Mở rộng nguồn pháp luật đảm bảo quyền tiếp cận công lý tại Việt Nam

Mở rộng và đa dạng hóa các loại nguồn pháp luật là điều tất yếu phải tiến hành trong một nhà nước pháp quyền - nhà nước bảo đảm quyền con người. Sự mở rộng nguồn pháp luật góp phần khỏa lấp những khoảng trống mà luật thành văn chưa và không dự liệu được. Qua đó, góp phần nâng cao vị thế của Tòa án trong việc bảo vệ công lý, quyền con người, quyền công dân.

NHÂ NÛÚÁC VÂ PHẤP LÅT MỞ RỘNG NGUỒN PHÁP LUẬT ĐẢM BẢO QUYỀN TIẾP CẬN CÔNG LÝ TẠI VIỆT NAM* Nguyễn Văn Quân* * TS Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội “Cơng lý bị trì hỗn công lý bị từ chối”∗∗ Thông tin viết: Từ khóa: tiếp cận cơng lý; nguồn pháp luật; mở rộng nguồn pháp luật; luật thành văn; bất khẳng thụ lý Lịch sử viết: Nhận : 04/06/2018 Biên tập : 18/06/2018 Duyệt : 25/06/2018 Article Infomation: Keywords: access to justice; legal sources; extension of the legal sources Article History: Received : 04 Jun 2018 Edited : 18 Jun 2018 Approved : 25 Jun 2018 Tóm tắt: Mở rộng đa dạng hóa loại nguồn pháp luật điều tất yếu phải tiến hành nhà nước pháp quyền - nhà nước bảo đảm quyền người Sự mở rộng nguồn pháp luật góp phần khỏa lấp khoảng trống mà luật thành văn chưa không dự liệu Qua đó, góp phần nâng cao vị Tịa án việc bảo vệ cơng lý, quyền người, quyền công dân Abstract The extension and diversification of the legal sources are a must for a state governed by the rule of law - the state guarantees the human rights The extension of the legal sources contributes to fill in the gaps, for which the written laws yet to cover the unpredictable cases Also, this has contributed to enhancing the position of the court in protecting justice, human rights and citizenship rights Dẫn nhập Hiện nay, có nhiều cách hiểu khác tiếp cận cơng lý (acces to justice) Phổ biến nhất, hiểu quyền xét xử cơng tịa án1 Đây cách hiểu mang tính truyền thống ghi nhận từ lâu văn kiện pháp lý quốc tế Điều Tuyên ngôn quốc tế Nhân quyền * Bài viết bổ sung phát triển viết cho Hội thảo “Công lý quyền tiếp cận công lý: vấn đề lý luận, thực tiễn” Viện Chính sách cơng Pháp luật thuộc Liên hiệp Hội KH&KT Việt Nam tổ chức ngày 18/04/2018 ∗∗ To delay Justice is Injustice - Penn, William (1693), Some Fruits of Solitude, Headley, 1905, tr 86 10 Vũ Công Giao, Tiếp cận công lý nguyên lý nhà nước pháp quyền, Tạp chí Khoa học Đại học Quốc gia Hà Nội, Luật học 25, 2009, tr 188 Số 17(369) T9/2018 NHÂ NÛÚÁC VÂ PHẤP LÅT (UDHR) năm 1948 quy định: “Mọi người có quyền tịa án quốc gia có thẩm quyền bảo vệ biện pháp hữu hiệu để chống lại hành vi vi phạm quyền họ hiến pháp hay pháp luật quy định” Điều 10 Tuyên ngôn khẳng định: Mọi người bình đẳng quyền xét xử cơng cơng khai tồ án độc lập khách quan để xác định quyền nghĩa vụ họ, cáo buộc hình họ” Điều Công ước Châu Âu Nhân quyền năm 1950 khẳng định: “Mọi người có quyền xét xử cơng công khai khoảng thời gian hợp lý, tịa án độc lập vơ tư thành lập theo luật định” Chúng dựa vào cách hiểu quyền tiếp cận cơng lý để phân tích mối quan hệ mở rộng, đa dạng hóa loại nguồn pháp luật đảm bảo quyền tiếp cận công lý Việt Nam Hệ thống pháp luật Việt Nam ngày dựa tảng hệ thống pháp luật nước XHCN2 (Soviet Law), nhiều thừa hưởng số yếu tố hệ thống dân luật (Civil law) - di sản 80 năm người Pháp cai trị Về bản, pháp luật XHCN có nhiều nét tương đồng với hệ thống dân luật - vốn đề cao pháp luật thành văn, đề cao pháp điển hóa xem văn quy phạm pháp luật (VBQPPL) nguồn pháp luật chính3 Ở Việt Nam, lý thuyết pháp luật thực chứng Xô viết có ảnh hưởng sâu rộng lâu dài Đặc trưng thực chứng