maniera v u y LA PPH Á P N G H IÊ N c ú u VIỆN NGHIỀN Cứu LẬP PHÁP THUỘC l)Y BAN THƯỜNG vụ QUỖC HỘI LAP PH AP w w w nclp.org.vn w w w nclp.org.vn VIỆN NGHIÊN CÚU LẬP PHÁP THUỘC ỦY BAN THƯỜNG vụ QUỐC HỘI M ục lục s ô 17/2018 r zHỘITĐỔNG Z T ir “ “ BIÊN TẬP: TS NGUYỄN ĐÌNH QUYỀN (CHỦ TỊCH) TS NGUYỄN VĂN GIAU PGS,TS NGUYỄN THANH HẢI PGS/TS ĐINH VĂN NHÃ P G S JS LÊ BỘ LĨNH TS NGUYỄN VĂN LUẬT PGS,TS HOÀNG VĂN TÚ TS NGUYỄN VĂN HIỂN PGS,TS NGÔ HUY CƯƠNG TS NGUYỄN HOÀNG THANH NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT Phân biệt giám sát Quốc hôi hoạt động quan tư pháp với chức nằng kiềm sát việc túân theo pháp luật hoạt đọng điều tra, truy tố, xét xử, thi hành án Viện kiếm sát chức giám đốc Tòa án Nhân dân Tối cao đỡ 'ới Tòa án Nhân dân cấp TS Nguyễn Đình Quyền 10 Mở rộng nguồn pháp luật đảm bảo quyền tiếp cận công lý V ệt Nam TS Nguyễn Văn Quân 19 22 PHỐ TÔNG BIÊN TẬP PHỤ TRÁCH: TS NGUYỄN HỎÀNG THANH Giới hạn trách nhiệm pháp lý hành vi xâm hại tính mạng, sức khỏe người khác TS Hồng Minh Khơi TRỤ SỞ: 27A VÕNG THỊ - TÂY HỔ - HÀ NỘI ĐT: 2 /0 2 FAX: 2 Email: n c lp @ q h g o v v n Nhận diện tính hơỊ/pháp tính hợp lý biện pháp khắc phục hậu Nghị định Chính phủ W eb site: w w w n c lp o rg v n TS Cao Vũ Minh BÀN VÊ D ự ÁN LUẬT 31 THIẾT KẾ: BÙI HUYỀN Hoàn thiện Luật Đất đai năm 2013 nhằm bảo đảm lợ i ích người sử dụng đất nông nghiệp GIÃY PHÉP XUẤT BẢN: Số 438/GP-BTTTT NGÀY 29-10-2013 CÙA B ộ THÔNG TIN VÀ TRUN THƠNG Nguyễn Thành Ln CHÍNH SÁCH 36 PHẤT HÀNH- QUẢNG CẤO HÀ NỘI: 0243.2121202 Tại cần tăng thuế tiêu thụ đặc biệt thuốc lá? BS Phan Thị Hải TÀI KHOẢN: TS Phạm Thị Duyên Thảo 0991000023097 VIỆN NGHIÊN CỨU LẬP PHÁP NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI c ổ PHÂN NGOẠI THƯƠNG VIỆT NAM (VIETCOMBANK), CHI NHÁNH TÂY HỐ THựC TIỄN PHÁP LUẬT ■ 43 ■ xác định pháp luật áp dụng hợp đồng xây dựng có yếu tố nước ngồi MÃ SỐ THUẾ: 0104003894 Bùi Thị Thúy Hà 48 Pháp luật Việt Nam dịch vụ Logistics hoạt động thương mại điện tử IN TẠI CÔNG TY c ổ PHÁN IN HÀ NỘI ThS Tạ Thị Thùy Trang GIÁ: KINH NGHIỆM QUỐC TẾ 54 Chống phát ngôn thù ghét, phỉ bang Internet Hoa Kỳ, Liên minh châu Âu nhữlíg giá trị tham khảo cho Việt Nam 19.500 BØNG Ảnh bìa: Làm muối Ảnh: ST PGS TS Vũ Công Giao - Nguyễn Đình Đức V A NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT MỞ RỘNG NGUỒN PHẢP LUẬT ĐẢM BẢO QUYỀN TIER CẬN CÔNG LÝ TẠI VIỆT NAM** Nguyễn Văn Qụân* *TS Khoa Luảt-Đai hoc Quốc gia Hà NỊI “Cơng lỷ bị ĩrì hốn cómgtỷ b ị ìừchoi ''~ Thơng tin viết: Từ khóa: tiếp cận cơng lý; nguồn pháp luật; mở rộng nguồn pháp luật; luật thành văn; bất khẳng thụ lý Lịch sử viết: Nhận : 04/06/2018 Biên tập : 18/06/2018 Duyệt : 25/06/2018 Article Infomation: Keywords: access to justice; legal sources; extension of the legal sources Article History: Received : 04 Jun 2018 Edited : 18 Jun 2018 Approved : 25 Jun 2018 Tóm tảt: Mở rộng va đa d g hóa loại nguồn pháp luật điều tất yếu phài tiến