BÀI GIẢNG MÔN LUẬT KINH DOANH

những vấn đề lý luận cơ bản về luật kinh doanh, địa vị pháp lý của các chủ thể kinh doanh, pháp luật về hợp đồng trong kinh doanh, pháp luật về tài phán trong kinh doanh, quy trình giải quyết tranh chấp trong WTO

BÀI GIẢNG LUẬT KINH DOANH Chương NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ LUẬT KINH DOANH 1.1- Nhập mơn Luật kinh doanh 1.1.1Vai trị Nhà nước việc tạo lập môi trường kinh doanh Nền kinh tế thị trường với đặc trưng tự hóa sở hữu tư liệu sản xuất hoạt động lợi nhuận điều kiện cạnh tranh Kinh tế thị trường hình thành từ kinh tế hàng hóa giai đoạn phát triển cao kinh tế hàng hóa Lúc đầu kinh tế thị trường phát triển tự điều chỉnh quy luật kinh tế khách quan: quy luật cung – cầu, quy luật giá trị, quy luật cạnh tranh Nhưng chủ nghĩa tư phát triển đến thời kỳ độc quyền, q trình tích tụ tập trung tư đạt đến quy mơ lớn, q trình xã hội hóa sản xuất đạt đến trình độ cao, vượt khỏi tầm tay nhà tư nên lúc Nhà nước tư sản buộc phải can thiệp sâu vào vận hành kinh tế để đủ sức điều tiết thị trường, hướng thị trường phát triển hướng lành mạnh Do đó, kinh tế thị trường đại ngày nhiều quốc gia giới kinh tế thị trường có điều tiết Các Nhà nước dùng chế, sách luật phát để điều chỉnh thị trường nhằm bảo đảm phát triển kinh tế ổn định, lành mạnh Ở Việt Nam, xây dựng phát triển kinh tế thị trường bối cảnh điều kiện sau: - Xây dựng kinh tế thị trường sở sản xuất nhỏ, sản xuất nông nghiệp - chiếm tỷ trọng lớn phát triển kinh tế không đồng khu vực; Xây dựng phát triển kinh tế thị trường sở kinh tế kế hoạch hóa tập trung cao độ, với hai thành phần kinh tế chủ yếu quốc doanh tập thể, quản lý - phương pháp hành mệnh lệnh; Xây dựng kinh tế thị trường sở lấy thành phần kinh tế quốc doanh làm - chủ đạo; Kinh tế thị trường Việt Nam kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Như vậy, để tạo lập môi trường kinh doanh an tồn, thuận lợi, cần thiết phải sử - dụng cơng cụ pháp luật Bởi vì: Thứ nhất, pháp luật xác lập điều chỉnh quan hệ sở hữu Quyền sở hữu quyền công dân, quyền tự nhiên, - thiêng liêng bất khả xâm phạm người; Là chế định quan tâm đặc biệt hệ thống pháp luật; Nhà nước xác định rõ chế độ hình thức sở hữu, vai trị tác dụng - hình thức cách thức để bảo vệ quyền sở hữu Thứ hai, pháp luật đóng vai trò phương tiện quản lý điều tiết kinh tế Thể chế hóa chiến lược, kế hoạch, sách phát triển kinh tế đất nước - giai đoạn phát triển; Thừa nhận tồn phát triển thành phần kinh tế, hình thức sở - hữu; Góp phần tái cấu trúc kinh tế điều kiện mở cửa hội nhập quốc tế Thứ ba, pháp luật công cụ điều tiết lợi ích chủ thể tham gia thị - trường Lợi ích kinh tế vấn đề đặc biệt quan trọng kinh tế thị trường lợi - nhuận vừa mục tiêu, vừa động lực chủ thể tham gia thị trường; Pháp luật định hình khn khổ pháp lý cho môi trường cạnh tranh lành mạnh; Pháp luật xác lập nguyên tắc, bảo đảm quyền tự kinh doanh, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp chủ thể kinh doanh kinh tế Thứ tư, pháp luật góp phần tạo điều kiện để giải vấn đề xã hội phát sinh từ kinh tế thị trường Phát triển kinh tế thị trường gắn liền với việc giải vấn đề xã hội phát sinh từ kinh tế thị trường, : khủng hoảng kinh tế, tình trạng thất nghiệp, 1.2- lạm phát, phân hóa giàu nghèo nhiễm môi trường… 1.1.2Nội dung điều chỉnh pháp luật kinh doanh Xác lập địa vị pháp lý chủ thể kinh doanh kinh tế; Tạo lập mơi trường kinh doanh bình đẳng, an tồn cạnh tranh lành mạnh; Điều chỉnh quan hệ hợp đồng kinh doanh; Hình thành chế pháp lý tài phán kinh doanh Hệ thống pháp luật điều chỉnh hoạt động kinh doanh 1.2.1 Các nguyên tắc xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật kinh doanh * Hệ thống pháp luật kinh doanh phải đảm bảo phát huy yếu tố kinh tế thị trường Bao gồm: - Đảm bảo quyền tự kinh doanh Bao gồm: tự sở hữu, tự lựa chọn loại hình, lĩnh vực kinh doanh, tự chủ hoạt động kinh doanh, tự giao kết hợp đồng, tự cạnh tranh khuôn khổ pháp luật - Đảm bảo bình đẳng chủ thể kinh doanh Kinh doanh phải tiến hành mơi trường bình đẳng Sự bình đẳng chủ thể kinh doanh ghi nhận Hiến pháp pháp luật, điều quan trọng chủ thể kinh doanh phải thực bình đẳng áp dụng