Một số vấn đề pháp lý về hợp đồng trong lĩnh vực thương mại điện tử tại việt nam

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ T PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI ♦ • • • TRẦN ĐÌNH TOẢN MỘT SỐ VÂN ĐỂ PHÁP LÝ VỂ HỢP ĐỚNG TRONG LĨNH vực THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ TẠI VIỆT NAM • • • Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 50515 ^ THƯ VIỆ N TRƯỞNG ĐẠI HỌC LƯÂT HẢ MỘI I LUẬN VĂN THẠC s ĩ LUẬT HỌC • • • • NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS PHẠM SỸ CHUNG HÀ NỘI - 2004 MỤC LỤC LỜ I MỞ ĐẦU CHƯƠNG I: MỘT s ổ VÂN ĐỂ CHUNG VỂ TMĐT 11 1.1 Khái niệm TMĐT 11 1.1.1 TMĐT theo nghĩa rộng 11 1.1.2 TMĐT theo nghĩa hẹp 12 1.2 Đặc trưng TMĐT 13 1.2.1 Tính gián tiếp giao dịch TMĐT 13 1.2.2 TMĐT thực thị trường biên giới 14 1.2.3 Các chủ thể tham gia vào TMĐT 15 1.2.4 Trong TMĐT mạng lưới thơng tin thị trường 16 1.3 Các hình thức hoạt động chủ yếu TMĐT 17 1.3.1 Thư điện tử 17 1.3.2 Thanh toán điện tử 18 1.3.3 Trao đổi liệu điện tử 19 1.3.4 Truyền dung liệu 21 1.3.5 Bán lẻ hàng hố hữu hình 22 1.4 Những yêu cầu chủ yếu TMĐT 23 1.4.1 Về nhận thức 24 1.4.2 Về hạ tầng công nghệ 24 1.4.3 Về toán điện tử 26 1.4.4 Tiêụ chuẩn hố cơng nghiệp thương mại 27 1.4.5 Hạ tầng sở pháp lý 28 1.5 Lợi ích TMĐT 31 1.5.1 Đối với doanh nghiệp 31 1.5.2 Đối với người tiêu dùng 35 1.5.3 Đối với Chính phủ 35 CHƯƠNG II: MỘT s ố VẤN ĐỂ CHUNG VỂ HỢP ĐỔNG 37 TRONG LĨNHvực TMĐT VÀTHựC TIẼNáp dụng VIỆT NAM 2.1 Một số nét khái quát hợp đồng hệ thống pháp luật Việt 37 Nam 2.1.1 Khái niệm 37 2.1.2 Chủ thể 41 2.1.3 Thẩm quyền ký kết 42 2.1.4 Thủ tục ký kết 44 2.1.5 Địa điểm giao kết 46 2.1.6 Thời điểm giao kết 47 2.2 Hợp đồng điện tử 48 2.2.1 Bản chất hợp đồng điện tử 48 2.2.2 Các hình thức hợp đồng điện tử 51 2.2.3 Nội dung hợp đồng điện tử 55 2.2.4 So sánh hợp đồng điện tử hìnhthức hợp đồng thơng thường 56 khác 2.3 Những vướng mác thực tiễn áp dụng hợp đồng điện tử 58 Việt Nam 2.3.1 Thiếu sở pháp lý điều chỉnh quan hệ hợp đồng lĩnh vực 60 TMĐT 2.3.2 Chưa nhận thức đắn TMĐT hợp đồng điện tử 62 2.3.3 Hiệu lực pháp lý chữ ký điện tử 64 2.3.4 Hlnh thức hợp đồng 67 2.3.5 Năng lực giao kết hợp đồng 68 2.3.6 Địa điểm giao kết hợp đồng 70 2.3.7 Thời điểm giao kết hợp đồng 71 2.3.8 Đề nghị chấp nhận giao kết hợp đồng 73 2.3.9 Vấn đề toán điện tử 75 2.3.10 Giải tranh chấp vi phạm hợp đồng 79 CHƯƠNG III: MỘT s ổ GIẢI PHÁP NHẰM ĐẢM BẢO THựC 82 HIỆN HỢP ĐỔNG ĐIỆN TỬ 3.1 Xây dựng đồng hệ thống pháp lý hợp đồng điện tử 82 3.2 Hiệu lực pháp lý chữ ký điện tử 86 3.3 Hình thức hợp đồng điện tử 88 3.4 Năng lực giao kết hợp đồng điện tử 91 3.5 Địa điểm giao kết hợp đồng điện tử 93 3.6 Đề nghị chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng điện tử 96 3.7 Thời điểm giao kết hợp đồng điện tử 101 3.8 Giải tranh chấp hợp đồng điện tử 102 KẾT LUẬN 1°6 PHỤ LỤC: HỢP ĐỔNG THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ CỦA ƯNECE 109 TÀI LIỆU THAM KHẢO 120 LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Được coi thành tố kinh tế tri thức, ngày Thương mại điện tử (TMĐT) trở thành xu phát triển tất yếu giới làm biến đổi sâu sắc phương thức kinh doanh; thay đổi hình thức, nội dung hoạt động kinh tế, văn hố, xã hội lồi người, nâng cao chất lượng quản lý suất lao động tồn giới TMĐT cịn dự đốn có đóng góp to lớn mặt đời sống xã hội tương lai Hầu hết tổ chức kinh tế-thương mại giới có khuyến cáo thành viên có cam kết nhằm hỗ trợ phát triển TMĐT Thực chủ trương đường lối Đảng Hội nhập kinh tế quốc tế, Việt Nam có cam kết ứng dụng triển khai TMĐT: Trong khuôn khổ ASEAN, Viêt Nam ký kết Hiêp đinh E-ASEAN ngày 24 tháng 10 năm 2000, cam kết thúc đẩy ứng dụng công nghệ thông tin phát triển TMĐT; Trong khuôn khổ APEC, Việt Nam cam kết phấn đầu thực Thương mại phi giấy tờ vào năm 2010; Trong khuôn khổ Diễn đàn hợp tác kinh tế Á-Âu (ASEM), Việt Nam cam kết tham gia Chương trình hành động Thuận lợi hố thương mại, TMĐT nội dung ưu tiên cao Chương trình Nhận thức tầm quan trọng TMĐT, Đảng Chính phủ tập trung đạo nhằm thúc đẩy mạnh mẽ phát triển TMĐT Cụ thể: - Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ IX (tháng 4/2001) khẳng định: “Con đường cồng nghiệp hoấ, đại hoấ nước ta cẩn rút ngấn thời gian, vừa có bước tuần tự, vừa có bước nhảy vọt Phất huy lợi th ế đất nước, tận dụng m ọi khả để đạt trình độ cơng nghệ tiên tiến, đặc biệt công nghệ thông tin công nghệ sinh học ” ‘Thát triển nâng cao chất lượng ngành dịch vụ: thương mại, k ể TMĐT SỚIĨÌ phổ cập sử dụng tin học mạng thông tin quốc gia (internet) kinh tế đời sôhg xã h ộ i”.1 - Ngày 17/10/2000 Bộ Chính trị có thị số 58-CT/TW “Đẩy mạnh ứng dụng phát triển công nghệ thông tin phục vụ nghiệp cơng nghiệp hố, đại hố” Thủ tướng Chính phủ ban hành số Quyết định như: Quyết định số 128/2000/QĐ-TTg ngày 20/11/2000 “Một số sách biện pháp khuyên khích đầu tư phát triển công nghệ phần mềm”, Quyết định số 19/2001/QĐ-TTg ngày 20/2/2001 bổ sung sản phẩm máy vi tính vào danh mục sản phẩm cơng nghiệp trọng điểm, Quyết định số 81/2001/QĐ-TTg ngày 24/5/2001 việc phê duyệt Chương trình hành động triển khai Đề án Tin học hố quản lý hành Nhà nước giai đoạn 20012005 với mục tiêu đến cuối năm 2005 đưa hệ thống thơng tin điện tử Chính phủ vào hoạt động Ngày 23/08/2001, Chính phủ ban hành Nghị định số 55/2001/NĐ/CP quản lý, cung cấp sử dụng dịch vụ Internet (thay cho NĐ 21 năm 1997) tạo tiền đề cho Internet phát triển mạnh tương lai tạo điều kiện thuận lợi cho TMĐT phát triển Việt Nam Gần Quyết định số 95/QĐ-TTg ngày 17/7/2002 Thủ tướng Chính phủ phê duyệt kế hoạch ứng dụng phát triển công nghệ thông tin Việt Nam đến năm 2005 Bộ Thương mại giao xây dựng Dự án “Tổ chức triển khai phát triển TMĐT Việt Nam” Tuy nhiên, việc phát triển TMĐT gặp phải nhiều khó khăn như: Cơ sở hạ tầng công nghệ thông tin viễn thông kém; Nguồn nhân lực mỏng manh số lượng, thiếu kinh nghiệm hiểu biết TMĐT; Hệ thống pháp lý thiếu chưa đồng bộ; Hệ thống tốn điện tử chưa hình thành đầy đủ phổ cập rộng rãi; Mức độ tham gia doanh nghiệp cịn thấp; Ngồi cịn hạn chế trình độ ngoại ngữ V ăn kiện Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ IX quảng đại quần chúng nhân dân lề lối làm việc cách mua bán hàng hố nói riêng theo tập quán cũ đa số dân chúng quen thói giao dịch văn bản, giấy tờ, mua hàng phải nhìn thấy, sờ, thử Trong khó khăn khó khăn pháp lý rào cản lớn cho phát triển TMĐT nước nhà tiến trình hội nhập với kinh tế giới Xét bình diện chung Việt Nam chưa xây dựng hạ tầng sở pháp lý đảm bảo cho ứng dụng phát triển TMĐT Trên thực tế việc sử dụng TMĐT kinh doanh trở nên phổ biến Việt Nam Thay việc doanh nghiệp phải gặp gỡ để trao đổi đàm phán họ trao đổi với thông qua phương tiện điện tử như: Internet, thư điện tử, điện thoại thay việc họ phải gửi chuyển phát cho hợp đồng họ thực hợp đồng qua mạng, thay việc họ phải đến tận cửa hàng để xem hàng hố họ xem tiến hành mua bán với qua mạng w w Như thực tế giao dịch điện tử hợp (lồng thực thông qua TMĐT, nhiên thực Tiang tính tự phát, theo phong trào mà khơng có sở pháp lý để điều chỉnh hành vi xẩy tranh chấp khơng có sở để giải Việt Nam Trong hoạt động kinh doanh vấn đề hợp đồng vấn ìề quan trọng cầu nối bên với ràng buộc trách nhiệm ihau Điều đặc biệt quan trọng TMĐT thực thơng jua phương tiện hồn tồn mới: phương tiện điện tử giảm thiểu ;ác yếu điểm vốn có thương mại truyền thống Trước yêu cầu việc nghiên cứu để góp phần xây dựng loàn thiện Hợp đồng lĩnh vực TMĐT (trong phạm vi đề tài nghiên cứu ịọi “Hợp đồng điện tử”) địi hỏi mang tính cấp bách Việt Nam giai đoạn Tình hình nghiên cứu TMĐT vấn đề cịn mẻ Việt Nam Chính có đề tài nghiên cứu TMĐT nói chung đặc biệt vấn đề pháp lý TMĐT Hiện có số tài liệu nghiên cứu góc độ chung TMĐT Dưới góc độ pháp lý TMĐT kể tới số cơng trình nghiên cứu sau: Luận văn Thạc sỹ Luật học “Một số khía cạnh pháp lý TMĐT” tác giả Vũ Hải Anh, chuyên đề “Bàn sở pháp lý TMĐT Việt Nam”của tập thể tác giả thuộc Viện Nghiên cứu khoa học pháp lý-Bộ Tư pháp Ngồi cịn số viết tạp chí chuyên ngành viết “Những vấn đề pháp lý TMĐT Việt Nam” tác giả Bùi Bích Liên tạp chí Luật học số 6/2000, viết “Một số vấn đề pháp lý TMĐT việc áp dụng Việt Nam” tác giả Mai Hồng Quỳ tạp chí Nhà nước Pháp luật số 2/2000 Tuy