Khác với công ty đối vốn, công ty đối nhân là loại hình công ty đề cao sự quen biết, tin tưởng giữa các thành viên. Bởi vậy, điểm mạnh của các công ty này là đề cao mối quan hệ và sự tin tưởng giữa các thành viên và đồng thời đảm bảo an toàn pháp lý rất cao cho khách hàng, chủ nợ khi giao dịch với công ty.
NHÂ NÛÚÁC VÂ PHẤP LÅT CÁC HÌNH THỨC PHÁP LÝ CỦA LOẠI HÌNH CƠNG TY ĐỐI NHÂN Nguyễn Vinh Hưng* * TS Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội Thơng tin viết: Từ khóa: cơng ty đối nhân, công ty hợp danh, công ty hợp danh hữu hạn, công ty hợp danh TNHH, Luật Doanh nghiệp Lịch sử viết: Nhận bài: 07/03/2017 Biên tập: 28/08/2017 Duyệt bài: 06/09/2017 Tóm tắt: Khác với cơng ty đối vốn, cơng ty đối nhân loại hình cơng ty đề cao quen biết, tin tưởng thành viên Bởi vậy, điểm mạnh công ty đề cao mối quan hệ tin tưởng thành viên đồng thời đảm bảo an toàn pháp lý cao cho khách hàng, chủ nợ giao dịch với công ty Tuy nhiên, nay, để đáp ứng yêu cầu đò Article Infomation: Keywords: partnership enterprise, general partnership, limited partnership, limited liability partnership, Enterprise Law Article History: Received: 07 Mar 2017 Edited: 28 Aug 2017 Appproved: 06 Sep 2017 Abstract: Unlike the counterpart enterprise, the partnership enterprise is a type of company that favors the acquaintance, mutual trust among members Therefore, the strengths of this type enterprise is favoring the relationship and the trust among members and ensuring very high legal safety for its clients, creditors when transacting with the company Currently, the type of partnership enterprise appears in several modality to catch up with the requirements and demands from the business practices Trong lịch sử phát triển công ty, công ty đối nhân loại hình cơng ty xuất sớm Loại hình cơng ty đối nhân thường tồn số hình thức như: cơng ty hợp danh, cơng ty hợp danh hữu hạn hay công ty hợp danh TNHH Tuy nhiên, trước sức ép cạnh tranh kinh tế thị trường, công ty gặp phải nhiều trở ngại Vì vậy, để đáp ứng yêu cầu kinh tế thị trường, pháp luật nhiều nước có điều chỉnh định loại 24 Số 24(352) T12/2017 hình cơng ty Tuy nhiên, quốc gia khác nhau, việc quy định hình thức pháp lý loại hình cơng ty đối nhân thường khác Các hình thức pháp lý phổ biến công ty đối nhân Pháp luật hầu quy định hai hình thức công ty đối nhân: công ty hợp danh cơng ty hợp danh hữu hạn Ngồi ra, hình thức cơng ty hợp NHÂ NÛÚÁC VÂ PHẤP LUÊÅT danh TNHH phổ biến số nước thuộc hệ thống Common law 1.1 Công ty hợp danh Công ty hợp danh (general partnership, simple partnership hay ordinary partnership) “loại cơng ty hình thành sớm giới”1 Cơng ty cịn có nhiều tên khác như: “cơng ty hợp danh tồn diện, công ty hợp danh phổ thông”2, “công ty liên danh”3, “công ty đồng danh”4… Đây công ty mang chất loại hình cơng ty đối nhân cách tuyệt đối Cơng ty hợp danh có loại hình thành viên thành viên hợp danh Tất thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm nghĩa vụ tài sản công ty hợp danh Trường hợp công ty không đủ khả tốn khoản nợ thành viên hợp danh phải gánh vác khoản nợ thay cho công ty Thành viên hợp danh phải mang tài sản dân để thực nghĩa vụ tài cho cơng ty Nói cách khác, vai trò thành viên hợp danh