chế, sách, thực thi cơng vụ, tiếp cận với lĩnh vực dịch vụ công Nhà nước… - Đảm bảo vận động vốn tiền tệ Sự vận động tự thơng suốt vốn hàng hóa cần hệ thống pháp luật kinh doanh bảo đảm; đặc biệt trọng đến công cụ pháp lý hợp đồng – sở xác lập thỏa thuận chủ thể kinh doanh, yếu tố bảo đảm vận hành lưu thơng hàng hóa tiền vốn 1.2.2 Hệ thống pháp luật kinh doanh đảm bảo quản lý vĩ mô nhà nước toàn hoạt động kinh doanh Trong chế độ xã hội nào, hoạt động kinh doanh ln có vị trí, vai trị đặc biệt quan trọng, định tồn phát triển xã hội Chính vậy, nhà nước ln ln có điều tiết, hướng dẫn quản lý hoạt động kinh doanh kinh tế Tuy nhiên, mức độ phạm vi tác động nhà nước hoạt động kinh doanh nhà nước khác vấn đề cần thiết đặt là, Nhà nước với tư cách người đại diện cho lợi ích công cộng phải đứng giải vấn đề điều tiết kinh tế tầm vĩ mô Sự tác động, chi phối Nhà nước lên trình hoạt động kinh doanh bao gồm: a Hoàn thiện pháp luật việc xác lập chấm dứt tư cách chủ thể kinh - doanh Đa dạng hóa loại hình doanh nghiệp để người dân có nguyện vọng kinh doanh lựa chọn hình thức pháp lý phù hợp cho hoạt động kinh doanh - mình; Quy định rõ ngành, nghề cấm kinh doanh luật, hạn chế ngành, nghề kinh doanh có điều kiện Đưa biện pháp khuyến khích hỗ trợ cụ thể để nhà đầu tư thuận lợi trình kinh doanh theo định hướng phát triển - Nhà nước; Đơn giản hóa, cải tiến thủ tục thành lập doanh nghiệp, vừa tạo điều kiện cho hoạt động kinh doanh, vừa tăng cường vai trò quản lý nhà nước chủ thể kinh doanh b Tăng cường hoạt động kiểm tra, giám sát Nhà nước - Xác lập hệ thống thông tin quản lý doanh nghiệp, sớm phát xử lý kịp thời - sai phạm hoạt động kinh doanh chủ thể kinh doanh; Hồn thiện khn khổ pháp lý quy định cụ thể chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn - quan quản lý nhà nước kinh doanh; quy trình kiểm tra, giám sát; Xác định rõ ràng trách nhiệm, quyền nghĩa vụ chủ thể kinh doanh liên quan đến hồ sơ, sổ sách, báo cáo tài giấy tờ, tài liệu cần thiết khác… c Tăng cường quản lý sở hữu nhà nước - Đa dạng hóa sở hữu doanh nghiệp nhà nước; - Tạo lập thị trường kỹ trị quản lý doanh nghiệp nhà nước; - Thay chế chủ quản công ty quản lý vốn 1.2.3 Hệ thống pháp luật kinh doanh đảm bảo tính thống - Xác định khung pháp luật kinh doanh phù hợp với điều kiện kinh tế nước ta; - Hồn thiện chế xây dựng pháp luật thích hợp; - Khắc phục tình trạng dùng nhiều cấp văn pháp luật để giải vấn đề phát sinh; 1.2.4 Hệ thống pháp luật kinh doanh phải đảm bảo hiệu lực thực Thực tế cho thấy, hệ thống pháp luật kinh doanh nước ta hiệu lực thực không cao; điều xuất phát từ lý sau: - Thiếu tính thực tế; Thiếu tính xác đồng bộ; Giá trị ngăn chặn chưa cao; Pháp luật nhiều chưa đến với chủ thể cần phải áp dụng chúng; Hiệu việc giải tranh chấp hoạt động kinh doanh, tranh chấp lao động chưa cao 1.2.5 Hoàn thiện hệ thống pháp luật kinh doanh phải đảm bảo yêu cầu hội nhập hợp tác quốc tế - Khi xây dựng ban hành văn quy phạm pháp luật, cần ý tham khảo luật mẫu tổ chức quốc tế ban hành, lĩnh vực thương mại; - Nên chuẩn hóa số khái niệm có tính chất chung, giống nhiều quốc gia giới để vấn đề hiểu diễn giải đơn giản hơn; - Cần nội địa hóa số quy định nguyên tắc công ước quốc tế mà Việt Nam tham gia để điều chỉnh quan hệ kinh doanh 1.2.6 Đảm bảo tính minh bạch hệ thống pháp luật kinh doanh Trong trình xây dựng hồn thiện hệ thống pháp luật kinh doanh cần đảm bảo tính thống nhất, đồng minh bạch Các qui định pháp luật phải rõ ràng, dễ hiểu, hiểu cách quán, dễ áp dụng Chương hai ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA CÁC CHỦ THỂ KINH DOANH 2.1 Chủ thể kinh doanh loại hình doanh nghiệp 2.1.1 Các loại hình doanh nghiệp kinh doanh Các doanh nghiệp kinh tế thị trường phân loại theo nhiều tiêu chí khác nhau: + Dựa theo tiêu chí quy mô: - Doanh nghiệp quy mô lớn Doanh nghiệp quy mơ vừa nhỏ + Dựa theo tiêu chí sở hữu: - Doanh nghiệp nhà nước Doanh nghiệp tư nhân Doanh nghiệp tập thể Doanh nghiệp tổ chức trị - xã hội Doanh nghiệp sở hữu hỗn hợp Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi + Dựa theo tiêu chí liên kết chủ doanh nghiệp: - Công ty đối nhân Công ty đối vốn + Dựa theo tiêu chí trách nhiệm