thời kiến nghị số giải pháp nhằm hoàn thiện địa vị pháp lý TĐKT nhà nước Việt Nam Phạm vi nghiên cứu Những vấn đề lý luận thực tiễn TĐKT có đối tượng nghiên cứu tương đối rộng Trong phạm vi đề tài này, với khuôn khổ luận văn thạc sỹ, tác giả tập trung chủ yếu tìm hiểu sở pháp lý TĐKT nhà nước, chủ yếu tập trung giải số vấn đề tạo nên địa vị pháp lý thực thể kinh doanh này, như: vấn đề khái niệm, điều kiện thành lập, quản lý điều hành, vấn đề quản lý, giám sát TĐKT nhà nước… Phương pháp nghiên cứu Đề tài sử dụng cách tổng hợp phương pháp nghiên cứu mà trước hết phép biện chứng chủ nghĩa vật biện chứng Chủ nghĩa Mác – Lênin phương pháp nghiên cứu khoa học truyền thống phương pháp phân tích, tổng hợp so sánh Cấu trúc luận văn Mở đầu Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ TẬP ĐOÀN KINH TẾ Chương 2: NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CƠ BẢN VỀ TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC Ở VIỆT NAM Chương 3: MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC KẾT LUẬN TÀI LIỆU THAM KHẢO Chương NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ TẬP ĐOÀN KINH TẾ 1.1 KHÁI NIỆM, ĐẶC ĐIỂM CỦA TẬP ĐOÀN KINH TẾ 1.1.1 Khái niệm TĐKT Khi nói đến TĐKT nước Mỹ la tinh nước Tây Âu nhiều danh từ khác sử dụng như: “groups” hay “business group”, “conglomerate”, “cartel”, “trust”, “alliance”, “syndicate” Ấn Độ dùng thuật ngữ business houses Ở Hàn Quốc gọi Chaebol Nhật Bản trước chiến tranh giới thứ hai gọi zaibatsu sau chiến tranh gọi keiretsu Trung Quốc sử dụng thuật ngữ Tập đoàn doanh nghiệp Sự đa dạng tên gọi hay thuật ngữ sử dụng nói lên tính đa dạng hình thức liên kết khái quát chung tập đoàn Mặc dù chưa có định nghĩa thống TĐKT mang tính quốc tế, qua nghiên cứu tài liệu khái niệm tập đoàn số quốc gia nhận số đặc điểm chung tập đồn Đó là: TĐKT tổ hợp doanh nghiệp hoạt động ngành nhiều ngành khác nhau, có quan hệ với vốn, tài chính, cơng nghệ, thơng tin, đào tạo, nghiên cứu liên kết khác xuất phát từ lợi ích doanh nghiệp tham gia liên kết, thường có cơng ty mẹ nắm quyền lãnh đạo, chi phối hoạt động công ty tài chiến lược phát triển Cơng ty mẹ cơng ty thành viên có tư cách pháp nhân Như vậy, TĐKT tổ chức chứa đựng pháp nhân độc lập Bản thân TĐKT khơng có tư cách pháp nhân mà thuật ngữ, khái niệm dùng để nhận diện mô hình kinh doanh chứa đựng pháp nhân độc lập có mối quan hệ, liên kết đa dạng Ở nước ta, ngày tháng 11 năm 2009 Chính phủ ban hành Nghị định số 101/2009/NĐ-CP thí điểm thành lập, tổ chức, hoạt động quản lý TĐKT nhà nước đưa khái niệm cụ thể TĐKT nhà nước (sau gọi Nghị định 101): “ nhóm cơng ty có qui mơ lớn liên kết hình thức cơng ty mẹ - cơng ty hình thức khác, tạo thành tổ hợp doanh nghiệp gắn bó chặt chẽ lâu dài với lợi ích kinh tế, cơng nghệ, thị trường dịch vụ kinh doanh khác” Đồng thời, Nghị định khẳng định “công ty mẹ doanh nghiệp thành viên tập đồn có tư cách pháp nhân; có vốn tài sản riêng; có quyền chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản theo qui định pháp luật theo thỏa thuận chung tập đoàn.” (khoản 3, Điều 4) 1.1.2 Đặc điểm TĐKT - Một là, quan hệ sở hữu hỗn hợp, phức tạp mang tính xã hội hóa cao: - Hai là, liên kết vốn mang tính phổ biến, chi phối liên kết khác - Ba là, TĐKT khơng có tư cách pháp nhân có cấu tổ chức phức tạp - Bốn là, TĐKT thường có qui mơ lớn vốn, doanh thu, lao động phạm vi hoạt động - Năm là, TĐKT hoạt động đa ngành nghề, đa lĩnh vực thường có ngành, nghề chủ đạo 1.1.3 Vai trò TĐKT 1.1.3.1 Trên bình diện quốc gia doanh nghiệp - TĐKT tạo nên sức mạnh kinh tế quốc gia - TĐKT cịn có vai trị quan trọng việc bảo vệ sản xuất nước, đặc biệt nước phát triển, nước tiến hành cơng nghiệp hóa -TĐKT có vai trị quan trọng việc khắc phục khả hạn chế vốn công ty cá biệt, cho phép huy động nguồn lực tổng hợp giúp doanh nghiệp nhỏ nói riêng kinh tế - xã hội nói chung phát triển - TĐKT cịn có vai trị lớn việc cung cấp, trao đổi thông tin kinh nghiệm tổ chức, quản lý, nghiên cứu, triển khai ứng dụng khoa học công nghệ vào sản xuất…cho cơng ty thành viên - Các TĐKT cịn có vai trò quan trọng việc nâng cao hiệu quản lý 1.1.3.2 Trên bình diện quốc tế - Thúc đẩy tiến trình tồn cầu hóa, khu vực hóa kinh tế - Các TĐKT có vai trị quan trọng việc tăng cường đầu tư nước thúc đẩy thương mại quốc tế - Đào tạo nguồn nhân lực tạo việc làm - Chuyển giao công nghệ 1.2 SỰ HÌNH THÀNH VÀ PHÁT TRIỂN CỦA TẬP ĐỒN KINH TẾ TRÊN THẾ GIỚI 1.2.1 Qui luật hình thành TĐKT 1.2.1.1 Qui luật quan hệ sản xuất phù hợp với tính chất trình độ phát triển lực lượng sản xuất 1.2.1.2 Qui luật tích tụ tập trung vốn 1.2.1.3 Qui luật cạnh tranh, liên kết 1.2.1.4 Qui luật tối đa hóa lợi nhuận phân tán rủi ro 1.2.2 Phương thức hình thành phát triển TĐKT Lịch sử cho thấy TĐKT giới hình thành phát triển thơng qua ba phương thức sau: - Một