nhiên cơng trình nghiên cứu viết chủ yếu tập trung nghiên cứu tổng quan TMĐT yêu cầu pháp lý cho TMĐT hoạt động mà chưa tập trung sâu vào vấn đề pháp lý cụ thể TMĐT Đối với vấn đề pháp lý Hơp đồng điện tử theo nghiên cứu chưa có cơng trình đề cập đến vấn đề Trên giới có nhiều cơng trình nghiên cứu vấn đề thực tế xây dựng văn pháp lý cho TMĐT nói chung Hợp đồng điện tử nói riêng Đó là: “Đạo luật mẫu TMĐT” Uỷ ban Liên hiệp quốc luật thương mại quốc tế (UNCITRAL), đạo luật mẫu giao dịch điện tử chữ ký điện tử số nước Mỹ, Pháp, Singapore, Thái Lan, Philippines , “Tài liệu tham khảo khuôn khổ pháp lý cho TMĐT” Ban thư ký ASEAN, “Các yêu cầu pháp lý vấn đề an toàn thực giao dịch điện tử” Baker&McKenzie tác giả Thomas J.Smedinghof'f thuộc công ty Qua nghiên cứu trên, thân em thấy việc nghiên cứu làm sáng tỏ số vấn đề pháp lý hợp đồng lĩnh vực TMĐT vấn đề có tính thời cao, góp phần vào việc xây dựng hành lang pháp lý cho hợp đồng điện tử qua làm sở thúc đẩy phát triển TMĐT nước nhà Mục đích ý nghĩa Mục đích chủ yếu đề tài tập trung làm sáng tỏ số vấn đề pháp lý Hợp đồng điện tử đưa phương hướng giải tạo điều kiện cho Hợp đồng điện tử áp dụng rộng rãi vào thực tiễn Việt Nam Qua việc nghiên cứu mong muốn góp phần vào việc xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp lý tạo môi trường cho Hợp đồng điện tử thực Việt Nam Việc nghiên cứu đề tài có ý nghĩa khoa học thực tiễn sâu sắc Thông qua nghiên cứu đề tài góp phần làm sáng tỏ hình thức hợp đồng hệ thống khoa học pháp lý cịn có nhiều ý kiến Bên cạnh cịn góp phần khai thác làm rõ hình thức hợp đồng thực tiễn qua giúp cho việc nghiên cứu triển khai hình thức hợp đồng Việt Nam Đối tượng phạm vi nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu luận án hợp đồng điện tử Đây phạm trù mẻ Việt Nam Trên giới hợp đồng điện tử đối tượng nghiên cứu nhiều từ việc xây dựng hệ thống pháp luật tới cơng trình nghiên cứu kinh tế thương mại quốc tế Phạm vi nghiên cứu luận án số vấn đề pháp lý liên quan tới Hợp đồng điện tử Trong phạm vi luận án tác giả sâu nghiên cứu vấn đề pháp lý có liên quan trực tiếp tới việc thực hợp đồng 108 thống văn pháp luật hành Kinh nghiệm tổ chức nước giới bổ ích cho q trình xây dựng hệ thống văn luật Trong phạm vi đề tài chúng tơi xin có số kiến nghị nhằm hướng tới xây dựng đồng thống pháp luật cho hợp đồng điện tử thực thực tiễn nhấn mạnh đến nội dung tạo sở cho hợp đồng điện tử vấn đề hiệu lực pháp lý chữ ký điện tử, hình thức hợp đồng, lực giao kết hợp đồng, địa điểm giao kết, đề nghị chấp nhận đề nghị giao kết, thời điểm giao kết giải tranh chấp hợp đồng điện tử Tuy chưa phải toàn sở hình thành khung pháp lý đồng cho hợp đồng điện tử nhân tố chủ yếu cho hợp đồng điện tử thực Việc xây dựng đòi hỏi quan xây dựng pháp luật cần tiến hành sớm đồng để nhanh chóng có khung pháp lý cho bên tham gia giao dịch điện tử hoạt động Trong xu hội nhập kinh tế giới ngày nay, địi hỏi có tính cấp bách để nhanh chóng hồ nhập theo kịp nước khu vực giới 109 PHỤ LỤC HỢP ĐỔNG THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ CỦA UNECE LIÊN H ỆP QUỐC UỶ BAN KINH TẾ CHÂU Â u HỢP ĐỔNG THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ Bản sửa đổi số 31, xuất lần đầu tiên, chuẩn y trung tâm hỗ trợ thương mại kinh doanh điện tử Liên hiệp quốc (UN/CEFACT) Bản sửa đổi số 31 HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ I Lời giới thiệu Thương mại điên tử tạo hội nhằm nâng cao hiệu hoạt động doanh nghiệp giảm chi phí thủ tục kinh doanh, tạo lợi cạnh tranh ngày tăng cho nhà hoạt động thương mại sẵn sàng đột phá phương thức làm việc kinh doanh Sự phát triển diễn đàn thương mại điện tử việc sử dụng mạng Internet tạo cho người dùng kết hợp công nghệ để trao đổi liệu, ký kết hợp đồng điện tử quản lý tiến trình kinh doanh mới, dẫn tới hình thức kinh doanh Khn khổ pháp lý, mà trước dựa vào thủ tục kinh doanh dựa giấy tờ đòi hỏi chữ ký giấy, giai đoạn điều chỉnh để thích ứng với cơng nghệ mức độ tồn cầu Luật mẫu thương mại điện tử Ưỷ ban pháp luật thương mại quốc tế Liên hiệp quốc (ƯNCITRAL) chuẩn y năm 1996 tạo chế pháp lý điều chỉnh Các tổ chức quốc tế Tổ chức thương mại giới (WTO), UNCITRAL, Tổ chức hợp tác kinh tế phát triển, Hội nghị thương mại phát triển Liên hiệp quốc Phịng thương mại quốc tế tích cực tham gia đàm phán với phủ doanh nghiệp số vấn đề pháp lý phát sinh phát triển thị trường thương mại điện tử giới Ở mức độ khu vực mức độ quốc gia, luật soạn thảo ban hành có đề cập tới số vấn đề Mặc dầu phát triển khuôn khổ pháp lý thị trường thương mại điện tử toàn cầu, hoàn thiện góp phần xây dựng lịng 110 tin, yếu tố cần thiết để thương mại điên tử tiếp tục phát triển, việc sử dụng thuơng mại điện tử tiếp tục phát sinh số vấn đề mà phải đề cập thơng qua q trình thoả thuận II Các mục tiêu Với mục đích góp phần xây dựng lòng tin doanh nghiệp tận dụng kinh nghiệm giành từ hợp đồng trao đổi liệu điện tử (EDI) (Bản sửa đổi số 26 UN/ECE) UN/CEFACT thông qua sửa đổi phiên họp lần thứ diễn vào thàng 3/2000 Danh sách nước tổ chức có mặt phiên họp tìm thấy phụ lục ƯN/CEFACT đề nghị coi sửa đổi mơ hình mẫu cách thoả thuận với hoạt động thương mại điện tử Biện pháp có xét đến nhu cầu khn khổ điều khoản cộng đồng kinh doanh trí có yếu tố linh hoạt cần thiết để tiến hành giao dịch thương mại hàng ngày Hợp đồng thương mại điện tử, gọi “E-agreement” (Hợp đồng thương mại điện tử), nhằm đáp ứng yêu cầu đối tác thương mại điện tử doanh nghiệp Hợp đồng bao gồm điều khoản đảm bảo hay nhiều giao dịch thương mại điện tử, gọi “E-Transaction”, sau ký kết đối tác thương mại khuôn khổ pháp lý cho phép Hợp đồng thương mại điện tử nhằm đề cập tới hình thức liên lạc điện tử để ký kết giao dịch thương mại điện tử Các đối tác thương mại tham gia vào mối quan hệ hợp đồng hoàn toàn vào trao đổi liệu điện tử đề nghị tiếp tục sử dụng hợp đồng trao đổi liệu điện tử Các đối tác thương mại tham gia vào quan hệ hợp đồng dựa việc kết hợp sử dụng công nghệ thương mại điện tử bao gồm EDI đề nghị sử dụng hợp đồng thương mại điện tử chừng mực cần thiết, thay việc sử dụng hợp đồng trao đổi EDI hợp đồng thương mại điện tử Các hạn chế Mặc dù hựp đồng thương mại điện tử sử dụng quan hệ doanh nghiệp với người tiêu dùng, khơng có điều khoản liên quan đến việc bảo vệ người tiêu dùng Luật bảo vệ người tiêu dùng nhìn chung có tính chất bắt buộc phần lớn trường hợp luật bảo vệ người tiêu dùng nước quốc gia áp dụng mà người tiêu dùng tham gia vào giao dịch Do vậy, doanh nghiệp muốn sử dụng hợp đồng thương mại điện tử tham gia vào mối quan hệ hợp đồng với người tiêu dùng phải nhận thức nhu cầu tuân thủ giao dịch thương mại điện tử sau Trong số trường hợp, hợp đồng thương mại điện tử tạo cho bên 111 hội để chọn lựa Các bên nên đánh giá cách cẩn thận lựa chọn có định xem nên áp dụng chọn lựa có hay chọn giải pháp khác Hơn nữa, bên nên thực bước sau đưa định cuối hợp đồng thương mại điện tử: • Xác định hình thức liên lạc thông điệp sử dụng rõ chúng phần • Xác định xem điều khoản điều kiện áp dụng giao dịch thương mại điện tử thực nêu rõ điều chương Các bên nên nhận thức có hạn chế địa phương quốc gia áp dụng cho điều khoản cụ thể dẫn đến hạn chế cần lưu ý Do vậy, bên việc tham gia vào hợp đồng thương mại điện tử phải tiến hành bước thích hợp để đảm bảo tuân thủ với luật địa phương quốc gia, cụ thể có liên quanđến: • Lưu giữ thơng điệp • Thuế giá trị gia tăng quy định thuế khác Bảo vệ liệu, bao gồm quy định hướng dẫn Cộng đồng Châu Âu số 95/46/EEC bảo vệ liệu bên cư dân Liên minh châu Âu Các bên phải đảm bảo mức độ an toàn mà họ sử dụng thích hơp với giao dịch thương mại điện tử Ví dụ, bên xem xét việc sử dụng kỹ thuật mã hoá (public key crytography) biện pháp khác nhằm nâng cao an toàn lỗi liên lạc cản trở thông điệp (interception of messages) để nâng cao giá trị chứng minh hồ sơ liên lạc điện tử bên Nhiều án yêu cầu chứng ký kết (hợp đồng) chặt chẽ mà điều kiện phải đề cập phần tham khảo có đồng ý hai bên Để hạn chế tối thiểu vấn đề chứng minh này, bên nên thống biện pháp tham khảo hợp đồng thương mại điện tử ký kết giao dịch thương mại điện tử bao gồm tham khảo hình thức liên lạc mà chịu điều chỉnh điều khoản hợp đồng thương mại điện tử Điều thực việc bao gồm mã cụ thể tham khảo “hợp