thực chất người bảo lãnh liên đới cho hoạt động công ty hợp danh Do công ty đối nhân tuyệt đối nên nguyên tắc chịu trách nhiệm vơ hạn, khơng có ngoại lệ với thành viên hợp danh Kể từ thức trở thành thành viên hợp danh công ty hợp danh, trách nhiệm liên đới phát sinh hiệu lực thành viên Ngay thành viên hợp danh rời khỏi cơng ty nguyên tắc, trách nhiệm họ công ty chưa chấm dứt Ví dụ, Đức, pháp luật quy định: “nghĩa vụ thành viên hợp danh 05 năm kể từ rời khỏi công ty”5; Việt Nam, thời hạn 02 năm kể từ ngày chấm dứt tư cách thành viên hợp danh, thành viên phải liên đới chịu trách nhiệm tồn tài sản khoản nợ công ty phát sinh trước ngày chấm dứt tư cách thành viên6 Đánh giá vai trò thành viên hợp danh công ty hợp danh, học giả người Pháp Francis Lemeunier cho rằng: “Mối quan hệ thành viên (nhân thân) giữ vai trò định tới việc thành lập, hoạt động giải tán cơng ty Chính liên quan chặt chẽ thành viên, nên khó để thành viên cơng ty hợp danh rút khỏi công ty sau chuyển nhượng phần vốn góp cho bên thứ ba mà khơng trí tất thành viên cịn lại việc chuyển nhượng Ngồi ra, việc thành viên công ty hợp danh chết lý quan trọng dẫn tới việc công ty bị giải thể Về nguyên tắc, công ty bị giải thể trường hợp thành viên qua đời”7 Do vai trò quan trọng thành viên công ty hợp danh nên pháp luật nước hạn chế can thiệp vào cơng việc mang tính nội công ty hợp danh Bởi lẽ, nghĩa vụ liên đới trách nhiệm vô hạn đảm bảo cao mặt an toàn pháp lý Vì vậy, ngồi việc quy định cấu tổ chức bắt buộc, pháp luật nước cho phép thành viên có quyền tự định vấn đề liên quan công ty Để tạo thuận lợi cho thành viên hợp danh, pháp luật nước quy định tư cách thương nhân (thương gia) thành viên hợp danh Vì vậy, thành viên hợp danh đại diện Ngơ Văn Tăng Phước (2009), Giáo trình pháp luật kinh tế, Nxb Thống kê, tr 157 Phan Văn Ba, Phan Xuân Thảo (2012), Everyday American Law - Pháp luật phổ thông Hoa Kỳ, Nxb Tổng hợp thành phố Hồ Chí Minh, tr 145 Francis Lemeunier (1993), Nguyên lý thực hành Luật Thương mại Luật Kinh doanh, Nxb Chính trị quốc gia, tr 195 Lê Tài Triển (1959), Luật Thương mại toát yếu, Quyển thứ 2, Bộ Quốc gia giáo dục xuất bản, tr 50 Friedrich Fubler, Jurgen Simon (1992), Mấy vấn đề pháp luật kinh tế Cộng hòa Liên bang Đức, Nxb Pháp lý, tr 33 Khoản Điều 180 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Francis Lemeunier (1993), Nguyên lý thực hành Luật Thương mại Luật Kinh doanh, sđd, tr 204 Số 24(352) T12/2017 25 NHÂ NÛÚÁC VÂ PHẤP LÅT cơng ty để giao dịch với bên Ở nước, việc đăng ký thành lập công ty hợp danh đơn giản Ví dụ, Hoa Kỳ, cơng ty hợp danh thành lập dễ dàng, qua bắt tay nhà đầu tư8 Công ty hợp danh không thiết phải đăng ký kinh doanh9 Pháp luật Thụy Điển yêu cầu thành viên thành lập công ty hợp danh: “lập thành văn để thuận tiện thỏa thuận miệng, phải đáp ứng đủ yêu cầu pháp luật”10 1.2 Công ty hợp danh hữu hạn Công ty hợp danh hữu hạn (limited partnership) hay thường gọi công ty hợp vốn đơn giản Lịch sử hình thành cơng ty hợp danh hữu hạn ln gắn bó với cơng ty hợp danh nên thế, công ty hợp danh hữu hạn loại hình cơng ty xuất từ sớm Ngược dịng lịch sử, từ thời trung cổ có đạo luật quy định cụ thể công ty hợp danh hữu hạn Nước Pháp, từ kỷ 17, ban hành Dụ năm 1673 quy định hội hợp tư đơn thường11 Mặt khác, hình thành cơng ty hợp danh hữu hạn thường bắt nguồn từ công ty hợp danh Theo tác giả Maurice Cozian Alian Viandier: “Công ty hợp danh cũ buộc phải chuyển đổi thành cơng ty hợp tư có hội viên qua đời nhằm tạo điều kiện cho người thừa kế chưa thành niên trở thành hội viên xuất vốn (họ khơng thể có tư cách kinh doanh trở thành hội viên công ty hợp tư được)”12 Thông thường, công ty hợp danh thành lập trước sở này, công ty hợp danh hữu hạn hình thành sau Nói cách khác, công ty hợp danh hữu hạn dạng công ty phái sinh, biến tấu từ cơng ty hợp danh Bởi lẽ, cơng ty hợp danh hữu 10 11 12 26 hạn có kết hợp từ đặc điểm công ty hợp danh có thêm lợi ln dễ dàng thu hút thành viên tham gia Do hai hình thức cơng ty có mối liên quan với nhau, vậy, pháp luật nước cho phép công ty hợp danh hữu hạn thực hoạt động kinh doanh tương tự công ty hợp danh Tuy nhiên, công ty hợp danh hữu hạn tồn hai loại thành viên khác (thành viên nhận vốn thành viên xuất vốn), nên thủ tục thành lập công ty hợp danh hữu hạn chặt chẽ công ty hợp danh Thực chất, thành viên nhận vốn công ty hợp danh hữu hạn thành viên hợp danh cơng ty hợp danh thơng thường Thành viên góp vốn này, phải chịu nghĩa vụ tài sản phạm vi số vốn góp họ Thành viên góp vốn hưởng chế độ chịu TNHH mặt tài sản Có thể nói, khác biệt lớn quan trọng công ty hợp danh công ty hợp danh hữu hạn công ty hợp danh hữu hạn có thêm xuất thành viên góp vốn với chế chịu TNHH mặt tài sản Khác với thành viên hợp danh, thành viên góp vốn chuyển nhượng phần vốn góp họ dễ dàng Hay nói cách khác, thay đổi thành viên góp vốn hồn tồn khơng làm ảnh hưởng đến hoạt động tồn công ty hợp danh hữu hạn Tuy nhiên, việc quản lý điều hành công ty hợp danh hữu hạn thuộc thành viên hợp danh Còn thành viên góp vốn quyền tham gia vào cơng việc quản lý nội có liên quan trực tiếp đến quyền lợi họ Mặt khác, nêu, thành viên hợp danh công ty hợp danh hữu hạn có tư cách thương nhân nên họ đại Phan Văn Ba, Phan Xuân Thảo (2012), Everyday American Law - Pháp luật phổ thông Hoa Kỳ, sđd, tr 143 Lê Học Lâm, Lê Ngọc Đức (2010), Luật Kinh doanh, Nhà xuất Thống kê, tr 176 Carl Hemstrom 1995, Corporations and Partnership in Sweden, Fritez, 1995, pp 19 Lê Tài Triển, Nguyễn Vạng Thọ, Nguyễn Tân (1973), Luật Thương mại Việt Nam dẫn giải, sđd, tr 799 Maurice Cozian, Alian Viandier (1990), Tổ chức công ty, dịch từ nguyên tiếng Pháp “Droit des societes: Litec 1988, Viện Khoa học pháp lý - Bộ Tư pháp, tr 190 Số 24(352) T12/2017 NHÂ NÛÚÁC VÂ PHẤP LÅT diện cho cơng ty giao dịch với bên ngồi Nhưng thành viên góp vốn khơng có tư cách thương nhân nên khơng có quyền đại diện cho công ty hợp danh hữu hạn Trong trường hợp thành viên góp vốn đứng thay mặt cơng ty giao dịch với người thứ ba, tư cách pháp lý thành viên góp vốn chấm dứt bị chuyển sang tư cách pháp lý thành viên hợp danh Điểm tương đồng pháp luật nước khơng cho phép thành viên góp vốn, dùng tên họ làm thành tên hãng phần tên hãng công ty hợp danh hữu hạn Nói cách khác, tên hãng tên (hoặc số) thành viên nhận vốn Ví dụ, theo quy định pháp luật Cộng hòa liên bang Đức, “công ty hợp vốn đơn giản ghi tên thành viên nhận vốn, thành viên góp vốn