chủ doanh nghiệp: - Doanh nghiệp trách nhiệm hữu hạn Doanh nghiệp trách nhiệm vô hạn 2.1.2 Việc lựa chọn doanh nghiệp để kinh doanh Khi tiến hành hoạt động kinh doanh, nhà đầu tư phải cần lựa chọn doanh nghiệp phù hợp với điều kiện khả Việc lựa chọn thường dựa yếu tố sau: - Thành lập, giải thể hay độ bền vững doanh nghiệp; - Cơ cấu quản lý; - Vốn khả huy động vốn; - Trách nhiệm tài sản; - Chuyển nhượng vốn cổ phần; - Nghĩa vụ thuế nhà nước * DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân bỏ vốn thành lập làm chủ, tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động kinh doanh doanh nghiệp - Về thủ tục thành lập: muốn thành lập DNTN phải tiến hành đăng ký doanh nghiệp Phòng Đăng ký kinh doanh thuộc Sở kế hoạch đầu tư tỉnh, thành phố - trực thuộc trung ương; Cơ cấu quản lý: doanh nghiệp cá nhân bỏ vốn thành lập làm chủ nên cá nhân vừa chủ sở hữu, vừa người sử dụng tài sản, đồng thời vừa người quản lý hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Do có chủ sở hữu, nên chủ doanh nghiệp hồn tồn chủ động, tự định vấn đề liên quan đến hoạt động kinh doanh, chuyển đổi loại hình doanh nghiệp giải thể Hình - thức không bền, dễ thành lập dễ giải thể Về trách nhiệm tài sản: chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ kinh doanh doanh nghiệp Trong trình hoạt động sản xuất kinh doanh, làm ăn phát đạt, thu nhiều lợi nhuận chủ doanh nghiệp tư nhân hưởng tồn số lợi nhuận Ngược lại, gặp rủi ro hay kinh doanh thua lỗ chủ doanh nghiệp phải tự chịu trách nhiệm tài sản doanh nghiệp tài sản cá nhân khoản nợ đến hạn doanh nghiệp Có nghĩa là, khoản nợ doanh nghiệp khơng trả theo cam kết người chủ sở hữu phải đem tài sản riêng (không phụ thuộc vào tài sản có đầu tư vào doanh nghiệp hay không) để trang trải khoản nợ Đặc điểm đưa đến tính rủi ro cao cho chủ doanh nghiệp tư nhân Cũng - đặc điểm mà doanh nghiệp tư nhân khơng có tư cách pháp nhân Về khả huy động vốn: với đặc điểm trên, loại hình doanh nghiệp - khó vay vốn; Về khả chuyển nhượng vốn đầu tư: chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền - bán cho thuê doanh nghiệp Về nghĩa vụ thuế: doanh nghiệp có nghĩa vụ thực đầy đủ khoản thuế theo qui định  Công ty hợp danh Cơng ty hợp danh có đặc trưng cơng ty đối nhân, thành viên tham gia thành lập cơng ty sở góp danh, độ tin cậy nhân thân thành viên tham gia Sự hùn vốn yếu tố thứ yếu tổ chức hợp danh Các thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ cơng ty Do tính chất liên đới chịu trách nhiệm vô hạn, nên thành viên phải thật hiểu biết, tin cậy lẫn nhau, sống chết có Có hai loại hình cơng ty hợp danh: cơng ty hợp danh phổ thơng thành viên cơng ty chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty công ty hợp danh hữu hạn có hai loại thành viên; thành viên hợp danh (thành viên nhận vốn) chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ kinh doanh cơng ty cịn thành viên góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn - phạm vi vốn góp Về thành lập công ty: việc thành lập công ty dựa sở hợp đồng, điều quan trọng thỏa thuận trách nhiệm thành viên Một công ty hợp danh thành lập có thành viên thỏa thuận với chịu trách nhiệm vô hạn Thủ tục thành lập công ty đơn giản đồng nghĩa với dễ tan rã Khi thành lập công ty phải tiến hành đăng ký doanh nghiệp Sở - kế hoạch – đầu tư tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương Về cấu quản lý: tổ chức công ty hợp danh đơn giản Các thành viên có quyền thỏa thuận hợp đồng việc tổ chức, điều hành, đại diện công ty Bất kỳ thành viên hợp danh có quyền đại diện cho cơng ty nhân danh - công ty để hoạt động Về trách nhiệm tài sản: Các thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ cơng ty, chủ nợ đòi thành viên hợp danh tồn số nợ Trong cơng ty hợp danh khơng có phân biệt rõ ràng tài sản cơng ty tài sản cá nhân thành viên hợp danh Sự chuyển dịch quyền sở hữu khối tài sản chung sang tài sản riêng nói chung đơn giản khó kiểm sốt Về ngun tắc, thành viên chưa hưởng chút lợi nhuận phải chịu trách nhiệm vơ hạn nên rủi ro thành viên hợp danh lớn, ngược lại mà độ an tồn pháp lý cơng chúng cao Cơng ty hợp danh chịu qui định pháp lý ràng buộc; làm ăn thua lỗ họ phải chấp nhận toán khoản nợ đến đồng tài sản cuối Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn phần vốn góp, song khơng quản lý, điều hành công ty không nhân danh công - ty hoạt động kinh doanh Về chuyển nhượng: việc chuyển nhượng vốn công ty hạn chế, tính chất cá nhân thành viên hợp danh nên chuyển nhượng tư cách thành viên  Công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) Công ty TNHH dạng công ty đối vốn Có tách bạch tài sản cơng ty tài sản cá nhân, công ty đối vốn có tư cách pháp nhân, thành viên cơng ty chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi phần vốn mà họ góp vào công ty Số thành viên công ty thường đông việc thành lập quan tâm đến phần vốn góp Cơng ty đối vốn có nhiều ưu điểm so với cơng ty đối nhân, nhiều người kinh doanh ưa chuộng trách nhiệm hữu hạn Điều tạo điều kiện cho nhà đầu tư sẵn sàng đầu tư vào khu vực rủi ro lớn khả họ phân tán vốn đầu tư vào nhiều sở kinh doanh khác nhau, tạo điều kiện cho thị trường vốn đời phát triển Nhược điểm công ty đối vốn tính chịu trách nhiệm hữu hạn nên gây rủi ro lớn cho khách hàng Mặt khác, số lượng thành viên đông nên dễ dẫn đến tình trạng phân hóa nhóm quyền lợi công ty, việc quản lý công ty phức tạp Công ty TNHH công ty kết hợp hài hịa ưu điểm trách nhiệm hữu hạn cơng ty đối vốn ưu điểm thành viên quen biết cơng ty đối nhân Nó khắc phục nhược điểm phức tạp thành lập quản lý công ty cổ phần nhược điểm không phân chia rủi ro công ty đối nhân Có hai loại hình cơng ty TNHH: cơng ty TNHH có từ thành viên trở lên cơng ty TNHH có thành viên tổ chức, cá nhân Cơng ty TNHH có số đặc điểm sau: - Về thành lập: Công ty TNHH pháp nhân độc lập, địa vị pháp lý định chế độ trách nhiệm công ty Công ty TNHH thành viên dễ thành lập dễ tan rã, cịn cơng ty TNHH hai thành viên trở lên thủ tục thành lập phức tạp nên có tính bền vững Việc thành lập phải tiến hành đăng ký doanh nghiệp Sở kế hoạch đầu - tư tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương Về cấu quản lý: thành viên công ty không nhiều thường người quen biết nhau, thành viên góp vốn nhiều, khác bắt buộc phải góp đủ thành lập, cơng ty phải bảo toàn vốn ban đầu Nguyên tắc thể sản trường hợp quy định khoản Điều 105 Luật phá sản tiếp tục giải theo thủ tục thông thường thông báo cho người tham gia thủ tục phá sản biết - Trường hợp Tòa án nhân dân định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản theo quy định điểm b khoản Điều 105 Luật phá sản người nộp đơn khơng hồn lại lệ phí phá sản, tiền tạm ứng chi phí phá sản nộp * Tuyên bố phá sản Hội nghị chủ nợ không thành Trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận báo cáo kết họp Hội nghị chủ nợ, Tòa án nhân dân định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản trường hợp quy định khoản Điều 80, khoản Điều 83 khoản Điều 91 Luật phá sản * Tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản sau có Nghị Hội nghị chủ nợ - Trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận nghị Hội nghị chủ nợ đề nghị tuyên bố phá sản theo quy định điểm c khoản Điều 83 Luật phá sản Tịa án nhân dân xem xét định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản - Sau Hội nghị chủ nợ thông qua nghị có nội dung áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh thuộc trường hợp sau Tịa án nhân dân định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản: + Doanh nghiệp, hợp tác xã không xây dựng phương án phục hồi hoạt động kinh doanh thời hạn quy định khoản Điều 87 Luật phá sản; + Hội nghị chủ nợ không thông qua phương án phục hồi hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã; + Doanh nghiệp, hợp tác xã không thực phương án phục hồi hoạt động kinh doanh 4.1.11 Cấm đảm nhiệm chức vụ sau doanh nghiệp, hợp tác xã bị tuyên bố phá sản - Người giữ chức vụ Chủ tịch, Tổng giám đốc, Giám đốc, thành viên Hội đồng quản trị doanh nghiệp 100% vốn nhà nước bị tuyên bố phá sản không đảm đương chức vụ doanh nghiệp nhà nước kể từ ngày doanh nghiệp 100% vốn nhà nước bị tuyên bố phá sản - Người đại diện phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp có vốn nhà nước mà doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản không đảm đương