đồng thương mại điện tử” phần 2.1 việc sử dụng mã tham khảo biện pháp liên lạc sau Các đối tác thương mại nên nhớ nhiều trường hợp thương mại điện tử có liên quan tới giao dịch quốc tế phức tạp pháp lỷ đề cập đến hợp đồng chuẩn Do việc tư vấn thêm điều cần thiết 112 Sử dụng hợp đồng thương mại điện tử thê Hợp đồng thương mại điện tử dùng cho nhiều giao dịch Hợp đồng thương mại điện tử tham gia trước giao dịch thương mại điện tử, gồm trường hợp sử dụng cho giao dịch thương mại điện tử Hợp đồng thương mại điện tử xác định nguyên tắc áp dụng cho giao dịch việc thực giao dịch chương có quy định hợp đồng Khi bên tham gia vào hợp đồng thương mại điện tử, việc liên lạc sau có liên quan tới giao dịch thương mại đề cập tới hợp đồng thương mại điện tử kết hợp thành phần hợp đồng Người chấp nhận chọn hay nhiều phương thức liên lạc mà người đưa đưa Nếu người chấp nhận chọn phương thức liên lạc bên đề xuất đưa bên đề xuất lẫn bên chấp nhận sử dụng phương thức mà bên chấp nhận chọn Hợp đồng thương mại điện tử bao gồm hai phần: A Công cụ chào, nhờ vào bên chào tham gia vào mối quan hệ hợp đồng thương mại phương tiện điện tử gửi cho bên kia, đặt để bên có, điều khoản mà theo cơng cụ chào chuẩn bị để thực Cơng cụ số người sử dụng, họ thấy điều khoản ban đầu đưa không chấp nhận gửi công cụ chào cho người gửi với thay đổi đề nghị B Công cụ chấp nhận đệ trình người chấp nhận điều khoản đề nghị công cụ chào điều khoản chấp nhận Các bên chọn tham gia vào đàm phán nội dung hợp đồng thương mại điện tử trước chuyển công cụ chào hình thức hai bên chấp nhận ghi lại điều khoản thống Hợp đồng thương mại điện tử ký kết kết hợp/trao đổi công cụ chào nhận không yêu cầu thủ tục Việc ký kết không bắt buộc điều khoản hợp đồng bên rõ ràng từ việc trao đổi hai công cụ Tuy nhiên, cần thận trọng việc lưu giữ công cụ để thực thi Cả hai công cụ phải bên ghi nhận lưu giữ Các điều khoản chứng trọng tài số nước địi hỏi phải có tài liệu văn phải ký kết Do vậy, điều khoản cần quan tâm thực Bên chuyển công cụ chào coi bên đề xuất bên chuyển công cụ nhận coi bên nhận, bên đề xuất bên nhận gọi chung bên 113 Khi bên tham gia vào hợp đồng thương mại điện tử, họ sau tham gia vào giao dịch thương mại điện tử theo cách đề cập hợp đồng thương mai điên tử, cụ thể, thường người gửi chuyển trình bầy đơn chào hàng (người người đề xuất người chấp nhận) bên chuyển chấp nhận đơn hàng Trong phiên điện tử hợp đồng này, công cụ chấp nhận gồm phương tiện liên lạc bên đề xuất chọn Hợp đồng thương mại điện tử bao gồm số điều khoản bên chọn hai hay nhiều chọn lựa Những chọn lựa đánh dấu ngoặc thay đánh dấu gạch/ Nếu bên không chọn biện pháp thay thế, phần chữ gạch chân coi mặc định, phần chữ không gạch chân coi khơng có A Cơng cụ chào Là cách người đề xuất mời người chấp nhận tham gia vào hợp đồng mô tả Bất kỳ liên lạc bên mà bên định coi chủ đề hợp đồng đề cập đến hợp đồng cách thêm (từ hợp đồng thương mại điện tử/ghi rõ mã xác định khác hoăc biện pháp tham khảo hợp đồng khác) Một điều kiện đề nghị việc chấp nhận việc tạo hợp đồng thương mại điện tử không coi nghĩa vụ bên tham gia vào mối quan hệ hợp đồng khác Công cụ chào phải chấp nhận việc bên nhận gửi công cụ chấp nhận (như định nghĩa mục 2.3.1) không (24 sau bên nhận nhận công cụ chào/ xác định thời gian nhận khác) Nếu công cụ chào nhận thời gian này, điểm sau tạo nên hợp đồng bên 114 Chương - Hợp đồng thương mại điện tử Xác định người đề xuất Bất hợp đồng tham gia việc trao đổi thông điệp chuyển phương tiện điện tử quy định phần 2.1 bên đề xuất bên chấp nhận thiết lập với thực thể pháp lý đây: Điền đầy đủ xác tên người đề xuất: • Tên cơng ty • Địa • Số chứng minh/số đăng ký kinh doanh/số đăng ký chuyên nghiệp (nếu áp dụng) • Thuế giá trị gia tăng số thuế khác • Điện thoại, fax địa email địa website Liên lạc 2.1Phương thức liên lạc (Đề nghị bên nói rõ phương thức liên lạc) Bên đề xuất đề nghị bên liên lạc với phương thức sau: (bất kỳ phương thức liên lạc điện tử nào/các phương thức liên lạc thoả thuận riêng) Các mẫu thông điệp Phưỡn,g thức liên lạc Website Mời chào hàng/tham gia Chào hàng Chấp nhận Huỷ bỏ Xác