không ghi tên lên tên hãng để tránh nhầm lẫn cho người thứ ba giao dịch với công ty”13 Thực tiễn tồn hai loại hình khác công ty hợp vốn là: công ty hợp vốn đơn giản (trong thành viên xuất vốn lựa chọn thiên nhân thân người có phần vốn góp cơng ty) cơng ty hợp vốn cổ phần (các thành viên xuất vốn có quyền chuyển nhượng tức cổ phần, tình trạng thành viên xuất vốn gần giống tình trạng cổ đơng cơng ty cổ phần)14 Ở Pháp, công ty hợp vốn cổ phần có nhiều điểm vừa giống với cơng ty cổ phần, vừa giống với cơng ty hợp vốn đơn giản Nó khác với công ty hợp vốn đơn giản chỗ phát hành chứng khốn Hơn nữa, quyền thành viên góp vốn khơng phải đại diện phần vốn góp, mà cổ phần Các thành viên hợp vốn cổ đông”15; Đức, “công ty hợp vốn cổ phần kết hợp cấu trúc công ty cổ phần công ty hợp vốn đơn giản Công ty phép phát hành cổ phần để huy động vốn công chúng theo quy định pháp luật chứng khốn”16 1.3 Cơng ty hợp danh TNHH Cơng ty hợp danh trách nhiệm hữu 17 hạn (TNHH) khác với công ty hợp danh thường - trường hợp có thành viên lạm dụng địa vị để tiến hành hoạt động kinh doanh mang lại rủi ro, thua lỗ cho cơng ty trách nhiệm thành viên lại giới hạn phạm vi giá trị tài sản công ty; tất nhiên thành viên phải chịu trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ hành vi gây nghĩa vụ khác không thuộc trường hợp trên18 Công ty hợp danh TNHH cho phép tất thành viên (cả thành viên hợp danh) có TNHH giới hạn định So với công ty hợp danh, việc thành lập công ty hợp danh TNHH phải đăng ký với quan có thẩm quyền Cơng ty đặc biệt thích hợp nghề mang tính chun mơn cao kế tốn, kiểm tốn… cho phép nhà đầu tư linh hoạt việc quản lý điều hành cơng ty, đồng thời lại giúp họ tránh trách nhiệm vô hạn số trường hợp19 Trên thực tế, số lượng công ty hợp danh TNHH thường hoạt động số quốc gia theo hệ thống pháp luật common law (Anh, Canada, Hoa Kỳ) Mặc dù công ty thuộc hình thức cơng ty đối nhân, nhiên, công ty hợp 13 Friedrich Fubler, Jurgen Simon (1992), Mấy vấn đề pháp luật kinh tế Cộng hòa Liên bang Đức, sđd, tr 35 14 Francis Lemeunier (1993), Nguyên lý thực hành Luật Thương mại Luật Kinh doanh, sđd, tr 170 15 Lê Minh Phiếu (2006), Các loại hình doanh nghiệp phổ biến Pháp, Tạp chí Khoa học Pháp lý, số (35) số (36) năm 2006 16 Nguyễn Văn Lâm (2016), Pháp luật công ty hợp vốn cổ phần số quốc gia kinh nghiệm cho Việt Nam, Dân chủ Pháp luật, số chuyên đề Môi trường pháp lý cho doanh nghiệp, Nhà xuất Tư pháp, tr 168 17 limited liability partnership 18 Nguyễn Như Phát, Bùi Nguyên Khánh (2006), Luật Kinh tế Việt Nam, Nxb Chính trị quốc gia, tr 224 19 Nguyễn Như Phát, Bùi Nguyên Khánh (2006), Luật Kinh tế Việt Nam, sđd, tr 225 Số 24(352) T12/2017 27 NHÂ NÛÚÁC VÂ PHẤP LÅT danh TNHH công ty hợp danh hữu hạn, có khuynh hướng giảm dần tính chất đối nhân (một số cơng ty hợp danh hữu hạn cịn cho phép số thành viên hưởng chế độ TNHH tài sản) Đây khác biệt lớn cơng ty đối nhân túy Vì vậy, nói, cơng ty hợp danh TNHH cơng ty hợp danh hữu hạn khơng cịn cơng ty đối nhân tuyệt đối công ty hợp danh Kiến nghị Sau nghiên cứu hình thức pháp lý loại hình cơng ty đối nhân số quốc gia đối chiếu với loại hình cơng ty hợp danh Luật Doanh nghiệp năm 2014, nhận thấy, loại hình cơng ty hợp