chức vụ quản lý doanh nghiệp có vốn Nhà nước - Người giữ chức vụ quản lý doanh nghiệp, hợp tác xã bị tuyên bố phá sản mà cố ý vi phạm quy định khoản Điều 18, khoản Điều 28, khoản Điều 48 Luật phá sản Thẩm phán xem xét, định việc không quyền thành lập doanh nghiệp, hợp tác xã, làm người quản lý doanh nghiệp, hợp tác xã thời hạn 03 năm kể từ ngày Tịa án nhân dân có định tuyên bố phá sản * Quy định không áp dụng trường hợp doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản với lý bất khả kháng 4.2 Pháp luật giải tranh chấp 4.2.1 Giải tranh chấp theo pháp luật Việt Nam 4.2.1.1 Khái niệm đặc điểm a Khái niệm: Tranh chấp kinh doanh thương mại mâu thuẫn (bất đồng hay xung đột) quyền nghĩa vụ bên trình thực hoạt động kinh doanh thương mại b Đặc điểm - Tranh chấp kinh doanh thương mại trước hết mâu thuẫn (bất đồng) quyền nghĩa vụ bên mối quan hệ cụ thể - Những mâu thuẫn (bất đồng) phải phát sinh từ hoạt động kinh doanh thương mại - Những mâu thuẫn (bất đồng) phải phát sinh chủ yếu thương nhân 4.2.1.2 Các hình thức để giải tranh chấp kinh doanh thương mại a Thương lượng + Khái niệm: Là phương thức giải tranh chấp mang tính chất nội thơng qua chế giải đó, bên tranh chấp bàn bạc, tự dàn xếp, tháo gỡ bất đồng phát sinh để loại bỏ tranh chấp mà không cần có trợ giúp hay phán bên thứ ba + Đặc điểm phương thức là: - Các bên tranh chấp tự giải với thông qua việc gặp bàn bạc, trao đổi, thoả thuận để giải tranh chấp mà không cần đến can thiệp nhà nước hay bên thứ ba - Quá trình thương lượng giải bên không chịu ràng buộc nguyên tắc pháp lý thủ tục giải - Việc thực kết thương lượng hoàn toàn phụ thuộc vào tự nguyện bên tranh chấp mà khơng có chế pháp lý bảo đảm việc thực thi thoả thuận b Hồ giải + Khái niệm: Hồ giải phương thức giải tranh chấp với tham gia bên thứ ba làm trung gian hoà giải để hỗ trợ, thuyết phục bên tranh chấp tìm kiếm giải pháp nhằm loại trừ tranh chấp phát sinh + Đặc điểm phương thức hoà giải: - Việc giải tranh chấp hoà giải có diện bên thứ ba làm trung gian để trợ giúp bên tìm giải pháp tối ưu nhằm loại trừ tranh chấp - Quá trình hịa giải bên khơng chịu ràng buộc quy định pháp luật thủ tục giải - Việc thực kết hịa giải hồn tồn phụ thuộc vào tự nguyện bên tranh chấp mà khơng có chế pháp lý bảo đảm việc thực thi thoả thuận c Giải đường án + Khái niệm: Giải án phương thức giải tranh chấp quan xét xử nhân danh quyền lực nhà nước, tiến hành theo trình tự, thủ tục nghiêm ngặt, chặt chẽ án hay định tồ án vụ tranh chấp khơng có tự nguyện thi hành bảo đảm thực thi sức mạnh cưỡng chế nhà nước + Đặc điểm phương thức giải tòa án: - Việc giải tranh chấp án hình thức giải tranh chấp nhân danh quyền lực nhà nước, án quan nhà nước trao quyền thực hoạt động xét xử tranh chấp phát sinh hoạt động kinh doanh thương mại - Quá trình giải tranh chấp tồ án địi hỏi phải tn theo thủ tục pháp lý nghiêm ngặt chặt chẽ - Việc thực phán xét xử có hiệu lực án bảo đảm sức mạnh cưỡng chế nhà nước d Giải đường trọng tài thương mại + Khái niệm: Là hình thức giải tranh chấp thương mại khơng mang ý chí quyền lực nhà nước mà chủ yếu dựa vào định đoạt bên sở phán trọng tài bên lựa chọn với thủ tục linh hoạt, mềm dẻo + Đặc điểm phương thức giải trọng tài: - Việc giải tranh chấp trọng tài hình thức giải tranh chấp thương mại thông qua tổ chức trọng tài với tư cách tổ chức phi Chính phủ bên lựa chọn để đưa phán vụ việc tranh chấp thương mại bên tranh chấp - Quá trình giải tranh chấp thương mại Trọng tài đòi hỏi phải tuân theo thủ tục tố tụng trọng tài định giải tranh chấp - Việc thực phán trọng tài dựa vào tự nguyện bên tranh chấp, bên khơng tự nguyện thi hành có hỗ trợ từ phía quan thi hành án 4.2.2 Giải tranh chấp WTO Việc giải tranh chấp WTO tiến hành theo quy trình sau: a.Tham vấn Bên có khiếu nại trước hết phải đưa yêu cầu tham vấn Bên (Điều DSU) Việc tham vấn tiến hành bí mật (không công khai) không gây thiệt hại cho quyền Bên Bên tham vấn phải trả lời thời hạn 10 ngày phải tiến hành tham vấn vòng 30 ngày kể từ nhận yêu cầu (trường hợp khẩn cấp – ví dụ hàng hố liên quan có nguy hư hỏng, thời hạn 10 ngày 20 ngày) Bên tham vấn có nghĩa vụ "đảm bảo việc xem xét cách cảm thông tạo