pháp lý Xô viết đề cao thái vai trò VBQPPL, xuất phát từ vai trò độc tôn nhà nước đời sống xã hội pháp luật xem công cụ để thực chun vơ sản mà xem nhẹ vai trị xã hội, vai trò giải tranh chấp cá nhân4, pháp luật gần đồng nghĩa với luật công - luật pháp điều chỉnh quan hệ nhà nước cá nhân5 Đây có lẽ khiếm khuyết hạn chế hệ thống pháp luật Xô viết Hệ thống pháp luật thành văn tồn điểm hạn chế định, bị giới hạn gọi “thành văn”, tức giới hạn câu chữ rõ ràng, quy định trừu tượng khái quát luật6 - văn quan lập pháp Nguồn luật thành văn với đề cao pháp điển hóa tạo thiếu hụt quy phạm pháp luật số trường hợp, nhà làm luật khơng thể dự liệu hết tình sống Nếu dựa vào nguồn luật thành văn, dẫn tới nhiều trường hợp tòa án từ chối xét xử lý chưa có luật, luật khơng rõ ràng Để đảm bảo công lý người dân, việc thừa nhận nguyên tắc “bất khẳng thụ lý” sử dụng loại nguồn pháp luật khác luật thành văn đòi hỏi tất yếu khách quan Quan niệm nguồn pháp luật Việt Nam Khi bàn nguồn pháp luật, có tài liệu cịn sử dụng cụm từ “hình thức pháp luật” Theo đó, “hình thức pháp luật cách thức mà giai cấp thống trị sử dụng để nâng Đào Trí Úc, “Basic Information of Legal Research – A Case Study of Vietnam”, Project of Doing Legal Research in Asian Countries: China, India, Malaysia, Philippines, Thailand and Vietnam, Conducted by the Institute of Developing Economies (IDE-JETRO), Japan, 2003, tr 206 René David, Camille Jauffret-Spinosi, Marie Goré, Les grands systèmes de droit contemporains, Dalloz, 2016, tr.176; Gilles Cuniberti, Grands systèmes de droit contemporain: Introduction au droit comparé, LGDJ, 3ème éd., 2015, tr 53-54 Shirley Robin Letwin, On the History of the Idea of Law, Cambridge University Press, 2005, tr 240 Lý luận pháp luật Xơ viết cho Andrẹ Ianouarievitch Vychinski (1883-1954) đặt móng tạo lập ảnh hưởng sâu sắc Xem: Hans Kelsen, The communiste theory of law, Frederick A Praeger, Inc, 1995, tr 116-132 Phan Nhật Thanh (Chủ biên), Tập quán pháp, tiền lệ pháp việc đa dạng hóa hình thức pháp luật Việt Nam, Nxb Đại học Quốc gia TP Hồ Chí Minh, 2017, tr 176 Số 17(369) T9/2018 11 NHAÂ NÛÚÁC VAÂ PHẤP LÅT ý chí giai cấp lên thành pháp luật Trong lịch sử có ba hình thức pháp luật tập quán pháp, tiền lệ pháp văn pháp luật”7 Theo chúng tôi, việc dùng thuật ngữ “hình thức pháp luật” để nói vấn đề nguồn pháp luật không thuyết phục Tại vấn đề nguồn pháp luật (tức vấn đề xem xét quy phạm pháp luật tồn đâu) lại vấn đề hình thức pháp luật? Theo chúng tơi, khái niệm “hình thức pháp luật” dùng có lẽ ảnh hưởng từ tài liệu khoa học Liên Xô, vốn tác giả Việt Nam tham khảo phổ biến Trong giáo trình này, tác giả người Nga thường dùng cụm từ “Источник (форма) права”8 источники (формы) права9 tác giả Việt Nam dịch tiếng Việt “nguồn (hình thức) pháp luật” Về mặt ngơn ngữ từ “форма” từ vay mượn tiếng Nga, có nguồn gốc từ tiếng Pháp (forme), tiếng Anh (form) Từ khơng có nghĩa “hình thức”, “hình thể” mà cịn có nghĩa “hình dạng”, “dạng”, “kiểu”, “thể loại”… Phải thế, tác giả Việt Nam dùng thuật ngữ “hình thức pháp luật” thuật ngữ tương đương “nguồn pháp luật”? Theo chúng tôi, dùng thuật ngữ “các dạng pháp luật” “các thể loại pháp luật” dễ hiểu gần gũi Cách hiểu nguồn pháp luật hình thức pháp luật dường tồn lý luận 10 11 12 13 14 12 pháp luật kiểu Xô viết - vốn xem pháp luật “hình thức” biểu ý chí giai cấp thống trị Bản chất nguồn pháp luật biểu hiện, thể loại pháp luật tồn đời sống xã hội mà người ta áp dụng vào tình pháp lý Chính thế, Pháp, nhóm nhà luật học quan niệm rằng, nguồn pháp luật vấn đề “giải pháp cho câu hỏi pháp lý tìm thấy