hanfc tnoK nhả nước pháp quyền - nhà nước bảo đám quyên cammgàoL Sv mở rộng nguỏn pháp luật góp phần khỏa ỉẩp nhừn£ kbcucĩ£ trông m i h ộ t thảnh vãn chưa không dự liệu Qua đã, fh fli lin g cao VỊ thé cua Tòa án việc bảo vệ công K ẹ-Ỵẻr ooc ữgưoi quy ên công dân Abstract The artCBMm and dwcrâficarion of the legal sources are a must for a stale governed b f Ihe rule o f law - the state guarantees the human rights The cxiew inn o f the legal sources contributes to fill in the gaps, for which A c written laws yet to cover the unpredictable cases Also, this Ins contributed to enhancing the position of the court in protecting justice, human rights and citizenship rights Dấn nhập Hiện nay, có nhiều cách hiểu khác tiếp cận công lý (accès to justice) Phổ biến nhất, hiểu quyền xe: xử cơng bàng tòa án1 Đây cách : : 'nang tính truyền thong ghi nhận tử lảu văn kiện pháp lý quốc tế Đ eu Tuyên ngôn quốc tế Nhân quyền Bài viết bổ sung phát triển viết cho Hội thảo “Còng K quvẻn tiẻp cặn công lv: nhừng vấn đề lý luận, thực tiễn” Viện Chính sách cơng Pháp luật thuộc Liên hiệp Hội EH&KT Việt Nam đà tô chức ngày 18/04/2018 ** To delay Justice is Injustice - Penn, William 116931 Some Fruits of Solitude Headley, 1905, tr 86 * 4A Vũ Công Giao, Tiếp cận công ỉý nguyên lý nhà nước pháp quy ển Tạp chi Khoa học Đại học Quốc gia Hà Nội, Luật học 25, 2009, tr 188 I NGHIÊN CỨU p h p IU I l Ạ p , - _/ s ố 17(369) T9/2018 NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT (D D H t) năm 1948 quv định: “Mọi người lü cõ quyên tòa án quốc gia có : ẻn bảo vệ bằne biện pháp hữu tiei chỏns lại hành vi vi phạm cac - - èn bàn cùa họ hiến pháp 11F* reap luật quy định” Điều 10 Tuyên Tfflic khẳng định: Mọi người Tinr Lãng quyền xét xử cơng UI : na khai tồ án c lp v CMC * ỗuan xỏc nh cỏc quyền nghĩa V —ỉ họ, cáo buộc hình sr nao đơi với họ” Điều Công ước Châu - »ẻ Nhân quyền năm 1950 khẳng t rr "Mọi người có quyền xét xử ;-.:c bans công khai khoảng ÍÙ sian hợp lý, tòa án độc lập vé tư thành lập theo luật định” Chúng dựa vào cách hiểu j_-»ẻn tiếp cận cơng lý để phân tích mối c -an hệ Íừa mở rộng, đa dạng hóa loại - - 5n pháp luật đảm bảo quyền tiếp cận oỏdg lý Việt Nam Hệ thống pháp luật Việt Nam ngày bàn dựa tảng hệ thống pháp _it nước XHCN2 (Soviet Law), I t nhiều thừa hưởng số yểu tố hệ thổne dân luật (Civil law) - di sản 80 nãm người Pháp cai trị bản, pháp luật XHCN có nhiều nét tương đồng với hệ thốn2 dân luật - vốn đề cao pháp luật thành văn đề cao pháp điển hóa xem văn quy phạm pháp luật (VBQPPL) nguồn pháp luật chính3 Ở Việt Nam, lý thuyết pháp luật thực chứng Xơ viết có ảnh hưởng sâu rộna lâu dài Đặc trưng thực chứng pháp lý Xô viết đề cao thái vai trò VBQPPL, xuất phát từ vai trò độc tơn nhà nước đời sống xã hội pháp luật xem công cụ để thực chun vơ sản mà xem nhẹ vai trò xã hội, vai trò giải tranh chấp cá nhân4, pháp luật gần đồng nghĩa với luật công - luật pháp điều chỉnh quan hệ nhà