danh có nhiều điểm khác biệt tồn nhiều hạn chế, bất cập Vì thế, để loại hình cơng ty hợp danh phát triển mạnh mẽ Việt Nam cần thiết xem xét giải pháp sau: Thứ nhất, nêu, pháp luật nước thường quy định tồn số hình thức công ty đối nhân khác Sự đa dạng hình thức cơng ty đối nhân góp phần tạo thuận lợi cho nhà đầu tư quốc gia lựa chọn loại hình cơng ty phù hợp với nhu cầu, mong muốn Tuy nhiên, trái ngược với quốc gia khác, Luật Doanh nghiệp năm 2014 Việt Nam quy định loại hình cơng ty đối nhân cơng ty hợp danh Điều góp phần làm hạn chế phát triển hình thức cơng ty đối nhân Việt Nam chưa đáp ứng đầy đủ nhu cầu nhà đầu tư Thứ hai, pháp luật hầu hết quốc gia tách bạch rõ ràng hình thức pháp lý loại hình cơng ty đối nhân Thông thường, pháp luật nước điều chỉnh hình thức cơng ty đạo luật riêng biệt (Anh, Hoa Kỳ…) Việc điều chỉnh đạo luật riêng biệt giúp cho quy định pháp luật loại hình cơng ty trở nên đầy đủ, chặt chẽ giảm mâu thuẫn Trong Luật Doanh nghiệp năm 2014, quy định hình thức pháp lý cơng ty hợp danh cịn dấu vết cơng ty hợp danh hữu hạn20 Hay nói cách khác, “pháp luật Việt Nam thừa nhận tồn loại hình cơng ty hợp vốn đơn giản vào công ty hợp danh”21 Việc quy định gộp hai loại công ty thành loại công ty làm cho quy định pháp luật trở nên thiếu chặt chẽ không phản ánh chất pháp lý loại hình công ty Đây lý làm cho loại hình “cơng ty hợp danh không phát triển Việt Nam”22 “Số lượng công ty hợp danh thành lập theo Luật Doanh nghiệp khiêm tốn”23 Vì vậy, chúng tơi cho rằng, cần nhanh chóng tách bạch rõ ràng hình thức pháp lý công ty hợp danh công ty hợp danh hữu hạn Cần thiết xây dựng riêng chế định pháp luật công ty hợp danh hữu hạn chuyển quy định loại hình thành viên góp vốn sang chế định pháp luật cơng ty hợp danh hữu hạn Công ty hợp danh tồn loại hình thành viên thành viên hợp danh Đồng thời, nên tham khảo kinh nghiệm xây dựng loại hình cơng ty đối nhân nước ngồi; từ quy định cơng ty hợp danh bắt buộc phải có từ hai thành viên hợp danh trở lên; công ty hợp danh hữu hạn cần thiết phải có thành viên hợp danh thành viên góp vốn Điều góp phần làm cho quy định hai công ty rõ ràng, chặt chẽ tránh mâu thuẫn 20 Khoản Điều 172 Luật Doanh nghiệp năm 2014 21 Ngô Huy Cương (2009), Khái niệm công ty hợp danh Luật Doanh nghiệp năm 2005, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp số 11(148), tháng 06/2009 tr 23 - 26 22 Minh Ngọc Ngọc Hà (2011), Luật Kinh tế, Nxb Lao động, tr 224 23 Phạm Duy Nghĩa (2009), Luật Doanh nghiệp: Tình - phân tích - bình luận, Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, tr 58 28 Số 24(352) T12/2017 ... nói, cơng ty hợp danh TNHH công ty hợp danh hữu hạn không cịn cơng ty đối nhân tuyệt đối cơng ty hợp danh Kiến nghị Sau nghiên cứu hình thức pháp lý loại hình cơng ty đối nhân số quốc gia đối chiếu... danh tồn diện, cơng ty hợp danh phổ thơng”2, ? ?công ty liên danh”3, ? ?công ty đồng danh”4… Đây cơng ty mang chất loại hình cơng ty đối nhân cách tuyệt đối Công ty hợp danh có loại hình thành viên thành... triển hình thức công ty đối nhân Việt Nam chưa đáp ứng đầy đủ nhu cầu nhà đầu tư Thứ hai, pháp luật hầu hết quốc gia tách bạch rõ ràng hình thức pháp lý loại hình cơng ty đối nhân Thơng thường, pháp