ĐỀ BÀI SỐ 7(Tác giả : TS . Trần Thị Bảo Ánh ) Tháng 022018, nhóm bạn thân An, Định, Huyền, Hải, Tuấn dự định thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn sản xuất giường, tủ, bàn, ghế bằng gỗ có trụ sở tại quận Cầu Giấy, thành phố Hà Nội. Trong cơ cấu góp vốn do họ thỏa thuận thì An góp 200 triệu đồng bằng tiền mặt, Định góp bằng chiếc xe ô tô; Hải góp bằng 200.000 USD; Huyền góp bằng ngôi nhà chung cư thuộc quyền sở hữu của mình tại đường Xuân Thủy (Cầu Giấy) để làm trụ sở của công ty; Tuấn góp 500 triệu đồng. Anh, chị hãy tư vấn các nội dung pháp lý sau cho họ: 1.Họ dự định đặt tên công ty là: Công ty trách nhiệm hữu hạn thương mại HUYỀNF DINHJ và trụ sở của công ty tại chung cư ở đường Xuân Thủy, quận Cầu Giấy.2.Tư vấn hướng giải quyết cho họ nếu sau khi cơ quan đăng ký kinh doanh đã cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp công ty trách nhiệm hữu hạn cho họ thì có đơn tố cáo An đang là viên chức thuộc đối tượng không được thành lập công ty.3.Tư vấn thủ tục góp vốn Điều lệ công ty cho 5 nhà đầu tư trên.4.Tư vấn hướng xử lý nếu hết 90 ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, Tuấn chỉ góp được 200 triệu đồng; Định để nghị công ty cho mình thay đổi hình thức tài sản góp vốn bằng tiền Việt Nam đồng tương ứng với giá trị của chiếc xe ô tô.
Trang 1BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI
BÀI TẬP NHÓM
MÔN:
LUẬT THƯƠNG MẠI 1
ĐỀ BÀI: 7
Hà Nội, 2020
Trang 2ĐỀ BÀI SỐ 7(Tác giả : TS Trần Thị Bảo Ánh ) Tháng 02/2018, nhóm bạn thân An, Định, Huyền, Hải, Tuấn dự định thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn sản xuất giường, tủ, bàn, ghế bằng gỗ có trụ sở tại quận Cầu Giấy, thành phố Hà Nội Trong cơ cấu góp vốn do họ thỏa thuận thì An góp 200 triệu đồng bằng tiền mặt, Định góp bằng chiếc xe ô tô; Hải góp bằng 200.000 USD; Huyền góp bằng ngôi nhà chung cư thuộc quyền sở hữu của mình tại đường Xuân Thủy (Cầu Giấy) để làm trụ sở của công ty; Tuấn góp 500 triệu đồng Anh, chị hãy tư vấn các nội dung pháp lý sau cho họ:
1. Họ dự định đặt tên công ty là: Công ty trách nhiệm hữu hạn thương mại HUYỀNF & DINHJ và trụ sở của công ty tại chung cư ở đường Xuân Thủy, quận Cầu Giấy
2. Tư vấn hướng giải quyết cho họ nếu sau khi cơ quan đăng ký kinh doanh
đã cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp công ty trách nhiệm hữu hạn cho họ thì có đơn tố cáo An đang là viên chức thuộc đối tượng không được thành lập công ty
3. Tư vấn thủ tục góp vốn Điều lệ công ty cho 5 nhà đầu tư trên
4. Tư vấn hướng xử lý nếu hết 90 ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, Tuấn chỉ góp được 200 triệu đồng; Định để nghị công ty cho mình thay đổi hình thức tài sản góp vốn bằng tiền Việt Nam đồng tương ứng với giá trị của chiếc xe ô tô
MỤC LỤC:
Trang 3PHẦN MỞ ĐẦU 1 NỘI DUNG 1