là; cơng ty có qui mơ lớn lực mạnh thơn tính cơng ty nhỏ, yếu hình thức mua cơng ty con, mua tồn mua cổ phần với khối lượng đủ để nắm quyền kiểm soát HĐQT điều hành cơng ty theo định hướng - Hai là; công ty tự nguyện đàm phán, tự nguyện sáp nhập, hợp vào công ty đầu đàn ngược lại cơng ty đầu đàn góp vốn vào công ty thành viên - Ba là: TĐKT hình thành sở đầu tư Chính phủ, nhà nước có sách đặc biệt để hỗ trợ can thiệp vào việc hình thành phát triển tập đồn 1.2.3 Điều kiện hình thành TĐKT - Những điều kiện khách quan: + Trình độ xã hội hóa sản xuất: Sản xuất phải đạt đến trình độ xã hội hóa định dẫn đến địi hỏi khách quan phải lựa chọn hình thức tổ chức tập đồn có qui mơ lớn, nhiều vốn có độ tập trung sản xuất cao + Trình độ phát triển kinh tế thị trường: Nền kinh tế thị trường phải đạt đến trình độ định thiết lập cấu thị trường tương đối hồn thiện - Điều kiện phía Chính phủ Sự ổn định mơi trường trị - xã hội có vai trị quan trọng phát triển kinh tế nói chung doanh nghiệp nói riêng Do vậy, TĐKT đời phát triển, bên cạnh việc phải đảm bảo ổn định mơi trường trị - xã hội mơi trường kinh tế vĩ mơ, Chính phủ cần phải ban hành tương đối đầy đủ qui định sách liên quan đến hình thành phát triển TĐKT - Điều kiện từ thân doanh nghiệp Với phương thức đời khác điều kiện từ thân doanh nghiệp để hình thành TĐKT khác 1.3 MƠ HÌNH TỔ CHỨC VÀ QUẢN LÝ TẬP ĐOÀN KINH TẾ 1.3.1 Mơ hình tổ chức TĐKT 1.3.1.1 Theo chế quản lý 1.3.1.1.1 Mơ hình tập đồn theo cấu trúc hợp (Unitary structure) Mơ hình tập đồn theo cấu trúc hợp nhất, hay gọi cấu trúc “nhất nguyên tập trung quyền lực” 1.3.1.1.2 Mơ hình tập đồn theo cấu trúc công ty mẹ nắm giữ vốn (Holding structure) Dạng phổ biến mơ hình TĐKT tổ chức theo dạng holding mơ hình cơng ty mẹ - cơng ty 1.3.1.1.3 Mơ hình tập đồn theo cấu trúc đa trung tâm(Multi – divisional) Mơ hình tập đồn theo cấu trúc đa trung tâm (cịn gọi cấu trúc hỗn hợp) kết hợp mô hình cấu trúc hợp với mơ hình cấu trúc holding, phù hợp với tập đồn có qui mơ lớn 1.3.1.2 TĐKT theo chế đầu tư vốn ba phận: quản lý, giám sát điều hành 1.3.2.1 Bộ máy quản lý Phần lớn TĐKT giới coi HĐQT hạt nhân quản lý tập đồn, thực chức quản lý cơng ty mẹ định vấn đề quan trọng tập đồn 1.3.2.2 Bộ máy điều hành Cơng ty mẹ cơng ty tập đồn có tổng giám đốc, giám đốc điều hành (Ban điều hành) máy giúp việc Đây quan thực điều hành hoạt động hàng ngày công ty Quyền hạn trách nhiệm giám đốc phụ thuộc lớn vào điều lệ công ty việc phân cấp HĐQT 1.3.2.3 Bộ máy giám sát Các tập đồn kinh doanh thường hình thành uỷ ban kiểm toán đứng độc lập nhằm giám sát hoạt động máy điều hành công ty mẹ Chương NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CƠ BẢN VỀ TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC Ở VIỆT NAM 2.1 CĂN CỨ PHÁP LÝ CỦA TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC Ở VIỆT NAM 2.1.1 Một số văn pháp qui TĐKT nhà nước Luật doanh nghiệp năm 2005 Nghị định 139/2007/NĐ-CP quy định chi tiết thực số điều Luật Doanh nghiệp 2005, điều 26 Nghị định 101/2009/NĐ thí điểm thành lập, tổ chức, hoạt động quản lý TĐKT nhà nước CP Nghị định nhằm hướng dẫn cụ thể cụ thể việc hình thành, tổ chức, hoạt động TĐKT nhà nước, tạo sở pháp lý cho hoạt động TĐKT nhà nước việc quản lý, giám sát nhà nước TĐKT nhà nước 2.1.2 Cơ hội thách thức TĐKT nhà nước 2.1.2.1 Cơ hội - Về môi trường kinh doanh Việt Nam nước có tiềm phát triển lớn với lợi như: Sự ổn định trị - xã hội, thuận lợi vị trí địa lý, khí hậu, tài nguyên đặc biệt nguồn nhân lực…Môi trường cạnh tranh bước cải thiện, loại thị trường phát triển đồng bộ, kết cấu hạ tầng ý đầu tư tạo tiền đề thúc đẩy TĐKT hình thành phát triển - Thuận lợi sách khn khổ pháp lý: Các đạo luật cho đời phát triển TĐKT ban hành Luật doanh nghiệp 2005, Luật đầu tư, Luật cạnh tranh kiểm soát độc quyền với nghị định, thơng tư nhằm cụ thể hóa nội dung chủ yếu Đặc biệt, Nghị định 101 trở thành khuôn khổ pháp lý thức cho TĐKT, đặc biệt TĐKT nhà nước, tạo sở cho việc hình 10 thành, tổ chức, hoạt động quản lý TĐKT nhà nước - TĐKT nhà nước có lợi lớn về: ưu đãi vốn, cạnh tranh, đất đai tâm lý người tiêu dùng + Đang hoạt động ngành kinh tế mũi nhọn, lĩnh vực then chốt kinh tế + Phần lớn người tiêu dùng nước giữ thói quen tin tưởng vào hàng hóa doanh nghiệp nhà nước sản xuất 2.1.2.2 Thách thức - Quy mơ khả tích tụ vốn TĐKT Việt Nam hạn chế, phạm vi hoạt động nhỏ hẹp - Hiệu hoạt động thấp - Tình trạng đầu từ dàn trải - Một thách thức lớn TĐKT nhà nước vấn đề cân đối lực, trình độ quản lý quy mô, phạm vi đầu tư - Công tác nghiên cứu khoa học, đổi công nghệ, sản phẩm chưa đẩy mạnh - Phần lớn TĐKT thiếu chiến lược kinh doanh mang tính dài hạn - Việc quản lý, giám sát Nhà nước TĐKT nhà nước tồn nhiều bất cập việc chưa xác định đầu mối chủ sở hữu Cùng lúc có nhiều quan, tổ chức cá nhân thực vai trò