Việc ban hành Bộ luật Dân sự (BLDS) năm 2015 là một bước tiến bộ lớn của pháp luật dân sự Việt Nam. Trong đó, với việc xây dựng Phần thứ năm thay cho Phần thứ bảy của BLDS năm 2005, hệ thống quy phạm xung đột (QPXĐ) của tư pháp quốc tế (TPQT) Việt Nam đã có nhiều tiến bộ quan trọng trong việc chọn luật điều chỉnh các quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài (YTNN).
THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT NHÛÄNG ÀIÏÍM MÚÁI CA HÏÅ THƯËNG QUY PHẨM XUNG ÀƯÅT TRONG BƯÅ LÅT DÊN SÛÅ NÙM 2015 BàNh QuốC TuấN* Việc ban hành Bộ luật Dân (BLDS) năm 2015 bước tiến lớn pháp luật dân Việt Nam Trong đó, với việc xây dựng Phần thứ năm thay cho Phần thứ bảy BLDS năm 2005, hệ thống quy phạm xung đột (QPXĐ) tư pháp quốc tế (TPQT) Việt Nam có nhiều tiến quan trọng việc chọn luật điều chỉnh quan hệ dân có yếu tố nước (YTNN) Các loại quy phạm xung đột xây dựng Bộ luật Dân năm 2015 Về mặt lý luận, vào kỹ thuật xây dựng có hai loại QPXĐ: QPXĐ bên (một chiều) QPXĐ hai bên (hai chiều) QPXĐ bên loại quy phạm loại quan hệ dân áp dụng pháp luật nước cụ thể QPXĐ hai bên quy phạm đề nguyên tắc chung để quan tư pháp có thẩm quyền lựa chọn luật nước áp dụng để điều chỉnh quan hệ tương ứng Phần lớn QPXĐ TPQT QPXĐ hai bên, lẽ, việc xây dựng QPXĐ luật quốc gia ý chí đơn phương quốc gia phải tính đến lợi ích quốc gia khác Nói cách khác, việc đưa nguyên tắc lựa chọn pháp luật QPXĐ phải dựa chuẩn mực pháp lý lý luận TPQT thừa nhận Ngoài ra, theo số nhà nghiên cứu TPQT Việt Nam, vào tính chất QPXĐ chia thành QPXĐ mệnh lệnh (imperative) QPXĐ tùy nghi (dispositive)1 QPXĐ có tính chất mệnh lệnh QPXĐ quy định quan, tổ chức cá nhân phải dứt khốt tn theo, khơng có quyền thỏa thuận chọn luật để áp dụng QPXĐ mang tính chất tùy nghi QPXĐ cho phép bên đương thỏa thuận chọn pháp luật để áp dụng điều chỉnh quan hệ dân Căn vào tiêu chí phân loại QPXĐ thấy, Phần thứ bảy BLDS năm 2005 xuất hai loại QPXĐ số lượng QPXĐ bên ngang với số lượng QPXĐ hai bên Điều thể rằng, xu nhà lập pháp xây dựng Phần thứ bảy muốn hướng đến việc áp dụng pháp luật Việt Nam nhiều tốt việc điều chỉnh quan hệ dân có YTNN Tuy nhiên, việc xây dựng nhiều QPXĐ bên nhằm hướng đến áp dụng pháp luật Việt Nam làm cho mức độ khái quát điều luật khơng cao Nói cách khác, phạm vi điều chỉnh điều luật bao quát hết trường hợp quan hệ dân có YTNN xảy thực tế, quy * TS Khoa Luật, Trường Đại học Kinh tế - Luật, Đại học Quốc gia TP Hồ Chí Minh Xem thêm: Đoàn Năng, Một số vấn đề lý luận Tư pháp quốc tế, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2001, tr 72 - 74 NGHIÏN CÛÁU Sưë 18(322) T9/2016 LÊÅP PHẤP 45 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT phạm tính đến trường hợp có liên quan trực tiếp đến Việt Nam mà đa phần quan hệ phải xảy lãnh thổ Việt Nam mà khơng tính đến trường hợp quan hệ liên quan đến Việt Nam xảy nước lại quan hệ nước thứ ba quan hệ chủ thể Việt Nam xảy nước ngồi Bên cạnh đó, tính khả thi việc áp dụng quy phạm khơng cao nhận định trên, quan có thẩm quyền chọn luật áp dụng quan có thẩm quyền Việt Nam quy phạm có hội áp dụng thực tế Ngoài ra, việc xây dựng nhiều QPXĐ bên nhằm hướng đến việc áp dụng