nhân Thông báo (Các loại khác) EDI Email Phương thức khác (nói rõ) Trong cơng cụ chấp nhận, người chấp nhận đề cập phương thức liên lạc mà họ chấp nhận Bất biện pháp liên lạc hai bên đề xuất chấp nhận đồng ý coi “thông điệp” 2.2 Chuẩn liên lạc, phần mềm người cung cấp bên thứ Người đề xuất đề nghị bên sử dụng chuẩn liên lạc, phần mềm bên cung cấp thứ (nếu có) đây: • Tên chuẩn liên lạc • Sản phẩm phần mềm/số phiên • Người cung cấp bên thứ Các bên thông báo cho bên trước tiến hành thay đổinào hoạt động hệ thống, phần cứng phần mềm mà ảnh hưởng tới liên lạc bên thay đổi thơng tin đề cập phần 2.1 2.2 Cùng với thông báo này, bên thông báo đề nghị bên thông báo cho bên thông báo biết thay đổi có chấp nhận hay khơng Thay đổi có hiệu lực bên chấp nhận 2.3 Nhận xác nhận việc nhận 2.3.1 Định nghĩa việc nhận Việc nhận xẩy vào lúc thơng điệp (có bênnhận tạiđịa điện tử mà bên dó dùng/định nghĩa khác việc nhận) 2.3.2 Xác nhận việc nhận Bên nhận (sỗ/sẽ không) chịu trách nhiệm xác nhận việc nhận thông điệp (trừ trường hợp người gửi đề nghị xác nhận) Bất xác nhận đưa (xác định loại thông điệp/bất liên lạc bên nhận, tự động không tự động, hành động bên nhận đủ người nhận biết thông điệp nhận) Khi người gửi yêu cầu luật quy định thơng điệp cần phải có xác nhận, thơng điệp coi chưa gửi không nhận xác nhận việc nhận Trường hợp bên nhận có nghĩa vụ xác nhận việc nhận bên gửi không yêu cầu điều kiện xác nhận thông điệp người gửi thông điệp không nhận xác nhận vòng (xác định thời gian cho việc xác nhận/một thời gian hợp lý), người gửi: (a) Có thể thơng báo cho bên nhận khơng nhận xác nhận quy định thời gian hợp lý đề người gửi nhận xác nhận (b)Nếu không nhận xác nhận thời gian quy định phần (a) đây, dựa vào việc thông báo cho người nhận, coi thông điệp 116 chưa lừng gửi, tiến hành quyền khác mà người gửi có Khi bên gửi nhận xác nhận bên nhận coi thông điệp đến tay bên nhận Giả định không bao hàm thông điệp trao đổi liên quan đến thông điệp nhận Nếu bên xác nhận đề cập thông điệp nhận được, giả định (thông điệp đến tay người nhận) coi xác 2.4 Lỗi liên lạc Một bên (phải/không cần) thông báo cho bên trường hợp, bao gồm lỗi kỹ thuật việc truyền thừa nhận, gây cản trở tới tiến trình xử lý thông điệp Những thông báo đưa (ngay có thể/ghi rõ thời gian) Bèn nhận có quyền coi thơng điệp nhận thông điệp riêng tiến hành dựa thừa nhận đó, trừ trường hợp đólà thơng điệp lặp lại thông điệp khác người nhạn biết nênđược biết thơng điệp thông điệp trùng lặp sau xem xét cẩn thận sử dụng hành động thích hợp để biết điều Người nhận có quyền coi thông điệp nhận với điều mà người gửi định gửi thực theo giả thuyết Người nhận khơng có quyền coi thơng điệp nhận với điều mà người gửi định gửi người nhận biết phải biết có lỗi chậm chễ việc truyền thông điệp, sau xem xét cẩn thận sử dụng phương thức thích hợp khác để biết điều Hiệu lực ký kết giao dịch thương mại điện tử (Lưu ý giải: Luật pháp nhiều nước yêu cầu điều khoản phải ghi thành văn và/hoặc phải ký kết) 3.1 Hiệu lực giao dịch thương mại điện tử Các bôn đồng ý việc trao đổi thơng điệp tạo nên hiệu lực nghĩa vụ thực Các bên tuyệt đối từ bỏ quyền chống lại giá trị/hiệu lực hợp đồng thương mại điện tử giao dịch thương mại điện tử mà lý liên lạc bên xẩy thông qua việc sử dụng hình thức liên lạc điện tử 3.2 Ký kết giao dịch thương mại điện tử Một giao dịch thương mại điện tử thành lập thông điệp gửi chấp nhận chào hàng đồng ý nêu mục 3.2.4 3.2.1 Định nghĩa m ột đơn chào hàng Một thông điệp tạo thành đơn chào hàng bao gồm đề nghị ký kết hợp đồng gửi đến nhiều người xác định, cho thấy ý định người gửi chào hàng ký kết trường hợp đơn chào hàng chấp thuận Một thông điệp công bố rộng rãi thông qua 117 đường liên lạc điện tử không cấu thành đơn chào hàng, nêu rõ thơng điệp đơn chào hàng 3.2.2 Sựhuỷbỏ Bất đơn chào hàng (có thể/khơng thể) huỷ bỏ, thoả thuận khác nêu rõ đơn chào Trong trường hợp huỷ bỏ, đơn chào hàng huỷ bỏ thông báo huỷ bỏ (nhận bởi/gửi đến cho) người nhận đơn chào trước chấp nhận đơn chào (nhận bởi/gửi tới cho) người gửi Bất kỳ chấp thuận (có thể/khơng thể) thu hồi Trong trường hợp