đâu”10 Các tác giả cho rằng, nghĩa hẹp khái niệm nguồn pháp luật, bên cạnh nghĩa rộng “tất yếu tố ảnh hưởng tới hình thành nên pháp luật”11 Cách hiểu theo nghĩa hẹp cách hiểu “nguồn pháp luật thực định” quy tắc xử chung tồn thời điểm cụ thể, khơng gian cụ thể”12 Dù cịn nhiều tranh cãi khái niệm “pháp luật”, số đông quan niệm, pháp luật “hệ thống quy tắc xử chung13 (các quy phạm) nên nói nguồn pháp luật xem xét quy định pháp luật tồn đâu, có phải sử dụng để điều chỉnh vấn đề cụ thể đời sống hay khơng nội hàm khái niệm “nguồn pháp luật” Đây quan điểm số học giả Việt Nam nay14 Ảnh hưởng khoa học pháp lý Xô viết quan điểm nguồn pháp luật nhà luật học Việt Nam điều không Trường đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Lý luận Nhà nước pháp luật, Nxb Công an nhân dân 2008, tr 81 М.Н.Марченко, Теория государства и права, Проспект, 2004, tr.504 Т.Н Радько, Теория государства и права Учебник для бакалавров, Проспект, 2012, Chương 7; С.С Алексеев, Теория государства и права, Норма, 2005 А В Мелехин Теория государства и права: Учебник, Маркет ДС, 2007, tr 276 Jacques Ghestin, Gilles Goubeaux avec le concours de Muriel Fabre-Magnan, Traité de Droit civil: Introduction générale, Nxb LGDJ, 4ème édition, 1994, n 236; tr 192 Jacques Ghestin, Gilles Goubeaux avec le concours de Muriel Fabre-Magnan, Traité de Droit civil: Introduction générale, Sđd, n 236, tr 194 Jacques Ghestin, Gilles Goubeaux avec le concours de Muriel Fabre-Magnan, Traité de Droit civil: Introduction générale, Sđd, n237, tr 195 Hoàng Thị Kim Quế, Giáo trình Lý luận nhà nước pháp luật, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, 2015, tr 295 Hồng Thị Kim Quế, Giáo trình Lý luận nhà nước pháp luật, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, 2015, tr 328 “Nguồn pháp luật hình thức thức thể quy tắc bắt buộc chung nhà nước thừa nhận có giá trị pháp luật để áp dụng vào việc giải vụ việc thực tiễn pháp luật, sở sử dụng xây dựng, ban hành pháp luật, sở hình thành nên nội dung pháp luật” Số 17(369) T9/2018 NHÂ NÛÚÁC VÂ PHẤP LÅT cần phải bàn cãi Sự tương đồng khái niệm nguồn pháp luật tác giả Việt Nam Liên Xô dễ dàng nhìn thấy cơng trình nghiên cứu lý luận pháp luật Từ ảnh hưởng khái niệm nguồn dẫn tới tiếp nhận pháp luật thực định Việt Nam nguồn pháp luật theo mơ hình Xơ viết15 Sự đề cao nguồn luật thành văn hệ thống pháp đặc trưng họ pháp luật XHCN, nhiều nhà luật học so sánh ra16 Có thể tóm lược lại số nét sau: Trong pháp luật XHCN, tính tối cao, chí gọi độc tôn pháp luật thành văn nguyên tắc bàn cãi nghi ngờ nhà lý luận17 Theo đó, luật pháp “những quan Hiến pháp trao cho quyền tạo luật, tức (…) quan lập pháp”18, nước XHCN, hình thức điển hình mà pháp luật thể hình thức lập pháp, phù hợp với nguyên tắc XHCN chế độ trị”19 Có thể đưa số nguyên lý giải cho đề cao luật thành văn hệ thống pháp luật XHCN sau: Dưới góc độ Hiến pháp, “nền dân chủ XHCN dựa tập trung tất quyền lực nhân dân vào quan đại diện tối cao quyền lực nhà nước, có khả biểu thị cách trọn vẹn lợi ích nhân dân lao động”20 Bản thân pháp luật khơng có mục đích tự thân mà phương tiện để xây dựng xã hội cộng sản tương lai Cương lĩnh chuyển đổi nhanh chóng sâu sắc quan hệ xã hội tiến hành thông qua pháp luật”21 Nhà nước giai cấp thống trị nắm giữ, cịn pháp luật cơng cụ để nhà nước quản lý xã hội, bảo vệ quyền lợi ích giai cấp cầm quyền22 Một cách tự nhiên, luật thành văn trở thành nguồn quan trọng tay nhà quản lý Nhìn rộng hơn, việc quốc hữu hóa kế hoạch hóa kinh tế địi hỏi việc quốc hữu hóa - nhà nước hóa kế hoạch hóa việc làm luật - vốn công cụ tay nhà nước để quản lý mặt đời sống xã hội Ngoài ra, thêm nguyên việc đề cao cách tuyệt đối luật thành văn Đó độc tơn 15 Có thể dễ dàng tìm thấy ảnh hưởng quan niệm nguồn pháp luật nhà luật học Xô viết nghiên cứu tác giả Việt Nam xuất vào giai đoạn trước Ví dụ : Đinh Văn Mậu, Phạm Hồng Thái, Lý luận chung nhà nước pháp luật, Nxb Tổng hợp Đồng Nai, 2005, tr 271 Tại Liên bang Nga ngày có nhiều thay đổi nhận thức nguồn pháp luật thừa nhận loại nguồn khác luật thành văn Xem: М.