chủ sở hữu TĐKT dẫn đến trùng lặp chồng chéo - Ở số tập đoàn, diễn tình trạng cạnh tranh nội thành viên tập đồn 2.2 THÀNH LẬP TẬP ĐỒN KINH TẾ NHÀ NƯỚC 2.2.1 Phương thức thành lập TĐKT nhà nước Thủ tướng Chính phủ định thành lập TĐKT nhà nước sở tổng công ty, công ty nhà nước đủ điều kiện qui định Điều 10 Nghị định 2.2.2 Điều kiện thành lập TĐKT nhà nước - Thứ nhất: Có ngành nghề kinh doanh thuộc ngành, lĩnh vực: Bưu chính, viễn thơng cơng nghệ thơng tin; Đóng mới, sửa chữa tàu thuỷ; Sản xuất, truyền tải, phân phối kinh doanh điện năng; Khảo sát, thăm dò, khai thác, chế biến phân phối dầu khí; Khảo sát, thăm dị, khai thác, chế biến than khoáng sản; Dệt may; Trồng, khai thác, chế biến cao su; Sản xuất, kinh doanh phân bón sản phẩm hố chất; 11 Đầu tư kinh doanh bất động sản; 10 Cơng nghiệp xây dựng khí chế tạo; 11 Tài chính, ngân hàng, bảo hiểm; 12 Các ngành nghề khác theo định Thủ tướng Chính phủ - Thứ hai: Đảm bảo điều kiện cấu ngành nghề quy định Điều 16 Nghị định 101 - Thứ ba: Công ty mẹ phải đáp ứng điều kiện sau đây: a) Vốn điều lệ công ty mẹ không thấp mức vốn tối thiểu quy định công ty mẹ TĐKT nhà nước ngành, lĩnh vực kinh doanh theo định Thủ tướng Chính phủ; b) Có nguồn nhân lực đủ trình độ, kinh nghiệm khả kinh doanh ngành nghề ngành nghề có liên quan; quản lý vốn đầu tư quản trị, điều hành, phối hợp hoạt động doanh nghiệp thành viên, doanh nghiệp liên kết; c) Có khả sử dụng bí cơng nghệ, thương hiệu, thị trường để chi phối công ty tiến hành liên kết với doanh nghiệp liên kết khác; d) Có nguồn lực tài có phương án khả thi để huy động nguồn lực tài chính, bảo đảm đầu tư đủ vốn vào công ty con, doanh nghiệp liên kết khác - Thứ tư: Các doanh nghiệp dự kiến trở thành doanh nghiệp thành viên TĐKT nhà nước chuyển đổi, có kế hoạch chuyển đổi chuyển đổi, đăng ký kinh doanh hình thức cơng ty cổ phần, cơng ty trách nhiệm hữu hạn hoạt động theo Luật Doanh nghiệp 2.2.3.Trình tự, thủ tục thành lập TĐKT nhà nước Việc thành lập TĐKT nhà nước phải tuân thủ theo bước sau đây: - Bước 1: Cho phép xây dựng Đề án: Căn quy định Chính phủ ngành, lĩnh vực thí điểm thành lập TĐKT nhà nước, Thủ tướng Chính phủ định quan tổ chức xây dựng Đề án thí điểm thành lập TĐKT nhà nước - Bước Xây dựng, trình Đề án: Cơ quan tổ chức Thủ tướng Chính phủ giao xây dựng Đề án thí điểm thành lập TĐKT nhà nước có trách nhiệm tổ chức xây dựng Đề án thành lập TĐKT nhà nước; lấy ý kiến Bộ liên quan theo qui định điểm d khoản 2, Nghị định 101; trình Thủ tướng Chính phủ phê duyệt Hồ sơ Đề án trình Thủ tướng Chính phủ phê duyệt bao gồm: a) Tờ trình Đề án thành lập TĐKT nhà nước; b) Đề án thành lập TĐKT nhà nước c) Dự thảo Điều lệ công ty mẹ TĐKT nhà nước; d) Ý kiến Đề án Bộ Kế hoạch Đầu tư, Bộ Tài chính, Bộ Tư pháp, Bộ quản lý ngành (trong trường hợp quan trình Đề án Tổng cơng ty Thủ tướng Chính phủ định thành lập), Bộ Nội vụ, Bộ Lao động - Thương binh Xã hội 12 - Bước Phê duyệt Đề án: Thủ tướng Chính phủ xem xét định phê duyệt Đề án thành lập TĐKT nhà nước - Bước Triển khai thực Đề án thành lập TĐKT nhà nước: a) Thủ tướng Chính phủ định thành lập công ty mẹ; bổ nhiệm Chủ tịch thành viên HĐQT công ty mẹ; b) HĐQT công ty mẹ trực tiếp chịu trách nhiệm triển khai thực Đề án; phát triển hình thức liên kết nhóm cơng ty mẹ - cơng ty con, doanh nghiệp thành viên trình triển khai thực Đề án hoạt động TĐKT 2.3 QUẢN LÝ, ĐIỀU HÀNH TRONG TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC 2.3.1 Tổ chức quản lý, điều hành TĐKT nhà nước Việc quản lý, điều hành TĐKT nhà nước thực theo phương thức sau: Quản lý, điều hành thông qua công ty mẹ; Quản lý, điều hành thơng qua hình thức đầu tư, liên kết; Quản lý, điều hành thông qua thoả thuận, hợp tác sử dụng dịch vụ chung toàn tập đoàn; thực quy chế, tiêu chuẩn, định mức chung tồn tập đồn khơng trái với quy định pháp luật; sử dụng sản phẩm, dịch vụ theo nguyên tắc thị trường; Phương thức khác theo quy định pháp luật phù hợp với Điều lệ doanh nghiệp thành viên 2.3.2 Chức năng, quyền nghĩa vụ, tổ chức quản lý công ty mẹ 2.3.2.1 Chức Khoản 1, Điều 17, Nghị định 101qui định: “Công ty mẹ thực chức trực tiếp sản xuất kinh doanh đầu tư tài đầu tư tài chính.” 