nước cá nhân5 Đây có lẽ khiếm khuyết hạn chế hệ thống pháp luật Xô viết Hệ thống pháp luật thành văn tồn điểm hạn chế định, bị giới hạn gọi “thành văn”, tức giới hạn câu chữ rõ ràng, quy định trừu tượng khái quát luật6 - văn quan lập pháp Nguồn luật thành văn với đề cao pháp điển hóa tạo thiếu hụt quy phạm pháp luật số trường họp, nhà làm luật khơng thể dự liệu hết tình sống Neu dựa vào nguồn luật thành văn, dẫn tới nhiều trường họp tòa án từ chối xét xử lý chưa có luật, luật không rõ ràng Đe đảm bảo công lý người dân, việc thừa nhận nguyên tắc “bất khẳng thụ lý” sử dụng loại nguồn pháp luật khác luật thành văn đòi hỏi tất yếu khách quan Quan niệm nguồn pháp luật Việt • Nam Khi bàn nguồn pháp luật, có tài liệu sử dụng cụm từ “hình thức pháp luật” Theo đó, “hình thức pháp luật cách thức mà giai cấp thống trị sử dụng để nâng Đào Trí Úc, “Basic Information of Legal Research - A Case Study of Vietnam”, Project of Doing Legal Research in Asian Countries: China, India, Malaysia, Philippines, Thailand and Vietnam, Conducted by the Institute of Developing Economies (IDE-JETRO), Japan, 2003, tr 206 René David, Camille Jauffret-Spinosi, Marie Goré, Les grands systèmes de droit contemporains, Dalloz, 2016, tr.176; Gilles Cuniberti, Grands systèmes de droit contemporain: Introduction au droit compare, LGDJ, 3ème éd., 2015, tr 53-54 Shừlev Robin Letwin, On the History of the Idea of Law, Cambridge University Press, 2005, tr 240 Lý luận pháp luật Xô viết cho Andreĩ Ianouarievitch Vychinski (1883-1954) đặt móng tạo lập ảnh hường sáu sắc Xem: Hans Kelsen, The communiste theory of law, Frederick A Praeger, Inc, 1995, tr 116-132 Phan Nhặt Thanh (Chủ biên), Tập quán pháp, tiền lệ pháp việc đa dạng hóa hình thức pháp luật Việt Nam, Nxb Đại học Quốc gia TP Hồ Chí Minh, 2017, tr 176 -v NGHIÊN CIÍII I SỐ (3 ) T /2 ^ LẬP P H Á P I w ■* NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT ý chí giai cấp lên thành pháp luật Trong lịch sử có ba hình thức pháp luật lả tập quán pháp, tiền lệ pháp văn pháp luật”78.Theo chúng tơi, việc dùng thuật naự “hình thức pháp luật” để nói vấn đề nguồn pháp luật không thuyết phục Tại vấn đề nguồn pháp luật (tức vấn đề xem xét quy phạm pháp luật tồn đâu) lại vấn đề hình thức pháp luật? Theo chúng tơi, khái niệm “hình thức pháp luật” dùng có lẽ ảnh hường từ tài liệu khoa học Liên Xô, vốn tác giả Việt Nam tham khảo phổ biến Trong giáo trình này, tác già người Nga thường dùng cụm từ “ (ộopMa) npaea”s u c m o H H U K U (ộopvbi) npaea9 tác giả Việt Nam dịch tiếng Việt “nguồn (hình thức) pháp luật”, mặt ngơn ngữ từ “ộopAta ” từ vay mượn tiếng Nga, có nguồn gốc từ tiếng Pháp (forme), tiếng Anh (form) Từ khơng có nghĩa “hình thức”, “hình thể” mà có nghĩa “hình dạng”, “dạng”, “kiểu”, “thể loại” Phải thế, tác giả Việt Nam dùng thuật ngữ “hình thức pháp luật” thuật ngữ tương đương “nguồn pháp luật”? Theo chúng tôi, dùng thuật ngữ “các dạng pháp luật” “các