Н Марченко, Источники права Учебное пособие, Проспект, 2013; William Butler, Russian Law, Oxford University Press, 2009 16 Có thể tham khảo nghiên cứu có tính hệ thống nguồn pháp luật nước XHCN: George C. Guins, Soviet Law and Soviet Society, The Hague, Martinus Nijhoff, 1954, tr.69-79; Hubert Izdebski, Les sources du droit dans les pays socialistes européens (Histoire, théorie, pratique), Revue Internationale de droit comparé Vol 38 N°1, Janvier-mars 1986 tr 7-56 ; René David, Camille Jauffret-Spinosi, Marie Goré, Les grands systèmes de droit contemporains, Sđd, tr.176 17 Hubert Izdebski, Les sources du droit dans les pays socialistes européens (Histoire, théorie, pratique), Sđd, tr.18 18 I SZABÓ, “Le droit socialiste (Introduction)”, Introduction aux droits socialistes, Budapest, Akadémiai Kiadó, 1971 p 95 et 97, dẫn Hubert Izdebski, Les sources du droit dans les pays socialistes européens (Histoire, théorie, pratique), Sđd 19 Hubert Izdebski, Les sources du droit dans les pays socialistes européens (Histoire, théorie, pratique), Sđd 20 Lev Samoĭlovich JAWITSCH, The General Theory of Law Social and Philosophical Problems, Moscou, Progress, 1981 tr 121 21 S ROZMARYN, “Le système du droit de la République populaire de Pologne” Introduction l’étude du droit polonais, Varsovie, P.W.N., 1967, tr 31, dẫn theo Hubert Izdebski, Les sources du droit dans les pays socialistes européens (Histoire, théorie, pratique), Sđd Tr.19 22 Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Lý luận nhà nước pháp luật, Nxb Công an nhân dân, 2013, tr 96 Số 17(369) T9/2018 13 NHÂ NÛÚÁC VÂ PHẤP LÅT luật thành văn phù hợp với nguyên tắc “tập trung dân chủ” - nguyên tắc tảng tổ chức quyền lực nước XHCN23 Theo đó, hoạt động cơng dân máy nhà nước đạo, điều hành thống từ xuống Sự đề cao vai trò luật thành văn xuất phát từ nguyên sâu xa quan niệm pháp luật: Về bản, có hai quan niệm (mơ hình) khác pháp luật Quan niệm thứ (legal centralisme) cho rằng, pháp luật luật nhà nước Điều có nghĩa rằng, pháp luật hệ thống quy tắc xử nhà nước ban hành công nhận Trường phái thứ hai (legal pluralism) cho rằng, pháp luật bao gồm luật nhà nước ban hành “luật” không nhà nước ban hành24 Mơ hình tập trung quan niệm ủng hộ nguyên pháp luật với ba tiêu chí cụ thể: 1) pháp luật luật nhà nước; 2) pháp luật nhà nước cách thức tốt việc điều chỉnh hành vi; 3) pháp luật nhà nước chiếm vị trí tối cao hệ thống quy phạm, hệ thống quy phạm khác nguồn hỗ trợ cho pháp luật nhà nước25 Quan niệm thứ hai (legal pluralism) cho pháp luật bao gồm luật nhà nước ban hành luật không nhà nước ban hành, thừa nhận dạng thức khác pháp luật Dưới góc độ luật học so sánh, thấy rằng, chịu ảnh hưởng họ pháp luật XHCN, phần họ pháp luật châu Âu lục địa, hệ thống pháp luật Việt Nam theo mơ hình tập trung26 Sự đề cao luật thành văn hệ lụy Xu hướng đề cao luật thành văn không đặc điểm hệ thống pháp luật kiểu Xơ viết mà cịn đặc điểm bật hệ thống dân luật Luật thành văn có nhiều ưu điểm tính chặt chẽ, ổn định, xuất phát từ tính khát quát, trừu tượng27 quy phạm nhà lập pháp đặt Tuy nhiên, thân tính khát quát, trừu tượng luật thành văn lại chứa đựng số giới hạn, hạn chế tránh khỏi28: - Về lý luận lẫn thực tiễn, quy phạm pháp luật phải chứa quy tắc xử chung (khái quát), việc áp dụng quy tắc xử chung cho trường hợp, kể trường hợp đặc biệt lại điều khơng thể Đây điểm khiến cho văn pháp luật dễ dàng bộc lộ khuyết điểm Thực tế cho thấy, tình pháp luật xảy thường không gian, thời gian hoàn cảnh sống khác Bởi vậy, lúc quy phạm pháp luật thành văn áp dụng được, khó vận dụng vào tình đa dạng đời sống; quy định không phù hợp với thực tiễn - Ngoài ra, VBQPPL thường dễ bị lạc hậu so với sống Bởi vì, VBQPPL phản ánh ý chí nhà làm luật vào thời điểm cụ thể, kết quy trình phức tạp Trong đó, sống ln vận động, biến đổi VBQPPL suy cho phản ứng người trước thay đổi xã hội Do đó, VBQPPL ln sau sống, dù nhà làm luật có tài giỏi đến Như vậy, dù có hồn thiện đến đâu VBQPPL điều chỉnh hiệu quả, kịp thời quan hệ xã hội phát sinh Tức dựa vào nguồn pháp luật thành văn dễ dẫn 23 Hồng Thị Kim Quế, Giáo trình Lý luận nhà nước pháp luật, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, 2015, tr 184 24 Phan Nhật Thanh, Luật tập quán quyền người, Nxb Hồng Đức, 2013, tr 89 25 D J Galligan, Law in Modern Society, Oxford University Press, 2017, tr 173-174, dẫn theo Phan Nhật Thanh, Luật tập quán quyền người, Nxb Hồng Đức, 2013, tr 89 26 Phan Nhật Thanh, Luật tập quán quyền người, Sđd, tr.209 27 Jean- Claude Bécane, Michel Couderc, Jean-Louis Hérin, La Loi, Dalloz, 2ème éd, 2010, tr 33 28 Jean- Claude Bécane, Michel Couderc, Jean-Louis Hérin, La Loi, Sđd, tr 56 14 Số 17(369) T9/2018 NHÂ NÛÚÁC VÂ PHẤP LÅT tới tình trạng thiếu luật, tạo khoảng trống luật pháp29 Luật gia Portalis, bốn tác giả Bộ luật Dân (BLDS) Pháp năm 1804 đúc kết “thiếu sót”, “lỗ hổng” luật thành văn sau: “Đòi hỏi xã hội phong phú, trao đổi người vô động, lợi ích cá nhân đa dạng quan hệ người với phong phú, nhà làm luật làm hết thứ Ngay lĩnh vực thuộc nhà làm luật, có hàng loạt chi tiết vượt khả họ, lý chi tiết gây tranh cãi thay đổi thường xuyên để đưa vào luật”30, “một đạo luật cho dù trọn vẹn đến đâu giải hàng nghìn câu hỏi mà người thẩm phán bất ngờ phải đối mặt”31 Tịa án có nghĩa vụ áp dụng pháp luật Sẽ dễ dàng quy phạm pháp luật tuyên bố rõ ràng văn luật Tịa án hành động khơng dựa theo cảm tính cá nhân mà vào quy định pháp luật dự liệu cho trường hợp Để tránh tùy tiện tòa án, luật phải quy định rõ ràng, dự liệu trường hợp Nhưng điều thực xã hội có nhiều biến đổi phức tạp Tịa án thực chức đảm bảo công lý hệ thống pháp luật tuyệt đối hóa luật thành văn dẫn tới trường hợp Tòa án từ chối xét xử lý khơng có luật, chưa có luật luật không rõ ràng Người dân trông chờ vào Tịa án để đảm bảo, thực thi cơng lý nhiều bị từ chối thụ lý Và công lý bị trì hỗn cơng lý bị chối từ! Nói tóm lại, luật thành văn dù có chặt chẽ, rõ ràng, ổn định song ẩn chứa hạn chế cố hữu cứng nhắc, giáo điều nhiều sau thực tiễn sống Chính điểm yếu làm cho VBQPPL, dù cần thiết khơng hồn tồn đủ để điều chỉnh quan hệ xã hội Muốn khắc phục hạn chế kể trên, cần có nhiều giải pháp mà giải pháp quan trọng đa dạng hóa nguồn pháp luật Như vậy, cơng lý bảo đảm với thừa nhận pháp lý khác luật thành văn như: vận dụng điều luật tương tự; dựa vào phong tục, tập quán; án lệ, tiền lệ pháp xét xử theo lẽ cơng Tịa án chức xét xử, bảo vệ bảo đảm cơng lý Sống có pháp luật đồng nghĩa với việc nhà làm luật phải đảm bảo cho xã hội ln có đủ pháp luật để tuân theo Nhưng tiếc thay, đòi hỏi bất khả thi nhà làm luật Nhận thức có sau thực Nhà làm luật thơng minh, tài giỏi đến đâu nhận biết, dự kiến hết đổi thay diễn