pháp luật Việt Nam nhiều tốt tỏ không phù hợp với nguyên tắc TPQT, bao gồm bốn nguyên tắc bản: nguyên tắc bình đẳng mặt pháp lý chế độ sở hữu khác nhau; nguyên tắc không phân biệt đối xử công dân nước sở với người nước ngoài, người nước với lãnh thổ nước sở tại; nguyên tắc công nhận quyền miễn trừ quốc gia; nguyên tắc có có lại2, quan trọng nguyên tắc có có lại Nói cách khác, áp dụng QPXĐ Phần thứ bảy BLDS năm 2005, rõ ràng pháp luật nước có liên quan đến quan hệ có hội áp dụng luật Việt Nam Điều chưa tốt Phần thứ bảy xuất trường hợp bên quan hệ thỏa thuận chọn luật áp dụng nên chắn rằng, bên tham gia quan hệ từ đầu không chọn luật áp dụng luật Việt Nam hạn chế đến mức tối đa việc giải vấn đề có liên quan đến quan hệ trước quan có thẩm quyền Việt Nam Phù hợp với xu hội nhập quốc tế 46 giai đoạn tới, tuân thủ chuẩn mực pháp lý quốc tế yêu cầu xuyên suốt việc xây dựng QPXĐ, Phần thứ năm BLDS năm 2015 tăng cường QPXĐ hai bên giảm số lượng QPXĐ bên Cụ thể: Trong 25 điều luật Phần thứ năm (từ Điều 663 Điều 687) điều luật liên quan đến nguyên tắc chung (Điều 663 - Điều 671), 16 điều luật lại QPXĐ dùng để chọn luật áp dụng, có khoản QPXĐ bên, ấn định luật áp dụng luật Việt Nam, quan hệ pháp luật liên quan trực tiếp đến Việt Nam Cụ thể: đoạn khoản Điều 672, khoản Điều 673, khoản Điều 674, khoản Điều 675, khoản Điều 676, khoản Điều 683 Như vậy, so với Phần thứ bảy BLDS năm 2005 số lượng QPXĐ bên giảm nhiều Điều thể thay đổi nhận thức nhà làm luật, đưa QPXĐ Việt Nam phù hợp với chuẩn mực pháp lý quốc tế, đảm bảo tuân thủ nguyên tắc TPQT Mặt khác, quan trọng hơn, làm cho pháp luật Việt Nam có nhiều hội áp dụng thực tiễn lẽ pháp luật Việt Nam QPXĐ bên dẫn chiếu đến có hội áp dụng QPXĐ sử dụng chọn luật QPXĐ Việt Nam Trong đó, QPXĐ bên BLDS năm 2005 QPXĐ TPQT Việt Nam, có hội áp dụng quan hệ dân có YTNN diễn Việt Nam tranh chấp liên quan đến quan hệ thuộc thẩm quyền giải tòa án Việt Nam3 Đây nguyên nhân dẫn đến QPXĐ BLDS năm 2005 chưa có nhiều hội áp dụng suốt mười năm tồn mình4 Xem thêm: Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội, Giáo trình Tư pháp quốc tế, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội, 2013, tr 38 - 41 Xem thêm: Bành Quốc Tuấn, Pháp luật áp dụng cho quan hệ thừa kế có yếu tố nước ngồi theo BLDS năm 2005, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, số 14 (222), tháng 7/2012, tr 17 - 22 Xem thêm: Hoa Hữu Long, Tổng quan pháp luật Việt Nam thực tiễn thi hành pháp luật liên quan đến quan hệ dân có yếu tố nước ngồi, Tham luận tham gia Tọa đàm “Về thực trạng Tư pháp quốc tế Việt Nam kinh nghiệm Nhật Bản”, Bộ Tư pháp tổ chức ngày 05/12/2013 Hà Nội NGHIÏN CÛÁU LÊÅP PHẤP Sưë 18(322) T9/2016 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LUÊÅT Như vậy, với việc giảm QPXĐ bên tăng cường số lượng QPXĐ hai bên, BLDS năm 2015 khắc phục hạn chế BLDS năm 2005 mặt kỹ thuật lập pháp, đồng thời tạo hội cho pháp luật nội dung Việt Nam lựa chọn áp dụng Điều góp phần làm cho TPQT Việt Nam phù hợp với chuẩn mực pháp lý quốc tế Phạm vi điều chỉnh quy phạm xung đột Bộ luật Dân năm 2015 Theo mơ hình TPQT Việt Nam nay, hệ thống QPXĐ xây dựng theo hướng không cần có đạo luật riêng điều chỉnh TPQT mà QPXĐ quy định văn pháp luật khác nhau, từ BLDS luật chung đến luật chuyên ngành Luật Hôn nhân gia đình, Luật Thương mại, Luật Trọng tài thương mại Chính vậy, phạm vi điều chỉnh QPXĐ khác phụ thuộc vào văn pháp luật mà chứa đựng Với tư cách văn pháp luật chung TPQT Việt Nam, QPXĐ chứa đựng BLDS năm 2015 có phạm vi điều chỉnh riêng, phù hợp với phạm vi điều chỉnh BLDS năm 2015 Theo đó, phạm vi điều chỉnh QPXĐ BLDS năm 2015 xác định gồm hai nhóm QPXĐ xác định pháp luật áp dụng cá nhân, pháp nhân QPXĐ xác định luật áp dụng quan hệ tài sản, quan hệ nhân thân Về bản, BLDS năm 2015 xây dựng số lượng QPXĐ đáng kể, khái quát phần lớn quan hệ dân có YTNN quan hệ đặc thù, cụ thể khác quy định văn pháp luật chuyên ngành Phạm vi điều chỉnh QPXĐ Phần thứ năm bao trùm phần lớn quan hệ dân điều chỉnh quy phạm pháp luật nội dung phần trước BLDS năm 2015 Mơ hình BLDS năm 2015 tương đồng với giải pháp lựa chọn nhiều quốc gia giới không ban hành đạo luật TPQT riêng Pháp, Liên bang Nga… So với BLDS năm 2005, phạm vi điều chỉnh QPXĐ Phần thứ năm BLDS năm 2015 mở rộng để đảm bảo tương đồng với quy phạm pháp luật nội dung điểm tiến BLDS năm 2015 Trong tương quan so sánh với nội dung quy định dành cho quan hệ dân nước, thấy rằng, phạm vi điều chỉnh QPXĐ BLDS năm 2005 hẹp, không đủ sở pháp lý để điều chỉnh tình quan hệ dân có YTNN thực tế Nhiều vấn đề BLDS điều chỉnh quan hệ nước chưa có QPXĐ điều chỉnh thực cơng việc khơng có ủy quyền, lợi khơng có pháp luật có văn pháp luật chuyên ngành điều chỉnh chưa BLDS quy định nguyên tắc chung chọn luật áp dụng quan hệ hợp đồng lao động có YTNN, quan hệ thương mại, quan hệ trọng tài… Cụ thể: Thực cơng việc khơng có ủy quyền nội dung BLDS năm 2005 điều chỉnh (từ Điều 594 Điều 598) với tư cách giao dịch dân làm phát sinh quyền nghĩa vụ bên tham gia quan hệ Trên thực tế quan hệ thực cơng việc khơng có ủy quyền có YTNN (đặc biệt yếu tố chủ thể nước ngồi) hồn tồn xảy BLDS năm 2005 thiếu QPXĐ điều chỉnh quan hệ thực cơng việc khơng có ủy quyền người khác; tương tự, hưởng lợi khơng có pháp luật điều chỉnh Điều 247 BLDS năm 2005 khơng có QPXĐ chọn luật áp dụng trường hợp quan hệ có YTNN Khắc phục hạn chế này, BLDS năm 2015 bổ sung Điều 686 chọn luật điều chỉnh quan hệ thực cơng việc khơng có ủy quyền Tương tự Điều 685 chọn luật điều chỉnh nghĩa vụ hoàn trả chiếm hữu, sử dụng, lợi tài sản không có pháp luật NGHIÏN CÛÁU Sưë 18(322) T9/2016 LÊÅP PHẤP 47 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT Nguyên tắc thỏa thuận chọn luật áp dụng Nguyên tắc thỏa thuận chọn luật áp dụng nguyên tắc TPQT để chọn luật áp dụng điều chỉnh quan hệ dân có YTNN Nguyên tắc lần quy định TPQT Việt Nam Điều 769 BLDS năm 2005 với nhiều điểm hạn chế cần khắc phục5 Nhằm tiếp tục ghi nhận mở rộng việc áp dụng nguyên tắc chọn luật áp dụng, góp phần hồn thiện hệ thống QPXĐ TPQT Việt Nam, BLDS năm 2015 có nhiều tiến quan trọng việc ghi nhận nguyên tắc Cụ thể: - Về phạm vi quan hệ thỏa thuận chọn luật áp dụng: BLDS năm 2005 quy định quyền thỏa thuận chọn luật áp dụng quan hệ hợp đồng có YTNN (Điều 769) nguyên tắc tiếp tục ghi nhận Điều 683 