thu hồi được, thu hồi có hiệu lực thông báo thu hồi nhận trước chấp thuận thu hồi nhận 3.2.3 Thời gian chấp nhận đơn chào Một chào hàng kéo dài vòng (24 giờ/xác định thời gian cụ thể khác) sau chào hàng nhận, trừ quy định khác đơn chào hàng chấp nhận khoảng thời gian Nếu chấp nhận đơn chào hàng nhận muộn khoảng thời gian trên, người nhận coi chấp thuận đơn chào hàng 3.2.4 Chấp nhận đơn chào Một đơn chào hàng (như định nghĩa mục 3.2.1 trên) chấp thuận người gửi đơn chào hàng nhận chấp Ihuận vô điều kiện chào hàng khoảng thời gian quy định Các điều khoản khác 4.1 Luật áp dụng Hợp đồng thương mại điện tử chịu điều chỉnh điều luật quốc gia (nước/nơi thành lập người đề xuất/luật áp dụng phù hợp với quy định áp dụng luật quốc tế riêng) trừ trường hợp trái luật quy định Giao dịch thương mại điện tử chịu điều chỉnh điều luật quốc gia (nước/nơi thành lập người đề xuất trừ trường hợp trái với luật quy định/nước mà iuật áp dụng thuộc quy định luật quốc tế riêng luật lựa chọn riêng giao dịch thương mại điện tử) 4.2 Khả tách rời Nếu điều khoản hợp đồng thương mại điện tử lý khơng có hiệu lực khơng thể thực được, tất điều khoản hợp đồng có đủ hiệu lực tác dụng 4.3 Chấm dứt hợp đồng 118 Bất bên chấm dứt hợp đồng thương mại điện tử không (30 ngày/quy định khoảng thời gian khác) trước có thơng báo chấm dứt hợp đồng Việc chấm dứt không ảnh hưởng đến liên lạc xẩy trước chấm dứt hợp đồng, việc thực giao dịch liên quan trước Những điều khoản thực chất tiếp tục nghĩa vụ nên điều khoản tồn lâu việc chấm dứt hợp đồng có giá trị ràng buộc bên 4.4 Tồn hợp đồng Hợp đồng thương mại điện tử cấu thành nên hợp đồng hoàn chỉnh bên vấn đề mối quan tâm hợp đồng 4.5 Sự lựa chọn diễn đàn (Lưu ý giải: Luật pháp nhiều nước yêu cầu khoản phải ghi thành văn và/hoặc phải ký kết Các bên chọn giải pháp giải tranh chấp khác địa phương để thay (Lựa chọn thứ 1: Điều khoản tài phán: Bất tranh chấp phát sinh từ có liên quan tới hợp đồng thương mại điện tử đưa lên án nơi quy định điều 4.1/tên nước tỉnh huyện Tuy nhiên, bên có quyền kiện bên cịn lại tồ án đóng nước bên (Lựa chọn thứ 2: Điều khoản trọng tài: Bất kỳ tranh chấp phát sinh có liên quan đến hợp đồng thương mại điện tử này, bao gồm câu hỏi có liên quan tới tồn tại, hiệu lực, chấm dứt hợp đồng này, đưa giải dứt điểm ban trọng tài gồm 1/hoặc người bên đồng ý cử ra, không đồng ý đề cử phù hợp với tuân theo quy tắc tố tụng c ủ a ) Bất kỳ tranh chấp phát sinh có liên quan đến giao dịch thương mại điện tử đưa (các tồ án có thẩm quyền theo quy định có liên quan Luật quốc tế riêng/toà án trọng tài nêu trên/tồn án cuả nước quyền thành phồ Trong thời gian 30 ngày sau xẩy tranh chấp bên cố gằng để giải tranh chấp Chương - (những) Giao dịch thương mại điện tử (những) giao dịch thương mại điện tử tuân thủ theo điều khoản điều kiện đây: (Nếu cần, bao gồm điều khoản cụ thể điều khoản áp dụng cho giao dịch thương mại điện tử, bao gồm điều khoản giao hàng, hình thức điều khoản tốn, nhãn hiệu quyền sở hữu, chuyển giao trách nhiệm nghĩa vụ tuỳ theo hình thức giao dịch 119 thương mại điện tử áp dụng/bao gồm tham khảo điều kiện áp dụng) Các điều kiện áp dụng cho giao dịch thương mại điện tử thiết lập cho phù hợp với hợp đồng thương mại điện tử Trong trường hợp có mâu thuẫn, điều kiện (trong chương hợp đồng này/các điều kiện chương hựp đồng này, bao gồm điều khoản chung tham khảo) ưu tiên b Công cụ chấp nhận Hợp đồng thương mại điện tử (thêm vào mã nhận diện khác nêu mục phương tiện chào hàng) Do đó, người chấp thuận chấp thuận cơng cụ chào hàng ngày (điền ngày), (tên người đề xuất (chào hàng)) Xác định người chấp nhận Các giao dịch thương mại điện tử người đề xuất người chấp nhận thiết lập với thực thể pháp lý sau: (Điền đầy đủ xác vào tên người chấp nhận): - Tên Công ty - Địa công ty - Số chứng minh/Số đăng ký kinh doanh/số đăng ký ngành (nếu có) - Số thuế VAT số loại thuế khác - Số điện thoại, fax, địa thư điện tử trang web Liên lạc 2.1 Hình thức liên lạc (Lưu ý giải: / Chúng gợi ý bên ghi rõ loại hình liên lạc ra) Bên chấp thuận đồng ý liên lạc (các) phương pháp liên lạc (tất vài phương pháp nêu mục 2.1 