biến không ngừng xã hội Trong lúc đó, cơng lý công người giống nhu cầu cơm ăn, nước uống Không thể nêu lý khơng có luật định mà từ chối việc phân định cơng lý cơng Bởi vì, tịa án chỗ dựa người dân việc bảo vệ công lý, quyền người Ở Việt Nam, nhiệm vụ bảo vệ, bảo đảm cơng lý tịa án lần lịch sử hiến định hóa (Khoản 3, Điều 102, Hiến pháp năm 2013) Mỗi người dân có tranh chấp khởi kiện đến tịa án tịa án khơng từ chối giải lý gì32 29 Nguyễn Văn Hiến, Hồng Công Dũng, Một số vấn đề pháp luật, chất pháp luật nguồn pháp luật, sách Bàn hệ thống pháp luật, Nxb Chính trị Quốc gia, H., 2014, tr 25 dẫn Phan Nhật Thanh (Chủ biên), Tập quán pháp, tiền lệ pháp việc đa dạng hóa hình thức pháp luật Việt Nam, Sđd 30 Portalis, Exposé des motifs du Titre préliminaire, Fenet, Tome IV, tr 43 31 Portalis, Exposé des motifs du Titre préliminaire, Sđd 32 Trần Văn Độ, Vị trí chức Tòa án Hiến pháp, xem : http://moj.gov.vn/qt/cacchuyenmuc/ctv/news/ Pages/nghien-cuu-trao-doi.aspx?ItemID=9, truy cập ngày 20/03/2018 Số 17(369) T9/2018 15 NHÂ NÛÚÁC VÂ PHẤP LÅT Tuy nhiên, thực tiễn có trường hợp tịa án từ chối xét xử lý khơng có luật luật quy định khơng rõ ràng Để tránh tình này, ngun tắc bất khẳng thụ lý đề Bất khẳng thụ lý nguyên tắc pháp luật tố tụng dân (TTDS) hầu giới, bao gồm hệ thống luật thành văn luật bất thành văn (hay châu Âu lục địa - Civil Law Thông luật - Common Law) Nguyên tắc xuất phát từ châm ngôn “Luật pháp không tự thân quan tâm đến tiểu tiết” (de minimis non curat lex)33 Theo đó, nguyên tắc hệ Common Law phát sinh vụ việc mà tịa án khơng tìm thấy án lệ hay quy định pháp luật thành văn tịa án tự thấy nghĩa vụ phải tìm đến nguyên tắc sách cơng cộng, châm ngơn sử dụng hỗ trợ sáng tạo để thiết lập án lệ thẩm quyền tòa án Điều Bộ luật Napoléon năm 1804 có cách tiếp cận tương tự quy định: “Thẩm phán từ chối xét xử, với lý luật không quy định, quy định không rõ ràng không đầy đủ, bị truy tố tội từ chối công lý (xét xử)” Điều 10 Bộ luật TTDS Qbec quy định: “Tịa án khơng từ chối xét xử lý luật khơng quy định, luật tối nghĩa hay thiếu sót”34 Một án lệ Tịa án liên bang Canada35 - có tính ràng buộc cao - cho rằng, “bất kỳ thiếu sót lẽ cơng có ảnh hưởng đến tiến trình tố tụng bị xem chối từ công lý (xét xử) Nguyên tắc thừa nhận nhiều luật Việt Nam trước năm 1945 miền Nam Việt Nam trước năm 197536 Khoản Điều 14 BLDS năm 2015 ghi nhận ngun tắc này, theo đó: “Tịa án không từ chối giải vụ, việc dân lý chưa có điều luật để áp dụng; trường hợp này, quy định Điều Điều Bộ luật áp dụng” Điều BLDS năm 2015 quy định áp dụng tập quán pháp, Điều quy định áp dụng tương tự pháp luật Khoản 2, Điều 4, Bộ luật TTDS khẳng định “Tịa án khơng từ chối u cầu giải vụ việc dân lý chưa có điều luật để áp dụng… […] Việc giải vụ việc dân quy định khoản thực theo nguyên tắc BLDS Bộ luật quy định” Như vậy, nguồn lập pháp (luật thành văn), pháp luật dân Việt Nam thừa nhận nguồn khác: tập quán, nguyên tắc pháp luật dân sự, án lệ, lẽ cơng Đây quy định có tính “cách mạng”, thể tinh thần hội nhập quốc tế, tiếp thu chuẩn mực pháp luật tiến giới, đồng thời quay trở với giá trị nhiều hệ trước đúc kết (áp dụng án lệ, tập quán có từ thời Pháp thuộc miền Nam trước 1975) Việc mở rộng, đa dạng hóa nguồn pháp luật để tịa án tham chiếu bước tiến dài việc bảo đảm quyền tiếp cận công lý công dân 33 Lê Quang Vy, Lương Văn Trung, Lẽ công bằng, cơng lý tịa án Xem: http://www.thesaigontimes.vn/132061/Lecong-bang-cong-ly-va-vai-tro-cua-toa-an.html, truy cập ngày 22/03/2018 34 http://legisquebec.gouv.qc.ca/en/ShowDoc/cs/C-25.01, truy cập ngày 25/03/2018 35 Phán  Corpuz Ledda c Canada (Sécurité publique et Protection civile), 2012 CF 811, au paragraphe 14 Xem: https://www.canlii.org/fr/ca/cfpi/doc/2012/2012cf811/2012cf811.pdf, truy cập ngày 26/03/2018 36 Điều BLDS Bắc Kỳ quy định: “Phàm Thẩm phán lấy cớ luật không quy định, khơng rõ khơng đủ mà thối thác khơng xét xử bị truy tố tội danh bất khẳng thụ lý” Điều Bộ Dân luật giản yếu Nam Kỳ 1883 quy định: “Thẩm phán từ chối phán xét lý luật khơng quy định vấn đề hay luật tối nghĩa bất túc bị truy tố tội bất khẳng thụ lý” 16 Số 17(369) T9/2018 NHÂ NÛÚÁC VÂ PHẤP LÅT Kiến nghị mở rộng nguồn pháp luật Thứ nhất, việc thừa nhận nguyên tắc “bất khẳng thụ lý” hệ thống pháp luật Việt Nam bước tiến quan trọng việc đảm bảo quyền tiếp cận công lý người dân Tuy nhiên, nguyên tắc tiến văn minh tôn trọng thực tế, nhà làm luật cần đặt biện pháp chế tài thẩm phán từ chối thụ lý lý chưa có điều luật để áp dụng lý luật khơng rõ ràng, bên cạnh vi phạm thời hạn giải vụ việc, mà tạo nhiều hệ lụy lớn kinh tế, trị xã hội Cơng lý bị trì hỗn cơng lý bị từ chối bất khẳng thụ lý từ chối công lý rõ ràng, vô lý thiếu trách nhiệm Trong Bộ luật Hình Việt Nam năm 2015, chưa có quy định tội từ chối xét xử (cơng lý), dù có Chương XXIV tội xâm phạm hoạt động tư pháp Chế tài hành vi có lẽ trách nhiệm hành trách nhiệm kỷ luật Thứ hai, việc thừa nhận án lệ loại nguồn pháp luật Việt Nam bước tiến bộ, chưa phải điểm dừng đằng sau q trình dài xem xét việc lựa chọn, công bố áp dụng án lệ cách phù hợp, xác để quy định đảm bảo tính hiệu cao thực tiễn góp phần đảm bảo quyền tiếp cận cơng lý người dân Để án lệ trở thành nguồn thực thụ pháp luật - góp phần bảo đảm quyền tiếp cận công lý người dân, cần phải trao quyền giải thích pháp luật cho tịa án Chức án lệ bổ khuyết thiếu sót, khơng rõ ràng lạc hậu pháp luật Và có án lệ nghĩa trao quyền giải thích pháp luật cho quan tư pháp, mà người trực tiếp thực quyền thẩm phán Việc giải thích pháp luật nhằm mục đích áp dụng pháp luật vào trường hợp cụ thể đời sống xã hội, không nên xuất phát từ ý chí nhà lập pháp làm luật Ngoài ra, cần phải thay đổi tư việc sử dụng án lệ giảng dạy đào tạo luật Theo đó, cần đưa kiến thức chuyên sâu án lệ lớp đào tạo nghiệp vụ xét xử■ TÀI LIỆU THAM KHẢO Jean- Claude Bécane, Michel Couderc, Jean-Louis Hérin, La Loi, Dalloz, 2ème éd, 2010 René David, Camille Jauffret-Spinosi, Marie Goré, Les grands systèmes de droit contemporains, Dalloz, 2016 Trần Văn Độ, Vị trí chức Tịa án Hiến pháp, xem : http://moj.gov.vn/qt/cacchuyenmuc/ ctv/news/Pages/nghien-cuu-trao-doi.aspx?ItemID=9, truy cập ngày 20/03/2018 Trần Ngọc Đường, Thực trạng nhu cầu giải thích Hiến pháp, luật pháp lệnh thời gian tới từ thực tiễn hoạt động Quốc hội, Hội thảo Giải thích Hiến pháp, luật, pháp lệnh theo Hiến pháp năm 2013 Viện Nghiên cứu Lập pháp, Hà Nội, 6/2016 Gilles Cuniberti, Grands systèmes de droit contemporain: Introduction au droit comparé, LGDJ, 3ème éd., 2015 D J Galligan, Law in Modern Society, Oxford University Press, 2017 Vũ Công Giao, “Tiếp cận công lý nguyên lý nhà nước pháp quyền”, Tạp chí Khoa học Đại học Quốc gia Hà Nội, Luật học 25, năm 2009 Jacques Ghestin, Gilles Goubeaux avec le concours de Muriel Fabre-Magnan, Traité de Droit civil: Introduction générale, Nxb LGDJ, 4ème édition, 1994 Shirley Robin Letwin, On the History of the Idea of Law, Cambridge University Press, 2005 Hans Kelsen, The communiste theory of law, Frederick A Praeger, Inc, 1995, Hubert Izdebski, Les sources du droit dans les pays socialistes européens (Histoire, théorie, pratique), Revue Internationale de droit comparé Vol 38 N°1, Janvier-mars 1986 Lev Samoĭlovich JAWITSCH, The General Theory of Law Social and Philosophical Problems, Moscou, Progress, 1981 Đinh Văn Mậu, Phạm Hồng Thái, Lý luận chung nhà nước pháp luật, Nxb Tổng hợp Đồng Nai, 2005 Số 17(369) T9/2018 17 NHÂ NÛÚÁC VÂ PHẤP LÅT Trường đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Lý luận Nhà nước pháp luật, Nxb Công an nhân dân 2008 М.