BLDS năm 2015 Bên cạnh đó, BLDS năm 2015 mở rộng phạm vi áp dụng nguyên tắc thỏa thuận chọn luật quan hệ thực cơng việc khơng có uỷ quyền (Điều 686) quan hệ bồi thường thiệt hại hợp đồng (Điều 687) Việc mở rộng phạm vi áp dụng nguyên tắc thỏa thuận chọn luật áp dụng phù hợp với xu phát triển TPQT Việt Nam giai đoạn tới, lẽ nguyên tắc ghi nhận rộng rãi pháp luật nhiều nước, đặc biệt nước ban hành đạo luật riêng TPQT6 So với TPQT nước, phạm vi áp dụng nguyên tắc thỏa thuận chọn luật áp dụng BLDS năm 2015 hẹp lẽ bên chủ thể nhiều quan hệ dân có YTNN khác có quyền thỏa thuận chọn luật áp dụng quan hệ thừa kế theo di chúc, quan hệ lao động,… Những quan hệ này, BLDS năm 2015 chưa quy định quyền thỏa thuận 48 chọn luật áp dụng không xây dựng QPXĐ chọn luật áp dụng vấn đề cần tiếp tục nghiên cứu nhằm hoàn thiện hệ thống QPXĐ TPQT Việt Nam giai đoạn tới - Về phạm vi vấn đề thỏa thuận lựa chọn pháp luật áp dụng trường hợp chọn luật áp dụng: Đối với quy định quyền thỏa thuận chọn luật áp dụng quy định Điều 769 BLDS năm 2005 cho thấy, quy định có nhiều hạn chế thực tế quy định chưa áp dụng để chọn luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng Việt Nam mà nguyên nhân quan trọng phạm vi bên chủ thể hợp đồng phép thỏa thuận chọn luật Cụ thể: Khoản Điều 769 cho phép bên thỏa thuận lựa chọn luật áp dụng quyền nghĩa vụ bên hợp đồng; vấn đề hình thức hợp đồng bên không thỏa thuận lựa chọn luật áp dụng mà phải tuân theo pháp luật nước nơi giao kết hợp đồng (Điều 770) vấn đề xác định nơi giao kết hợp đồng trường hợp giao kết hợp đồng vắng mặt phải tuân theo pháp luật nước nơi cư trú cá nhân nơi có trụ sở pháp nhân bên đề nghị giao kết hợp đồng (Điều 771) Bên cạnh đó, quyền thỏa thuận lựa chọn luật áp dụng bên cịn bị hạn chế hay nói cách khác, bị “tước bỏ”, vấn đề luật cho phép lựa chọn luật áp dụng Cụ thể: đoạn khoản Điều 769 BLDS năm 2005 quy định hợp đồng giao kết Việt Nam thực hồn tồn Việt Nam phải tn theo pháp luật Việt Nam Ngoài ra, thỏa thuận lựa chọn luật áp dụng bên vô hiệu điều khoản bảo lưu trật tự công cộng quy định Điều 759 Xem thêm: Bành Quốc Tuấn, Hoàn thiện quy định quyền thỏa thuận chọn luật áp dụng cho hợp đồng dân có yếu tố nước ngồi, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, số +2 (210 + 211), tháng 01/2012, tr 73 – tr 77 Xem thêm: Đỗ Văn Đại, Quyền lựa chọn pháp luật Tư pháp quốc tế Việt Nam, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp (2+3), tháng 3/2013, tr 46 – 55 NGHIÏN CÛÁU LÊÅP PHẤP Sưë 18(322) T9/2016 THÛÅC TIÏỴN PHẤP LÅT BLDS năm 2005: “nếu việc áp dụng hậu việc áp dụng không trái với nguyên tắc pháp luật Cộng hòa XHCN Việt Nam” số văn pháp luật khác với cụm từ tương tự Các quy định cho thấy dường nhà làm luật có khuynh hướng giới hạn đến mức phạm vi vấn đề hợp đồng dân có YTNN mà bên quyền thỏa thuận lựa chọn luật áp dụng điều trái với xu TPQT giới, đặc biệt Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế vốn Cơng ước mang tính phổ cập tồn cầu Khắc phục hạn chế BLDS năm 2005, Điều 683 BLDS năm 2015 mở rộng phạm vi vấn đề quan hệ hợp đồng mà bên thỏa thuận chọn luật áp dụng Cụ thể: Theo quy định khoản Điều 683: “Các bên quan