mục công cụ chào hàng): hình thức liên lạc điện tử nào/các hình thức liên lạc cụ thể thoả thuận 120 TÀI LIỆU THAM KHẢO Hiến pháp 1992 Nước Cộng hoà Xã hội chủ nghĩa Việt Nam Văn kiện Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VIII (1996), Nhà xuất Chính trị quốc gia Văn kiện Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ IX (2001), Nhà xuất Chính trị quốc gia Bộ Luật Dân (28/20/2995), Nhà xuất Chính trị quốc gia Luật Thương mại (23/5/1997), Nhà xuất Chính trị quốc gia Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế (25/09/1989) Pháp lệnh Thủ tục giải vụ án kinh tế (16/3/1994) Nghị định 17/HĐBT (16/01/1990) Hội đồng Bộ trưởng quy định chi tiết Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế Giáo trình Luật Kinh tế, Đại học Luật Hà Nội 10 Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam, Đại học Luật Hà Nội, 2001 11 Chuyên đề “Bàn sở pháp lý Thương mại điện tử Việt Nam”, TS Hoàng Thế Liên tác giả, Viện Nghiên cứu khoa học pháp lý, 2000 12 Thương mại điện tử với phát triển doanh nghiệp vừa nhỏ, TS Hà Hoàng Hợp, Nhà xuất Thống kê, 2001 13 Thương mại điện tử, PGS.TS Vũ Ngọc Cừ, THS Trịnh Thanh Lâm, Nhà xuất Giao thông vận tải, 2001 14 Thương mại điện tử, TS Nguyễn Ngọc Hiến, Học viện hànhchínhquốc gia, Nhà xuất lao động, 2003 15 Thương mại điện tử cho doanh nghiệp, Nhàxuất Khoa học Kỹ thuật, 2001 16 Dự án “Thương mại điện tử”, Phòng Thương mại Công nghiệp Việt Nam (VCCI), 2002 121 17 Dự án “Tổ chức triển khai, phát triển Thương mại điện tử”, Bộ Thương mại, 2002 18 Một số vấn đề pháp lý Thương mại điện tử việc áp dụng Việt Nam, TS Mai Hồng Quỳ, Khoa học pháp lý, 1999 19 Những vấn đề pháp lỷ Thương mại điện tử, ThS Bùi Thị Bích Liên, Tạp chí Luật học, 2000 20 Kỷ yếu Hội thảo khoa học “Thương mại điện tử vấn đề nguồn nhân lực Việt Nam”, Sở Khoa học công nghệ mơi trường TP Hồ Chí Minh, 2003 21 Dự thảo “Pháp lệnh Thương mại điện tử”, Bộ Thương mại, 2003 22 Đạo luật mẫu Thương mại điện tử Uỷ ban liên hiệp quốc luật thương mại quốc tế (UNCITRAL), 1998 23 Hướng dẫn luật mẫu Thương mại điện tử UNCITRAL, 1998 24 Hợp đồng Thương mại điện tử Uỷ ban Kinh tế Châu Âu - Liên hiệp quốc (UNECE) 25 Các nguyên tắc đạo Thương mại điện tử (ASEAN) 26 Chương trình hành động APEC Thương mại điện tử 27 Hiệp định khung E-ASEAN, 2000 28 Tài liệu tham khảo khuôn khổ pháp lý cho Thương mại điện tử, Ban Thư ký ASEAN, 2000 29 Luật Thống giao dịch điện tử Mỹ, 1999 30 Luật Giao dịch điện tử Singapore, 1998 31 The legal requirements for Creating Secure And Eníorceable Electronic Transaction, Thomas J.Smedinghoff, Baker & McKenzie, 2002 32 Secrets of Electronic Commerce, International Trade Centre 33 An Act “Providing for the recognitation and use of Electronic Commercial and No-Commercial transactions, penalties for unlawful use thereof, and other purposes” Republic of the Philippines Congress of thc Philippines 122 34 Report of the Working Group on Electronic Commerce on the work of its forty-second session, General Assembly, United Nations, 2003 35 Legal aspects oí’ electronic commerce “Electronic contrating: Provisions for a draft convention”, General Assembly, Unitec Nations, 2003 36 Model Law on Electronic Signatures with Guide to Enactment, UNCITRAL, 2001 37 Thai Electronic Transactions Act, 2002 38 Directive 1999/93/EC of the European Parliament and of the Council on a Community framework for electronic signatures, 1999 39 Report on Electronic Commcrce Development Status, UNCITRAL, 2002 ... kết 47 2.2 Hợp đồng điện tử 48 2.2.1 Bản chất hợp đồng điện tử 48 2.2.2 Các hình thức hợp đồng điện tử 51 2.2.3 Nội dung hợp đồng điện tử 55 2.2.4 So sánh hợp đồng điện tử hìnhthức hợp đồng thơng... dựng sở pháp lý cho Hợp đồng điện tử phải làm sáng tỏ loạt vấn đề như: chữ ký điện tử, văn điện tử, giao dịch điện tử, thời điểm giao kết hợp đồng, vấn đề chủ thể tham gia hợp đồng, toán hợp đồng, ... hợp đồng điện tử 88 3.4 Năng lực giao kết hợp đồng điện tử 91 3.5 Địa điểm giao kết hợp đồng điện tử 93 3.6 Đề nghị chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng điện tử 96 3.7 Thời điểm giao kết hợp đồng