hội thoả đáng" cho Bên yêu cầu tham vấn Thủ tục tham vấn thủ tục tiến hành Bên với DSB thông báo thủ tục có trách nhiệm thơng báo cho quốc gia thành viên yêu cầu tham vấn quan không trực tiếp tham gia vào thủ tục tham vấn Các quốc gia khác xin tham gia vào việc tham vấn Bên bị tham vấn thừa nhận quốc gia có “quyền lợi thương mại thực chất” việc tham vấn Thông thường quốc gia có gắng giải bất đồng giai đoạn tham vấn nhằm hạn chế đến mức tối đa thiệt hại lợi ích cho tất bên đồng thời đảm bảo tính bí mật thơng tin liên quan đến tranh chấp Tuy nhiên, qui định tham vấn WTO bộc lộ số hạn chế định như: làm để định lượng kiểm nghiệm việc thực nghĩa vụ “tham vấn cách thông cảm” Bên yêu cầu tham vấn; trường hợp tham vấn đạt thoả thuận thơng báo kết tham vấn cần tiết đến mức để Thành viên khác WTO quan có thẩm quyền kiểm tra tính hợp pháp thoả thuận tham vấn (tránh tượng thoả thuận đạt đơn thoả hiệp lợi ích bên mà không dựa qui định WTO thực tế vi phạm tồn tại…) b.Môi giới, Trung gian, Hoà giải Bên cạnh thủ tục tham vấn, DSU cịn qui định hình thức giải tranh chấp mang tính “chính trị” khác mơi giới, trung gian, hồ giải Các hình thức tiến hành sở tự nguyện, bí mật Bên thời điểm sau phát sinh tranh chấp (ngay Ban hội thẩm thành lập tiến hành hoạt động) Tương tự vậy, thủ tục chấm dứt vào lúc DSU không xác định bên (nguyên đơn hay bị đơn) có quyền yêu cầu chấm dứt nên hiểu tất bên tranh chấp có quyền yêu cầu chấm dứt thủ tục Chức môi giới, trung gian, hoà giải Tổng Thư ký WTO đảm nhiệm (Điều DSU) Tuy nhiên, chưa có qui định việc liệu cá nhân tổ chức đứng đảm trách vai trị mơi giới, trung gian, hồ giải khơng Với ưu định tiết kiệm thời gian, tiền bạc, quan hệ hữu hảo bên tranh chấp… phương thức chủ yếu dựa đàm phán ngoại giao DSU đặc biệt khuyến khích sử dụng (Điều 3.7 DSU), việc tìm giải pháp hợp lý thoả mãn tất bên tranh chấp có lẽ cịn coi trọng việc đạt giải pháp phù hợp với qui tắc thương mại Hiệp định c Thành lập Ban hội thẩm Yêu cầu thành lập Ban hội thẩm phải lập thành văn sau Bên tham vấn từ chối tham vấn tham vấn khơng đạt kết vịng 60 ngày kể từ có yêu cầu tham vấn (Điều DSU) Tuy nhiên, đề cập, yêu cầu thành lập Ban hội thẩm đưa trước thời hạn bên tranh chấp thống thủ tục tham vấn, hồ giải khơng dẫn đến kết Văn yêu cầu thành lập Ban hội thẩm phải nêu rõ trình tham vấn, xác định xác biện pháp thương mại bị khiếu kiện tóm tắt pháp lý cho khiếu kiện Yêu cầu gửi tới DSB để quan định thành lập Ban hội thẩm Nhờ có nguyên tắc đồng thuận phủ nên quyền giải tranh chấp hoạt động Ban hội thẩm nguyên đơn đảm bảo Thành viên Ban hội thẩm, không bên thống định vòng 20 ngày kể từ có định thành lập Tổng Giám đốc WTO định số quan chức phủ chun gia có uy tín lĩnh vực luật, sách thương mại quốc tế Trong trường hợp có nhiều nước yêu cầu thành lập Ban hội thẩm để xem xét vấn đề (ví dụ: biện pháp thương mại quốc gia thành viên bị nhiều quốc gia khác phản đối) DSB xem xét thành lập Ban hội thẩm Nếu phải thành lập Ban hội thẩm riêng rẽ trường hợp Ban hội thẩm có chung thành viên thời gian biểu xác định cách hài hoà để thành viên hoạt động cách hiệu Bất kỳ quốc gia thành viên có quyền lợi thực chất vấn đề tranh chấp thơng báo cho DSB ý định tham gia vụ việc với tư cách Bên thứ ba Các Bên thứ ba tạo điều kiện để trình bày ý kiến văn trước Ban hội thẩm d Hoạt động Ban hội thẩm Ban hội thẩm có chức xem xét vấn đề tranh chấp sở qui định Hiệp định WTO mà Bên nguyên đơn viện dẫn cho đơn kiện để giúp DSB đưa khuyến nghị/quyết nghị thích hợp cho bên tranh chấp Về nghĩa vụ chứng minh bên: Theo tập quán hình thành từ GATT 1947, trường hợp khiếu kiện có vi phạm Bên bị đơn có nghĩa vụ chứng minh hành vi vi phạm Bên khơng gây thiệt hại cho Bên ngun đơn; trường hợp khiếu kiện khơng có vi phạm Bên ngun đơn có nghĩa vụ chứng minh hành vi không vi phạm Bên bị đơn gây thiệt hại lợi ích mà Bên phải hưởng theo qui định Hiệp định chứng minh cản trở việc thực mục tiêu định Hiệp định Đối với việc chứng minh vấn đề khác, DSU khơng có qui định cụ thể việc này, tập quán chung (vốn áp dụng Toà án Quốc tế) thừa nhận rộng rãi khuôn khổ chế bên tranh chấp đưa chi tiết/thực tế có nghĩa vụ cung cấp chứng chứng