hệ hợp đồng thỏa thuận lựa chọn pháp luật áp dụng hợp đồng” Như vậy, phạm vi thỏa thuận luật áp dụng toàn vấn đề có liên quan đến quan hệ hợp đồng trừ hình thức hợp đồng xác định theo pháp luật áp dụng hợp đồng Điều có nghĩa luật áp dụng cho hợp đồng luật bên thỏa thuận luật sử dụng để xác định tính hợp pháp hợp đồng Nói gọn lại, Điều 683 BLDS năm 2015 xây dựng theo hướng mở rộng tối đa phạm vi bên chủ thể hợp đồng thỏa thuận chọn luật áp dụng điều phù hợp với pháp luật quốc tế Công ước Rome ngày 19/6/1980 Luật áp dụng nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng Điều Nghị định Rome I (Regulation (EC) No 593/2008 of the European Parliament and of the Council of 17 June 2008 on the law applicable to contractual obligations), Nghị định điều chỉnh nghĩa vụ hợp đồng Liên minh châu Âu thay Công ước Rome 1980 quy định:“Hợp đồng điều chỉnh luật bên thỏa thuận lựa chọn Sự lựa chọn phải thể rõ ràng chứng minh rõ ràng điều khoản hợp đồng tùy theo trường hợp cụ thể” Tương tự, công ước quốc tế đa phương ban hành khuôn khổ Hội nghị La Haye TPQT như: Công ước La Haye ngày 15/6/1955 Luật áp dụng mua bán hàng hóa quốc tế, Cơng ước La Haye ngày 14/3/1978 Luật áp dụng cho chi nhánh, văn phịng đại diện, Cơng ước La Haye ngày 22/12/1986 Luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế quy định tương tự Điều Công ước La Haye ngày 15/6/1955 quy định: “Hợp đồng mua bán chịu điều chỉnh pháp luật nước định bên giao kết”7 Luật hợp đồng Cộng hịa nhân dân Trung Hoa có hiệu lực thi hành từ ngày 1/10/1999 thừa nhận nguyên tắc thỏa thuận chọn luật áp dụng hợp đồng quốc tế mà không giới hạn phạm vi thỏa thuận lựa chọn8 Tóm lại, điều kiện khách quan, từ đầu TPQT Việt Nam theo đuổi mô hình khơng ban hành đạo luật TPQT riêng mà quy định QPXĐ nhiều văn pháp luật, với vị trí trung tâm BLDS Các dấu hiệu lập pháp gần cho thấy mơ hình tiếp tục trì giai đoạn tới điều kiện để ban hành đạo luật TPQT chưa xuất đầy đủ Do đó, việc hồn thiện hệ thống QPXĐ BLDS năm 2015 nhiệm vụ trọng tâm hoạt động lập pháp Việt Nam nhằm tiếp tục hoàn thiện hệ thống pháp luật phục vụ cho trình hội nhập quốc tế giai đoạn tới n Xem thêm: Roy Goode, Herbert Kronke, Ewan McKendrick, Jeffrey Wool (2007) - Transnational Commercial Law -Oxford University Press, (tiểu mục 2.30), p 72 V contract law of the People’s Republic of China, Adopted and Promulgated by the Second Session of the Ninth National People’s Congress on March 15, 1999, Translated & Compiled by John JIANG & Henry LIU, art.126 NGHIÏN CÛÁU Söë 18(322) T9/2016 LÊÅP PHAÁP 49 ... điều chỉnh quy phạm xung đột Bộ luật Dân năm 2015 Theo mơ hình TPQT Việt Nam nay, hệ thống QPXĐ xây dựng theo hướng khơng cần có đạo luật riêng điều chỉnh TPQT mà QPXĐ quy định văn pháp luật khác... quan hệ đặc thù, cụ thể khác quy định văn pháp luật chuyên ngành Phạm vi điều chỉnh QPXĐ Phần thứ năm bao trùm phần lớn quan hệ dân điều chỉnh quy phạm pháp luật nội dung phần trước BLDS năm 2015. .. tương đồng với quy phạm pháp luật nội dung điểm tiến BLDS năm 2015 Trong tương quan so sánh với nội dung quy định dành cho quan hệ dân nước, thấy rằng, phạm vi điều chỉnh QPXĐ BLDS năm 2005 hẹp,