2.3.2.2 Quyền nghĩa vụ công ty mẹ * Quyền nghĩa vụ công ty mẹ vốn tài sản - Cơng ty mẹ có quyền vốn tài sản sau: Công ty mẹ có quyền chiếm hữu, sử dụng vốn tài sản công ty để kinh doanh, thực lợi ích hợp pháp từ vốn tài sản công ty Công ty mẹ sử dụng vốn, tài sản thuộc quyền quản lý công ty để đầu tư theo qui định Nghị định pháp luật đầu tư Việc quản lý sử dụng tài sản, nguồn lực Nhà nước giao cho thuê đất đai, tài nguyên theo qui định pháp luật đất đai, tài nguyên - Nghĩa vụ công ty mẹ vốn tài sản: Bảo toàn phát triển vốn nhà nước đầu tư công ty mẹ vốn công ty mẹ tự huy động Chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác của công ty 13 mẹ phạm vi số tài sản công ty Định kỳ đánh giá lại tài sản công ty mẹ theo qui định pháp luật * Quyền nghĩa vụ công ty mẹ kinh doanh - Trong kinh doanh cơng ty mẹ có quyền sau: Chủ động tổ chức sản xuất, kinh doanh, kế hoạch phối hợp sản xuất, kinh doanh, tổ chức máy quản lý theo yêu cầu kinh doanh đảm bảo kinh doanh có hiệu Kinh doanh ngành, nghề, lĩnh vực qui định giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; mở rộng qui mô kinh doanh theo khả năng, nhu cầu thị trường nước phù hợp với qui định pháp luật tập đồn; Quyền chủ động tìm kiếm thị trường, khách hàng nước ký kết hợp đồng Quyết định giá mua, bán sản phẩm, dịch vụ, trừ sản phẩm, dịch vụ cơng ích sản phẩm, dịch vụ nhà nước qui định Cơng ty mẹ có quyền định dự án đầu tư theo qui định pháp luật đầu tư, sử dụng vốn, tài sản công ty mẹ để liên doanh, liên kết, góp vốn vào doanh nghiệp; th, mua phần tồn cơng ty khác nước Tổ chức lựa chọn nhà thầu theo qui định pháp luật đấu thầu Ngoài TĐKT thí điểm, cơng ty mẹ cịn có thêm số quyền đặc thù lĩnh vực này, cụ thể: ty mẹ, doanh nghiệp thành viên tập đoàn thực phương thức chào hàng cạnh tranh mua sắm hàng hóa mà hàng hóa đầu doanh nghiệp đầu vào doanh nghiệp khác tập đoàn Các doanh nghiệp thành viên có quyền tham gia đấu thầu thực dự án thuộc ngành nghề kinh doanh công ty mẹ công ty khác TĐKT Sử dụng phần vốn nhà nước thu từ cổ phần hóa, nhượng bán phần tồn vốn mà công ty mẹ đầu tư đơn vị trực thuộc, công ty công ty liên kết theo qui định pháp luật Quyết định thành lập mới, tổ chức lại, giải thể, chuyển đổi sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên với mức vốn điều lệ công ty đến 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần Công ty mẹ; công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên thuộc sở hữu công ty công ty mẹ nắm 100% vốn điều lệ; đơn vị trực thuộc công ty mẹ; chi nhánh, văn phịng đại diện cơng ty mẹ nước nước theo qui định pháp luật, sau Thủ tướng Chính phủ chấp thuận Cùng với công ty nhà đầu tư khác thành lập công ty cơng ty liên kết nước ngồi nước hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn, cơng ty cổ phần, cơng ty có vốn đầu tư nước ngồi với mức cổ phần, vốn góp công ty mẹ vào công ty đến 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần cơng ty mẹ Trường 14 hợp sử dụng vốn đầu tư từ ngân sách nhà nước phải Thủ tướng Chính phủ chấp thuận Quyết định th phần tồn cơng ty khác; mua phần tồn cơng ty khác với mức vốn đến 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần cơng ty mẹ sau Thủ tướng Chính phủ chấp thuận; tiếp nhận công ty khác tự nguyện tham gia liên kết với tập đồn; Bên cạnh đó, với tư cách chủ thể kinh doanh công ty mẹ có quyền liên quan đến việc tuyển chọn, ký kết hợp đồng lao động, bố trí, sử dụng, đào tạo, khen thưởng, kỷ luật, chấm dứt hợp đồng lao động; lựa chọn hình thức trả lương, thưởng cho người lao động sở hiệu sản xuất, kinh doanh qui định pháp luật lao động, tiền lương, tiền công qui định liên quan cơng ty trả lương, thưởng Ngồi ra, sản xuất, kinh doanh cơng ty mẹ cịn có quyền khác theo nhu cầu thị trường phù hợp với qui định pháp luật - Nghĩa vụ công ty mẹ kinh doanh: Kinh doanh ngành, nghề đăng ký; bảo đảm chất lượng sản phẩm dịch vụ công ty thực theo tiêu chuẩn đăng ký; Đổi mới, đại hố cơng nghệ phương thức quản lý để nâng cao hiệu khả cạnh tranh; Bảo đảm quyền lợi ích người lao động quyền tham gia quản lý công ty người lao động theo quy định pháp luật; Tuân theo quy định Nhà nước quốc phòng, an ninh, văn hố, trật tự, an tồn xã hội, bảo vệ tài ngun mơi trường; Thực chế độ kế tốn, kiểm tốn báo cáo tài chính, báo cáo thống kê theo quy định pháp luật theo yêu cầu chủ sở hữu nhà nước; Chịu trách nhiệm trước Chính phủ, Thủ tướng Chính phủ việc sử dụng vốn để đầu tư thành lập doanh nghiệp khác; Thực việc quản lý rủi ro bảo hiểm cho tài sản, trách nhiệm, người công ty mẹ sản xuất, kinh doanh theo quy định pháp luật; Chịu giám sát Nhà nước thực quy định thang, bảng lương, đơn giá tiền lương, chế độ trả lương người lao động, Chủ tịch, thành viên HĐQT, Tổng giám đốc, Phó tổng giám đốc, Kế tốn trưởng cán quản lý khác; Thực nghĩa vụ khác kinh doanh theo quy định pháp luật * Quyền nghĩa vụ công ty mẹ tài - Quyền tự chủ tài thể điểm sau: Cơng ty mẹ huy động vốn để kinh doanh hình thức phát hành trái phiếu, tín phiếu, kỳ phiếu cơng ty, vay vốn tổ chức tín dụng tổ chức tài 15 khác; vay vốn người lao động hình thức huy động vốn khác theo qui định pháp luật Quyền hưởng chế độ trợ cấp, trợ giá chế độ ưu đãi khác Nhà nước thực nhiệm vụ hoạt động cơng ích, quốc phịng, an ninh, phịng chống thiên tai cung cấp sản phẩm, dịch vụ theo sách giá Nhà nước khơng đủ bù đắp chi phí sản xuất, dịch vụ cơng ty Được chi thưởng sáng kiến đổi mới, cải tiến kỹ thuật, quản lý công