thể loại pháp luật” dễ hiểu gần gũi Cách hiểu nguồn pháp luật hình thức pháp luật dường tồn lý luận pháp luật kiểu Xô viết - vốn xem pháp luật "hình thức” biểu ý chí giai cấp thống trị Bàn chất nguồn pháp luật biêu hiện, thê loại pháp luật tôn đời sông xã hội mà người ta áp dụng vào tình pháp lý Chính thẻ, Pháp, nhóm nhà luật học quan niệm răng, nguồn pháp luật vấn đê “giai pháp cho câu hỏi pháp lý tim thảy đâu”101 Các tác giả cho rằng, đo nghĩa hẹp khái niệm nguồn pháp luật, bên cạnh nghĩa rộng “tất yêu tỏ ánh hường tới hình thành nên pháp luật” Cách hiêu theo nghĩa hẹp cách hiéu vè "nguồn cua pháp luật thực định” quy tảc xử chung tồn thời diêm cụ thẻ khơng gian cụ thể”12 Dù nhiêu tranh cài khái niệm “pháp luật", sơ đòng vân guan niệm, pháp luật "hệ thông quy tãc xử chung13 c quy phạm) nên nói nguồn pháp luật xem xét quy định pháp luật tơn đâu, có phải sử dụng đê điều chỉnh vấn đề cụ thè đời sông hay không nội hàm cùa khái niệm “nguồn pháp luật" Đây quan điểm số học giả Việt Nam nay14 Anh hường khoa học pháp lý Xô viêt đôi với quan diêm nguồn pháp luật nhà luật học Việt Nam điều không Trường đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Lý luận Nhà nước pháp luật, Nxb Cồng an nhân dân 2008, tr 81 M H.MapneHKO, TeopHfl rocvnapCTBa H npaBa npocneK T , 10 11 12 13 14 4A 2004, ư.504 T.H Pa^bKO, TeopHfl rocy^apCTBa H npaBa Ịịĩiĩi õaicanaBpoB, npocneK T , 2012, Chương 7; c c A-ieKceeB, TeopHtf rocyaapCTBa H npaBa, HopMa, 2005 A B Mejiexm TeopHfl rocvaapcTBa H npaBa: YneÔHHK, MapKeT ÆC, 2007, tr 276 Jacques Ghestin, Gilles Goubeaux avec le concourt de Muriel Fabre-Magnan, Traité de Droit civil: Introduction générale, Nxb LGDJ, 4ème édition, 1994, n 236; tr 192 Jacques Ghestin, Gilles Goubeaux avec le concours de Muriel Fabre-Magnan, Traité de Droit civil: Introduction générale, Sdd, n 236, tr 194 Jacques Ghestin, Gilles Goubeaux avec le concours de Muriel Fabre-Magnan, Traité de Droit civil: Introduction générale, Sdd, n237, tr 195 Hồng Thị Kim Quế, Giáo trình Lý luận nhà nước pháp luật, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, 2015, tr 295 Hồng Thị Kim Quế, Giáo trình Lý luận nhà nước pháp luật, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, 2015, tr 328 “Nguồn pháp luật hình thức thức thể quy tác bắt buộc chung nhà nước thừa nhận có giá trị pháp luật để áp dụng vào việc giải vụ việc thực tiễn pháp luật, sở sử dụng xây dựng, ban hành pháp luật, sở hình thành nên nội dung pháp luật” YHeÕHHK I N G H IÊ N C Ứ U r- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - \L 'LẮP PHÁP _ S Ố (3 ) T /2 NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT If! • bàn cài Sự tương đồng khái pháp luật tác giả - - - i_:ẽn Xó co thơ dề dàng nhìn cõng trình nghiên cứu lý ÌMr reap luật Từ ảnh hưởng khái mer- Izu ũn dần tới tiếp nhận pháp ikK -■ định Việt Nam nguồn pháp luật ÉBO —: hình Xơ viết15 đề cao nguồn luật thành văn 1* Çpháp đặc trưng cuti ■