Н.Марченко, Теория государства и права, Проспект, 2004 Т.Н Радько, Теория государства и права Учебник для бакалавров, Проспект, 2012 С.С Алексеев, Теория государства и права, Норма, 2005 А В Мелехин Теория государства и права: Учебник, Маркет ДС, 2007 Portalis, Exposé des motifs du Titre préliminaire, Fenet, Tome IV Hoàng Thị Kim Quế, Giáo trình Lý luận nhà nước pháp luật, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, 2015 Phan Nhật Thanh, Luật tập quán quyền người, Nxb Hồng Đức, 2013 Phan Nhật Thanh (Chủ biên), Tập quán pháp, tiền lệ pháp việc đa dạng hóa hình thức pháp luật Việt Nam, Nxb Đại học Quốc gia TP Hồ Chí Minh, 2017 Đào Trí Úc, “Basic Information of Legal Research – A Case Study of Vietnam”, Project of Doing Legal Research in Asian Countries: China, India, Malaysia, Philippines, Thailand and Vietnam, Conducted by the Institute of Developing Economies (IDE-JETRO), Japan, 2003 Lê Quang Vy, Lương Văn Trung, Lẽ cơng bằng, cơng lý tịa án Xem: http://www.thesaigontimes.vn/132061/Le-cong-bang-cong-ly-va-vai-tro-cua-toa-an.html, truy cập ngày 22/03/2018 PHÂN BIỆT GIÁM SÁT CỦA QUỐC HỘI (Tiếp theo trang 9) Hậu kiểm sát việc tuân theo pháp luật hoạt động tư pháp Trong công tác kiểm tra điều tra: phê chuẩn, không phê chuẩn định quan điều tra; định áp dụng, thay đổi hủy bỏ biện pháp ngăn chặn, hủy bỏ định trái pháp luật quan điều tra Quyết định đình tạm đình điều tra Yêu cầu quan điều tra khắc phục vi phạm pháp luật hoạt động điều tra Trong công tác kiểm sát xét xử: kháng nghị theo thủ tục phúc thẩm, giám đốc thẩm, tái thẩm án, định TAND theo quy định pháp luật Yêu cầu TAND cấp áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời theo quy định pháp luật, kiến nghị với TAND cấp cấp khắc phục vi phạm pháp luật hoạt động xét xử Trong công tác kiểm sát thi hành án: kháng nghị, yêu cầu TAND, quan thi hành án áp dụng biện pháp cần thiết bảo đảm án, định có hiệu lực pháp 18 Số 17(369) T9/2018 luật Tòa án thi hành pháp luật, đầy đủ, nhanh chóng, kịp thời Hậu giám đốc TAND tối cao TAND cấp Kháng nghị án, định có hiệu lực TAND cấp để xét xử lại theo trình tự giám đốc thẩm, tái thẩm (Điều 20 Luật Tổ chức TAND) Trong việc xét xử theo trình tự giám đốc thẩm, tái thẩm, TAND tối cao có quyền cải, sửa, hủy bỏ toàn hay phần án, định có hiệu lực pháp luật, giao lại cho TAND cấp giải phán trường hợp luật định Trình bày cho thấy hoạt động giám sát, kiểm tra, giám đốc có tính chất nội dung khác Do đó, khẳng định lý luận thực tế, chưa Quốc hội giao việc thực chức giám sát, giám sát hoạt động quan tư pháp cho quan nhà nước khác thực hiện■ ... xác để quy định đảm bảo tính hiệu cao thực tiễn góp phần đảm bảo quyền tiếp cận công lý người dân Để án lệ trở thành nguồn thực thụ pháp luật - góp phần bảo đảm quyền tiếp cận công lý người dân,... niệm nguồn pháp luật tác giả Việt Nam Liên Xơ dễ dàng nhìn thấy cơng trình nghiên cứu lý luận pháp luật Từ ảnh hưởng khái niệm nguồn dẫn tới tiếp nhận pháp luật thực định Việt Nam nguồn pháp luật. .. hợp lý, tòa án độc lập vô tư thành lập theo luật định” Chúng dựa vào cách hiểu quyền tiếp cận cơng lý để phân tích mối quan hệ mở rộng, đa dạng hóa loại nguồn pháp luật đảm bảo quyền tiếp cận công