minh cho chi tiết/thực tế khơng phụ thuộc vào việc bên nguyên đơn hay bị đơn tranh chấp Thủ tục hoạt động Ban hội thẩm qui định Điều 12 DSU Ban hội thẩm, sau tham khảo ý kiến Bên liên quan ấn định thời gian biểu cụ thể cho phiên xét xử (các Bên trình bày văn giải trình tình tiết vụ việc lập luận liên quan), phiên xét xử thứ hai (đại diện luật sư Bên trình bày ý kiến trả lời câu hỏi Ban hội thẩm – oral hearings) Sau phiên xét xử thứ hai, Ban hội thẩm soạn thảo chuyển đến bên phần Tóm tắt nội dung tranh chấp báo cáo để họ cho ý kiến thời hạn định Trên sở ý kiến này, Ban hội thẩm đưa Báo cáo tạm thời (mô tả vụ việc, lập luận, kết luận Ban hội thẩm) Các Bên cho ý kiến Báo cáo Nếu có yêu cầu, Ban hội thẩm tổ chức thêm phiên họp bổ sung để xem xét lại tổng thể vấn đề liên quan Sau Ban hội thẩm soạn thảo Báo cáo thức để gửi đến tất thành viên WTO chuyển cho DSB thơng qua Trong q trình xem xét vụ việc, Ban hội thẩm tìm kiếm thơng tin từ nhiều nguồn khác thành lập nhóm chuyên gia để tư vấn cho Ban vấn đề kỹ thuật môi trường Các phiên họp thảo luận tài liệu lưu hành trình hoạt động Ban hội thẩm phải giữ bí mật nhằm đảm bảo tính khách quan, độc lập Ban Tuy nhiên Bên tranh chấp có quyền cơng khai tài liệu mà cung cấp cho Ban hội thẩm Khác với chế giải tranh chấp GATT, DSU có qui định chặt chẽ thời hạn cho hoạt động Ban hội thẩm nhằm mục tiêu giải nhanh chóng tranh chấp, tránh để lâu làm ảnh hưởng đến tính cạnh tranh hàng hoá dịch vụ ý nghĩa khuyến nghị giải tranh chấp Điều 12 DSU qui định: - Ban hội thẩm phải bắt đầu công việc giải tranh chấp chậm tuần sau thành lập - Báo cáo thức phải hoàn thành chậm tháng kể từ thành lập Ban hội thẩm (nếu trường hợp hàng hóa liên quan dễ bị hư hỏng thời hạn tháng) Thời hạn DSB kéo dài thêm sở yêu cầu Ban hội thẩm với lý giải thích rõ ràng trường hợp không gia hạn thêm tháng - Các thời hạn điều chỉnh trường hợp tranh chấp có liên quan đến nước phát triển e Thông qua Báo cáo Ban hội thẩm Báo cáo Ban hội thẩm chuyển cho tất thành viên WTO DSB thông qua thời hạn 60 ngày kể từ ngày Báo cáo chuyển cho thành viên trừ Bên tranh chấp định kháng cáo DSB đồng thuận phủ Báo cáo (các Bên tranh chấp thành viên WTO khác có quyền đưa ý phản đối có kèm theo lý văn Báo cáo Ban hội thẩm chậm 10 ngày trước DSB họp để thông qua Báo cáo) Báo cáo Ban hội thẩm lập thành văn phải có nội dung sau: trình bày tình tiết thực tế vụ việc, tường trình việc áp dụng qui định WTO vấn đề liên quan, kết luận khuyến nghị với dẫn tới kết luận, khuyến nghị f Trình tự Phúc thẩm Các bên tranh chấp kháng cáo vấn đề pháp lý Báo cáo Ban hội thẩm (yêu cầu phúc thẩm) sở yêu cầu thức văn Khi có u cầu thủ tục phúc thẩm bắt đầu Trong trình làm việc SAB, Bên tranh chấp Bên thứ ba có quyền đệ trình ý kiến văn trình bày miệng phiên họp quan Hoạt động SAB giữ bí mật Việc xem xét đưa Báo cáo phải thực với tham gia Bên tranh chấp Cơ quan Phúc thẩm Báo cáo thời hạn 60 ngày kể từ ngày kháng cáo (trường hợp có u cầu gia hạn kéo dài thêm 30 ngày phải thông báo lý cho DSB biết) Báo cáo giữ nguyên, sửa đổi loại bỏ vấn đề kết luận pháp lý Ban hội thẩm Các Bên khơng có quyền phản đối Báo cáo DSB thông qua Báo cáo Cơ quan Phúc thẩm thời hạn 30 ngày kể từ Báo cáo SAB chuyển đến tất thành viên trừ DSB đồng thuận phủ g Khuyến nghị giải pháp Khi Báo cáo thông qua xác định biện pháp Bên vi phạm qui định WTO, quan Báo cáo phải đưa khuyến nghị nhằm buộc Bên có biện pháp vi phạm phải tuân thủ qui định WTO (yêu cầu bị đơn rút lại sửa đổi biện pháp liên quan) đưa gợi ý (khơng bắt buộc) cách thức thực khuyến nghị Trường hợp khiếu kiện không vi phạm, Bên thua kiện khơng phải rút lại biện pháp liên quan (vì khơng có vi phạm) Báo cáo khuyến nghị Bên thua thực dàn xếp định để thoả mãn Bên liên quan (Báo cáo đưa gợi ý biện pháp dàn xếp thoả đáng, ví dụ: bồi thường) h Thi hành Bên thua phải thông báo ý định việc thi hành khuyến nghị buổi họp DSB triệu tập vịng 30 ngày kể từ ngày thơng qua Báo cáo Nếu khơng thực ngay, Bên gia hạn thực khoảng thời gian hợp lý (thời hạn DSB định sở đề nghị Bên; Bên tranh chấp thỏa thuận thời hạn 45 ngày kể từ ngày thông qua khuyến nghị; theo phán trọng tài tiến hành vòng 90 