nghệ; thưởng tăng suất lao động; thưởng tiết kiệm vật tư chi phí Các khoản tiền thưởng hạch tốn vào chi phí kinh doanh cơng ty mẹ, thực lần với mức thưởng tối đa không mức hiệu sáng kiến đổi mới, cải tiến kỹ thuật, quản lý công nghệ, tăng suất lao động, tiết kiệm vật tư chi phí mang lại năm; Được hưởng chế độ ưu đãi đầu tư, tái đầu tư theo quy định pháp luật; thực quyền chủ sở hữu phần vốn đầu tư vào công ty doanh nghiệp khác; Không phải nộp thuế thu nhập doanh nghiệp phần lợi nhuận thu từ phần vốn góp vào cơng ty doanh nghiệp khác công ty doanh nghiệp nộp thuế thu nhập doanh nghiệp trước chia lãi cho bên góp vốn khơng bị hình thức đánh thuế trùng (hai lần) gộp khác; Từ chối tố cáo yêu cầu cung cấp nguồn lực không pháp luật quy định cá nhân, quan hay tổ chức nào, trừ khoản tự nguyện đóng góp mục đích nhân đạo cơng ích; Sau hồn thành nghĩa vụ nộp thuế, chuyển lỗ theo quy định Luật Thuế thu nhập doanh nghiệp nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật, trích lập quỹ dự phịng tài chính, phần lợi nhuận thực lại phân chia sử dụng theo quy định pháp luật Trường hợp công ty mẹ nợ đến hạn phải trả mà chưa trả hết tăng lương, trích thưởng cho cơng nhân viên công ty mẹ, kể người quản lý sau trả hết nợ đến hạn; Được thành lập quỹ tài tập trung, bao gồm quỹ để thực nhiệm vụ đặc thù lĩnh vực, ngành nghề kinh doanh theo quy định pháp luật có liên quan Việc thành lập sử dụng quỹ quy định quy chế quản lý tài cơng ty mẹ Bộ Tài phê duyệt; Được bảo lãnh, chấp tín chấp cho cơng ty vay vốn tổ chức tín dụng, ngân hàng nước nước theo quy định pháp luật; Có quyền khác tài theo quy định pháp luật - Trong lĩnh vực tài chính, cơng ty mẹ có nghĩa vụ sau đây: Tự chủ tài chính, tự cân đối khoản thu chi; kinh doanh có hiệu quả, bảo 16 đảm tiêu tỷ suất lợi nhuận vốn nhà nước đầu tư chủ sở hữu nhà nước giao; đăng ký, kê khai nộp đủ thuế; thực nghĩa vụ chủ sở hữu nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật; Quản lý, sử dụng có hiệu quả: vốn kinh doanh bao gồm phần vốn đầu tư vào công ty khác; tài nguyên, đất đai nguồn lực khác Nhà nước giao, cho thuê; Sử dụng vốn nguồn lực khác để thực nhiệm vụ đặc biệt Nhà nước yêu cầu; Chấp hành đầy đủ chế độ quản lý vốn, tài sản, quỹ, chế độ hạch toán kế toán, kiểm toán theo quy định pháp luật; chịu trách nhiệm tính trung thực hợp pháp hoạt động tài công ty; Thực chế độ báo cáo tài chính, cơng khai tài hàng năm cung cấp thông tin cần thiết để đánh giá trung thực hiệu hoạt động công ty; Thực nghĩa vụ khác quy định quy chế quản lý tài cơng ty quy định khác pháp luật * Quyền nghĩa vụ cơng ty mẹ tham gia hoạt động cơng ích Khi thực nhiệm vụ cơng ích Nhà nước giao, công ty mẹ bảo đảm điều kiện vật chất tương ứng; Đối với sản phẩm, dịch vụ cơng ích Nhà nước đặt hàng cơng ty mẹ sử dụng phí doanh thu từ cung cấp sản phẩm, dịch vụ theo đặt hàng Nhà nước để bù đắp chi phí hợp lý phục vụ hoạt động cơng ích bảo đảm lợi ích cho người lao động Trường hợp khơng đủ Nhà nước cấp bù phần chênh lệch Đi liền với quyền thực hoạt động cơng ích, cơng ty mẹ có trách nhiệm: Cung ứng dịch vụ cơng ích Nhà nước giao nhiệm vụ đặt hàng theo đối tượng, giá phí mà Nhà nước quy định; Nhận nhiệm vụ cơng ích Nhà nước giao đặt hàng giao lại phần tồn nhiệm vụ cơng ích cho cơng ty thực theo quy định Nhà nước; Thực việc ký kết hợp đồng hạch toán kinh doanh theo quy định pháp luật; chịu trách nhiệm trước Nhà nước kết hoạt động cơng ích công ty; chịu trách nhiệm trước khách hàng, trước pháp luật sản phẩm, dịch vụ cơng ích công ty trực tiếp thực cung ứng; Cung cấp đủ số lượng sản phẩm, dịch vụ cơng ích, đảm bảo chất lượng, đối tượng thời gian; Và thực nghĩa vụ cơng ích khác theo quy định pháp luật Ngoài ra, Nghị định 101 bổ sung số quyền đặc thù công ty mẹ TĐKT nhà nước, như: Công ty mẹ, công ty công ty mẹ thực phương thức chào hàng cạnh tranh mua sắm hàng hố mà hàng hố đầu doanh nghiệp đầu vào doanh nghiệp khác tập đồn; Cơng ty cơng ty mẹ có quyền tham gia đấu thầu thực dự án thuộc ngành 17 nghề kinh doanh cơng ty mẹ cơng ty khác TĐKT; Công ty mẹ quyền tự chủ đơn giá tiền lương, quyền định thang, bảng lương, chế độ trả lương người lao động cán quản lý khác sở qui định lương tối thiểu Nhà nước nguyên tắc tốc độ tăng tiền lương bình quân thấp tốc độ tăng suất lao động đăng ký với quan quản lý nhà nước lao động – tiền lương, nhằm khuyến khích người lao động, hạn chế tình trạng chảy máu chất xám Đối với TĐKT nhà nước Nhà nước giao quản lý, khai thác tài nguyên, khoáng sản, giao hay thuê đất đai, cơng ty mẹ đại diện tập đồn thống quản lý tài nguyên khoáng sản, đất đai toàn tập đoàn tổ chức hoạt động kinh doanh, khai thác, sử dụng tài nguyên khoáng sản, đất đai theo qui định pháp luật tài nguyên khoáng sản, đất đai 2.3.2.3.Cơ cấu tổ chức quản lý công ty mẹ Cơ cấu tổ chức quản lý cơng ty mẹ - TĐKT nhà nước gồm có: HĐQT, Tổng giám đốc, Ban kiểm soát máy giúp việc, trừ công ty mẹ hoạt động ngành, lĩnh vực đặc biệt Thủ tướng Chính phủ định * Hội đồng quản trị HĐQT quan đại diện trực tiếp chủ sở hữu nhà nước công ty mẹ, thực quyền, nghĩa vụ chủ sở hữu doanh nghiệp cơng ty mẹ đầu tư tồn vốn điều lệ chủ sở hữu phần vốn góp cơng ty mẹ doanh nghiệp thành viên khác HĐQT gồm có chủ tịch HĐQT thành viên HĐQT, có thành viên chuyên trách không chuyên trách Thành viên HĐQT phải đáp ứng tiêu chuẩn điều kiện tối thiểu theo qui định pháp luật * Ban kiểm soát Để kiểm tra, giám sát hoạt động phận khác công ty mẹ cơng ty con, HĐQT thành lập Ban kiểm sốt, với số lượng từ 03 đến 05 thành viên, Trưởng Ban kiểm soát thành viên HĐQT, HĐQT phân công; thành viên khác HĐQT định Thành viên Ban kiểm sốt phải có tiêu chuẩn điều kiện sau theo qui định pháp luật * Tổng giám đốc Tổng giám đốc người điều hành hoạt động hàng ngày công ty mẹ Tổng giám đốc người đại diện theo pháp luật cơng ty mẹ, (trừ trường hợp Thủ tướng Chính phủ có định khác theo đề nghị HĐQT), đồng thời người phải chịu trách nhiệm cá nhân trước HĐQT trước pháp luật kết hoạt động kinh doanh công ty mẹ Để bổ nhiệm thuê điều hành công ty mẹ, Tổng giám đốc phải có đủ tiêu chuẩn điều kiện qui định Điều lệ công ty mẹ 18 2.3.3 Quan hệ công ty mẹ doanh nghiệp tham gia tập đoàn 2.3.3 Quan hệ phối hợp chung Công ty mẹ, doanh nghiệp thành viên, doanh nghiệp liên kết, doanh nghiệp tự nguyện liên kết, doanh nghiệp khác tham gia tập đoàn thực quan hệ phối hợp chung theo cách sau: Một là: Xây dựng quy chế hoạt động chung sở thỏa thuận công ty mẹ doanh nghiệp tham gia tập đồn Hai là: Cơng ty mẹ quyền hạn, trách nhiệm pháp luật quy định làm đầu mối thực phần toàn nội dung phối hợp hoạt động chung doanh nghiệp tập đoàn 2.3.3 2.Các mối quan hệ cụ thể - Với doanh nghiệp cấp II công ty mẹ sở hữu 100% vốn điều lệ HĐQT công ty mẹ thực quyền nghĩa vụ chủ sở hữu công ty mẹ doanh nghiệp cấp II công ty mẹ sơ hữu 100% vốn điều lệ - Với doanh nghiệp cấp II cơng ty mẹ giữ cổ phần, vốn góp chi phối Cơng ty mẹ có quyền nghĩa vụ cổ đơng, thành viên góp vốn, bên liên doanh doanh nghiệp cấp II thông qua người đại diện doanh nghiệp theo qui định pháp luật có liên quan Điều lệ doanh nghiệp - Với công ty liên kết Công ty mẹ thực quyền nghĩa vụ doanh nghiệp liên kết theo quy định pháp luật, theo Điều lệ doanh nghiệp liên kết thỏa thuận liên kết - Với công ty tự nguyện tham gia liên kết Công ty tự nguyện liên kết chịu ràng buộc quyền, nghĩa vụ với công ty mẹ doanh nghiệp thành viên tập đoàn theo thoả thuận liên kết - Với đơn vị trực thuộc công ty mẹ Đơn vị trực thuộc công ty mẹ thực chế độ phân cấp hoạt động kinh doanh, hạch toán, tổ chức nhân công ty mẹ theo quy định Quy chế tổ chức hoạt động đơn vị hạch toán phụ thuộc, đơn vị nghiệp Tổng giám đốc công ty mẹ xây dựng trình HĐQT phê duyệt Cơng ty mẹ chịu trách nhiệm nghĩa vụ tài phát sinh cam kết đơn vị hạch toán phụ thuộc đơn vị nghiệp 2.4 QUẢN LÝ, GIÁM SÁT ĐỐI VỚI TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC Nhà nước thực việc quản lý, giám sát tập đồn thơng qua quản lý giám sát công ty mẹ, mà không trực tiếp quản lý giám sát doanh nghiệp thành viên Chính phủ người thống thực quyền, nghĩa vụ chủ sở hữu nhà nước công ty mẹ, song nội dung quản lý, giám sát phân công, phân cấp cho 19 quan quản lý chuyên ngành thực (bao gồm: Bộ quản lý ngành, Bộ Kế hoạch đầu tư, Bộ Tài chính, Bộ Nội vụ,) HĐQT tập đồn đại diện chủ sở hữu trực tiếp vốn nhà nước TĐKT Phương thức quản lý, giám sát TĐKT nhà nước thực thông qua chế độ báo cáo HĐQT công ty mẹ; thông qua việc thực kiểm tốn cơng ty mẹ doanh nghiệp thành viên; thực chế độ báo cáo định kỳ đột xuất công ty mẹ thông qua hoạt động kiểm tra, giám sát Bộ, ngành phân công Chương MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC 3.1.GIẢI PHÁP TRONG QUẢN LÝ, GIÁM SÁT HOẠT ĐỘNG CỦA CÁC TĐKT NHÀ NƯỚC Các TĐKT nhà nước nắm giữ nguồn lực quan trọng đất nước, khối lượng lớn tài sản quốc gia, hiệu hoạt động có ảnh hưởng lớn trực tiếp đến ổn định kinh tế vĩ mô, chất lượng sức cạnh tranh kinh tế Vì thế, hoạt động tập đoàn cần phải giám sát chặt chẽ, đánh giá cách đầy đủ, nghiêm túc, minh bạch nhằm nắm thực trạng, có giải pháp kịp thời, phù hợp để khắc phục yếu kém, thúc đẩy phát triển, nâng cao trách nhiệm hiệu hoạt động Việc giám sát hoạt động tập đoàn thực nội (giám sát bên trong) giám sát quan quản lý nhà nước liên quan, từ bộ, ngành, Chính phủ đến Ủy ban Thường vụ Quốc hội (giám sát từ bên ngoài) Tuy nhiên, Giám sát từ bên ngồi dù có máy hùng mạnh đến mấy, giám sát bên giám sát từ bên ngồi chẳng mang lại kết khả quan Vậy làm để nâng cao hiệu giám sát bên trong? Từ thực tiễn giám sát bên công ty cổ phần niêm yết sàn chứng khốn rút số kinh nghiệm cho tập đoàn sau: Thứ nhất, thông tin hoạt động sản xuất kinh doanh công bố công khai minh bạch Việc công bố thơng tin trách nhiệm cơng ty giải trình với cổ đông Thông tin công bố phải kịp thời, trung thực tin cậy Các cơng ty có phận chuyên trách công bố thông tin Báo cáo tài xây dựng kế tốn viên chun nghiệp, tín nhiệm, cơng ty kiểm tốn sốt xét, xác nhận tính xác thực Các thơng tin phải công bố công khai phương tiện thông tin đại chúng, trang tin điện tử công ty gửi quan quản lý nhà nước liên quan theo quy định pháp luật Có thể có tập đồn có thơng tin đầy đủ, cụ thể 20 hoạt động sản xuất kinh doanh Nhưng việc cơng bố thơng tin chưa cơng khai thơng tin có đủ độ tin cậy hay khơng cịn câu hỏi Thứ hai, Ban kiểm soát độc lập tương HĐQT, Ban điều hành để giám sát kiềm chế quyền lực HĐQT Ban điều hành Thứ ba, công ty lớn có thành viên HĐQT độc lập giao quyền kiểm soát kiềm chế quyền lực chủ tịch HĐQT, trường hợp chủ tịch HĐQT kiêm tổng giám đốc để bảo vệ quyền lợi cổ đồng, trước hết cổ đông thiểu số 3.2 GIẢI PHÁP VỀ QUẢN LÝ VỐN, TÀI SẢN NHÀ NƯỚC TẠI TĐKT NHÀ NƯỚC - Tiến hành rà soát, sửa đổi, bổ sung kịp thời, hoàn thiện văn quy phạm pháp luật theo thẩm quyền để điều chỉnh toàn diện, đồng thống vấn đề quản lý, quản trị doanh nghiệp, sử dụng vốn, tài sản nhà nước TĐKT nhà nước Quốc hội cần sửa đổi, bổ sung luật liên quan sớm ban hành Luật sử dụng vốn tài sản nhà nước đầu tư vào kinh doanh - Thực triệt để việc tách chức thực quyền chủ sở hữu với chức quản lý hành nhà nước; tách bạch rõ ràng thực quyền chủ sở hữu với quyền chủ động kinh doanh doanh nghiệp; tôn trọng quyền tự chủ, tự chịu trách nhiệm kinh doanh doanh nghiệp; - Hoàn thiện chế phân cấp việc thực quyền, nghĩa vụ chủ sở hữu nhà nước theo nguyên tắc có đầu mối chịu trách nhiệm chính, thực nhiệm vụ theo dõi, tổng hợp tình hình quản lý, sử dụng vốn, tài sản nhà nước phân tích, đánh giá hiệu sản xuất, kinh doanh doanh nghiệp nhà nước, kể TĐKT đặc biệt - Nghiên cứu, điều chỉnh mơ hình phù hợp Tiếp tục nghiên cứu, đánh giá cách khách quan, toàn diện mặt tốt, mặt chưa tốt mơ hình tập đồn Trên sở đó, điều chỉnh để mơ hình ngày phù hợp - Vẫn cho phép TĐKT nhà nước kinh doanh đa ngành, phải xác định tập trung cao vào ngành sản xuất, kinh doanh chính, lựa chọn kỹ lưỡng nội dung hoạt động ngành khác mà doanh nghiệp có tiềm năng, lợi Quy định thật cụ thể điều kiện, tiêu chuẩn, quy mơ tập đồn, tổng công ty nhà nước đầu tư sang ngành, lĩnh vực khác Chấn chỉnh kịp thời lệch lạc thời gian vừa qua - Cần có quy định rõ ràng nhiệm vụ giao theo yêu cầu nhà nước cho TĐKT nhà nước nhiệm vụ sản xuất, kinh doanh bình thường doanh nghiệp; có chiến lược xây dựng phát triển TĐKT nhà nước đủ mạnh để trở thành công cụ quan trọng điều tiết kinh tế vĩ mô tham gia hội nhập kinh tế quốc tế - Đẩy nhanh tiến độ xếp, đổi mới, cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nước 21 - Có giải pháp xử lý sớm, kiên quyết, dứt điểm công ty nhà nước hoạt động không hiệu quả, thua lỗ kéo dài nhiều năm, khơng có khả phục hồi, cần thiết áp dụng quy định pháp luật phá sản, làm rõ trách nhiệm tập thể cá nhân để xử lý theo pháp luật Sớm tiến hành tổng kết việc xử lý nợ khu vực doanh nghiệp nhà nước để có biện pháp hữu hiệu, tập trung giải tình trạng nợ dây dưa, nợ chiếm dụng khơng lành mạnh gây khó khăn tài nghiêm trọng cho nhiều doanh nghiệp - Cần đặc biệt trọng việc chọn lựa nhân quản lý TĐKT nhà nước theo tiêu chuẩn xác định Quy định rõ tiêu chuẩn, quyền hạn, trách nhiệm, lợi ích có chế tài xử lý rõ ràng, nghiêm minh; có chế thưởng, phạt cụ thể gắn với trách nhiệm hiệu sản xuất, kinh doanh đơn vị thành viên HĐQT, Tổng giám đốc chức danh quản lý khác Hoàn thiện quy chế đánh giá, xếp hạng chất lượng hoạt động doanh nghiệp - Cần có quy định cụ thể chế độ báo cáo công khai, minh bạch kết hoạt động bao gồm phân phối lợi nhuận tập đồn, tổng cơng ty nhà nước sở tiêu chí xác định rõ ràng làm sở để kiểm tra, kiểm soát, tra giám sát - Xây dựng hệ thống quy chuẩn quản lý, giám sát TĐKT nhà nước Làm rõ địa vị pháp lý người đại diện phần vốn nhà nước doanh nghiệp, mối quan hệ với quan quản lý vốn, quan quản lý nhà nước, sở xác định quan đầu mối quản lý mặt nhân đội ngũ cán Phân định rõ ràng trách nhiệm quan, đầu mối kết hoạt động tập đoàn 3.3 GIẢI PHÁP VỀ CƠ CHẾ KIỂM SỐT TÀI CHÍNH TRONG MƠ HÌNH TĐKT Với đặc thù TĐKT Việt Nam, để thực kiểm sốt tài cách hiệu sở mối quan hệ đầu tư vốn công ty mẹ công ty cần lưu ý số giải pháp có tính định hướng sau: Một là, cần xây dựng hệ thống kiểm soát tài hiệu Tập đồn Đối với TĐKT Việt Nam nay, hệ thống kiểm soát tài chưa xây dựng cách hệ thống, chức kiểm sốt tài cịn chồng chéo Do đó, hệ thống kiểm sốt tài cần kiện tồn hồn thiện sau: - Ban kiểm sốt đơn vị đại diện cho chủ sở hữu vốn, thực chức kiểm soát việc thực mục tiêu nhiệm vụ HĐQT việc quản lý thực mục