ngày kể từ ngày thông qua khuyến nghị) DSB quan giám sát việc thực thi khuyến nghị Bên liên quan Trong thời gian qui định cho việc thực khuyến nghị, thành viên đưa vấn đề thực khuyến nghị vào chương trình nghị DSB; có đề nghị Bên phải thực khuyến nghị có nghĩa vụ giải trình văn việc thực khuyến nghị gửi cho DSB chậm 10 ngày trước tiến hành phiên họp DSB i Bồi thường trả đũa Bồi thường trả đũa biện pháp giải tạm thời sử dụng nhằm đảm bảo lợi ích Bên thắng kiện thời gian Bên thua kiện thực khuyến nghị Cơ quan Giải Tranh chấp (DSB) (giai đoạn chờ đợi Bên thua kiện thực khuyến nghị) Các biện pháp không làm chấm dứt nghĩa vụ thực khuyến nghị Bên vi phạm Cụ thể, Bên thua kiện tạm thời thực khuyến nghị Cơ quan Giải Tranh chấp, Bên tranh chấp thỏa thuận khoản bồi thường Việc bồi thường phải thực nguyên tắc tự nguyện phù hợp với hiệp định có liên quan Nếu Bên không đạt thỏa thuận việc bồi thường vòng 20 ngày kể từ hết hạn thực khuyến nghị, Bên thắng kiện yêu cầu Cơ quan Giải Tranh chấp cho phép áp dụng biện pháp trả đũa song song trả đũa chéo Cần lưu ý Quy tắc Giải tranh chấp WTO (DSU) nghiêm cấm việc trả đũa đơn phương mà khơng có chấp thuận quan (qui định thực chất nhằm chấm dứt tượng trả đũa đơn phương phổ biến thực tiễn giải tranh chấp GATT 1947) Mức độ thời hạn trả đũa Cơ quan Giải tranh chấp (DSB) định thủ tục qui định vấn đề Quy tắc Giải tranh chấp khuôn khổ WTO (DSU) Trả đũa song song thực chất việc Bên thắng kiện thực nhân nhượng thuế quan hàng hoá Bên thua kiện lĩnh vực mà Bên thắng kiện bị thiệt hại Trả đũa chéo hình thức trả đũa nhằm vào lĩnh vực khác lĩnh vực bị thiệt hại trường hợp việc trả đũa song song thực (có thể trả đũa chéo lĩnh vực – khác lĩnh vực phạm vi điều chỉnh hiệp định; trả đũa chéo hiệp định – trả đũa lĩnh vực thuộc phạm vi điều chỉnh hiệp định khác việc trả đũa song song trả đũa chéo lĩnh vực thực được) k Trọng tài Thủ tục trọng tài Bên tranh chấp thoả thuận sử dụng trường hợp sau đây: Trong khuôn khổ chế giải tranh chấp DSU: trọng tài sử dụng thủ tục sau: - Xác định thời hạn thực khuyến nghị trường hợp Bên thua thực khuyến nghị; - Xác định mức độ trả đũa trường hợp Bên thua có kiến nghị vấn đề Trong trường hợp thủ tục trọng tài thành viên Ban hội thẩm ban đầu làm trọng tài viên Nếu thành viên Ban hội thẩm khơng có điều kiện làm trọng tài viên trọng tài viên (là cá nhân tổ chức) Tổng Thư ký WTO định Trường hợp tranh cãi mức độ trả đũa, trọng tài không đánh giá chất biện pháp trả đũa mà xem xét xem mức độ Bên thắng kiện đình nhân nhượng/nghĩa vụ có tương đương với mức độ thiệt hại mà Bên thắng kiện phải chịu khơng Ngồi khn khổ chế giải tranh chấp DSU: Các Bên tranh chấp thoả thuận lựa chọn chế trọng tài độc lập để giải tranh chấp mà khơng cần sử dụng đến chế DSU (cơ chế sử dụng Ban hội thẩm, Cơ quan Phúc thẩm…) DSU cho phép sử dụng trọng tài để giải tranh chấp vấn đề tranh chấp (the isssues in conflict) bên xác định cách rõ ràng thống Trong trường hợp này, định lựa chọn giải tranh chấp trọng tài độc lập phải Bên tranh chấp thông báo đến tất thành viên WTO trước thủ tục tố tụng bắt đầu Các thành viên WTO tham gia thủ tục tố tụng Bên tranh chấp đồng ý Quyết định giải trọng tài phải Bên tuân thủ nghiêm túc Các Bên có nghĩa vụ thơng báo định cho thành viên WTO, cho Hội đồng cho Uỷ ban Hiệp định có liên quan Quy tắc giải tranh chấp WTO (DSU) qui định định trọng tài phải phù hợp với hiệp định có liên quan khơng gây thiệt hại cho thành viên khác WTO Bất kỳ thành viên có quyền đưa câu hỏi liên quan đến định Quy trình giải tranh chấp WTO: ... động kinh doanh c Đăng ký kinh doanh hộ kinh doanh cá thể -Điều kiện đăng ký kinh doanh Dù doanh nghiệp, để công nhận chủ thể kinh doanh hộ kinh doanh cá thể phải thực việc đăng ký kinh doanh. .. ký kinh doanh loại hình hộ kinh doanh cá thể Mỗi cá nhân hay hộ gia đình đăng ký kinh doanh hộ kinh doanh cá thể Các chủ hộ kinh doanh đăng ký cho hộ kinh doanh cá thể với ngành, nghề kinh doanh. .. đăng ký kinh doanh, trừ trường hợp kinh doanh ngành, nghề phải có đủ điều kiện -Thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh, ngừng kinh doanh chấm dứt kinh doanh Khi thay đổi nội dung kinh doanh đăng