tiêu phát triển tập đồn Do đó, đơn vị cần phải độc lập với HĐQT - Cần tách bạch chức thực hoạt động tài chức kiểm tra, kiểm soát hoạt động tài để nhanh chóng hạn chế tồn số tập đồn 22 Ban kế tốn tài đơn vị chức lại vừa đơn vị thực hoạt động tài chính, vừa thực chức kiểm soát hoạt động tài chức kiểm sốt khơng có hiệu - Hệ thống kiểm sốt tài TĐKT bao gồm: kiểm sốt chủ sở hữu giám đốc điều hành, kiểm soát giám đốc điều hành toàn hoạt động phạm vi quản lý Có thể thực theo hệ thống sau: + Kiểm soát chủ sở hữu người quản lý tập đoàn kiểm sốt người quản lý tập đồn tồn hoạt động phạm vi quản lý Ở tầng thứ nhất, đại hội cổ đông, quan quyền lực cao lập bầu Ủy Ban kiểm sốt tập đồn Ủy Ban kiểm sốt có nhiệm vụ kiểm sốt tất hoạt động HĐQT Nếu phát HĐQT có hành vi sai trái, Ủy ban báo cáo đại hội cổ đông để quan xử lý, kể cách chức, miễn nhiệm HĐQT; + Đồng thời, HĐQT lập Ban kiểm soát để giám sát hoạt động Tổng giám đốc, Phó tổng giám đốc, có hai hoạt động quan trọng hoạt động tài việc thực thi chiến lược, nghị HĐQT + Ở tầng kiểm soát tiếp theo, để giám sát hoạt động cấp dưới, Tổng giám đốc lập phận kiểm soát nội Bộ phận thay mặt Tổng giám đốc kiểm sốt hoạt động tài tập đồn Hai là, cần xây dựng quy trình kiểm sốt tài tập đồn mà trước hết cần thiết lập mục tiêu kiểm sốt tài tập đồn theo mục tiêu kiểm sốt mốc mà hoạt động tài tập đồn cần đạt Quy trình kiểm sốt tài cần rõ đơn vị đầu mối thực kiểm sốt tài đơn vị, tổ chức tham gia phối hợp kiểm sốt tài TĐKT Đồng thời, quy trình cần nêu rõ trách nhiệm chủ thể thực kiểm sốt tập đồn Ba là, cần dự báo kiểm soát rủi ro tài Nguy rủi ro tài thực chứa đựng lĩnh vực hoạt động kinh doanh, đặc biệt hoạt động tài mầm mống, sẵn sàng châm ngòi cho “núi lửa” khủng hoảng tài khủng hoảng kinh tế TĐKT lúc Đặc biệt nay, điều kiện kinh tế thị trường ngày phát triển mức độ rủi ro tài ngày tăng thêm với phát triển thị trường tài Do đó, kiểm sốt rủi ro tài coi nội dung quan trọng khơng thể thiếu nội dung kiểm sốt tài TĐKT 23 KẾT LUẬN Trong bối cảnh tồn cầu hóa kinh tế Việt Nam đẩy mạnh hợp tác kinh tế quốc tế, lúc hết nhận thức vai trò to lớn TĐKT kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Mặc dù, môi trường kinh tế xã hội chưa hội tụ thật đầy đủ điều kiện để TĐKT đời cách tự nhiên, thực tế, xuất số điều kiện để hình thành TĐKT Do vậy, Đảng nhà nước triển khai chủ trương hình thành TĐKT mạnh số lĩnh vực mũi nhọn kinh tế, nhằm phát huy lợi so sánh để tắt, đón đầu, tạo đột phá kinh tế, khỏi nguy tụt hậu so với nước khu vực quốc tế Trong bối cảnh đó, số TĐKT nhà nước hình thành dạng thí điểm, sở số Tổng cơng ty 91 định hành Tuy nhiên, tính đến thời điểm chưa có khung pháp lý đầy đủ, thống cho TĐKT nhà nước hoạt động, gây nên tình trạng “mất phương hướng” tổ chức, hoạt động quản lý tổ hợp kinh doanh Nghị Định 101/2009/NĐ-CP Chính phủ ban hành ngày 05 tháng 11 năm 2009 thí điểm thành lập, tổ chức, hoạt động quản lý TĐKT nhà nước trở thành sở pháp lý cho việc xác định Địa vị pháp lý TĐKT nhà nước Tuy nhiên, Nghị định 101 chưa phải khung pháp lý hoàn chỉnh cho vấn đề liên quan đến thực thể kinh doanh này, tính chất “thí điểm” văn pháp lý Vẫn thiếu chế pháp lý hoàn chỉnh việc giám sát hiệu sử dụng vốn, tài sản nhà nước TĐKT, dẫn đến tình trạng hiệu hoạt động số tập đồn khơng tương xứng với kỳ vọng đầu tư, ưu đãi nhà nước Bài toán xác định đầu mối chủ sở hữu chưa giải Cùng lúc có nhiều quan, tổ chức, cá nhân thực vai trò chủ sở hữu TĐKT nhà nước, chưa có chế chịu trách nhiệm đến người có thẩm quyền liên quan người bổ nhiệm, đề bạt vào vị trí đại diện chủ sở hữu khơng hồn thành trọng trách giao, chí lạm dụng chức vụ, tư lợi cá nhân, gây thất đến tài sản quốc gia Để có TĐKT mạnh mục tiêu kỳ vọng, cần phối hợp linh hoạt, chủ động có địnhh hướng nhà nước doanh nghiệp, nhà nước tiếp tục hồn thiện mơi trường, điều kiện, tác động thúc đẩy trình hình thành phù hợp với qui luật khách quan Các tập đồn thí điểm cần thực đồng giải pháp nhằm nâng cao lực nội tại, hoàn thiện cấu trúc nội bộ, bước trở thành tổ hợp có qui mơ lớn, lực cạnh tranh cao, trụ cột kinh tế đất nước 24 ... KINH TẾ NHÀ NƯỚC Ở VIỆT NAM? ??…………………………………………… 36 2.1 CĂN CỨ PHÁP LÝ CỦA TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC Ở VIỆT NAM? ??………………………………………………………………………… 36 2.1.1 Một số văn pháp qui tập đoàn kinh tế nhà nước? ??………………………... CƠ BẢN VỀ TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC Ở VIỆT NAM Chương 3: MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC KẾT LUẬN TÀI LIỆU THAM KHẢO Chương NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ... VỚI TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC… 70 Chương MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA TẬP ĐOÀN KINH TẾ NHÀ NƯỚC………………………………………… 75 3.1 GIẢI PHÁP TRONG QUẢN LÝ, GIÁM SÁT HOẠT ĐỘNG CỦA