1 Tư vấn đặt tên công ty là: Công ty trách nhiệm hữu hạn thương mại HUYỀNF
& DINHJ và trụ sở của công ty tại chung cư ở đường Xuân Thủy, quận Cầu Giấy 1
2 Tư vấn hướng giải quyết cho họ nếu sau khi cơ quan đăng ký kinh doanh đã cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp công ty trách nhiệm hữu hạn cho họ thì có đơn tố cáo An đang là viên chức thuộc đối tượng không được thành lập công ty 3
3 Tư vấn thủ tục góp vốn Điều lệ công ty cho 5 nhà đầu tư trên 5
4 Tư vấn hướng xử lý nếu hết 90 ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng
ký doanh nghiệp, Tuấn chỉ góp được 200 triệu đồng; Định để nghị công ty cho mình thay đổi hình thức tài sản góp vốn bằng tiền Việt Nam đồng tương ứng với giá trị của chiếc xe ô tô 7 KẾT LUẬN 10 Tài liệu tham khảo
Trang 4PHẦN MỞ ĐẦU Với việc ban hành Luật Doanh nghiệp năm 2014, các doanh nghiệp Việt Nam
đã có Điều kiện để hoạt động bình đẳng trong Điều kiện nền kinh tế thị trường ở Việt Nam hiện nay Sự ra đời của Luật Doanh nghiệp năm 2014 cũng đáp ứng được yêu cầu đối xử bình đẳng giữa các doanh nghiệp trong Điều kiện hội nhập kinh tế Trong Luật doanh nghiệp 2014 cũng có những điểm nổi bật quy định đối với loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn, tạo nhiều hành lang pháp lý thuận lợi cho loại hình này Để tìm hiểu rõ về vấn đề nhóm 02 chúng em xin lựa chọn đề tài TM1 N-7 để làm bài tiểu luận cho bài tập nhóm lần này
NỘI DUNG
1 Tư vấn đặt tên công ty là: Công ty trách nhiệm hữu hạn thương mại HUYỀNF & DINHJ và trụ sở của công ty tại chung cư ở đường Xuân Thủy, quận Cầu Giấy
- Tên công ty được dự định đặt
+ Theo Luật Doanh Nghiệp 2014, tên doanh nghiệp bao gồm “Tên Tiếng Việt”
và “Tên doanh nghiệp bằng tiếng nước ngoài (nếu có)”; ngoài ra còn “tên viết tắt”
+ Tên tiếng Việt của doanh nghiệp (Điều 38 luật doanh nghiệp 2014) bao gồm hai thành tố: Loại hình doanh nghiệp + Tên riêng”
+ Loại hình doanh nghiệp, loại hình công ty bao gồm như: Tên loại hình doanh nghiệp được viết là “công ty trách nhiệm hữu hạn” hoặc “công ty TNHH” đối với công ty trách nhiệm hữu hạn; được viết là “công ty cổ phần” hoặc “công ty CP” đối với công ty cổ phần; được viết là “công ty hợp danh” hoặc “công ty HD” đối với công ty hợp danh; được viết là “doanh nghiệp tư nhân”, “DNTN” hoặc “doanh nghiệp TN” đối với doanh nghiệp tư nhân
Trang 5+ Tên riêng được viết bằng các chữ cái trong bảng chữ cái tiếng Việt, các chữ F,
J, Z, W, chữ số và ký hiệu
+ Những Điều cấm trong đặt tên doanh nghiệp Căn cứ theo Điều 39 Luật doanh nghiệp 2014, những Điều cấm khi đặt tên doanh nghiệp như sau:
a) Đặt tên trùng hoặc tên gây nhầm lẫn với tên của doanh nghiệp đã đăng ký (đối với cả tên tiếng Việt và tên tiếng nước ngoài) được quy định tại Điều 42 của Luật Doanh nghiệp 2014 ; trừ những doanh nghiệp đã giải thể hoặc đã có quyết định
có hiệu lực của Tòa án tuyên bố doanh nghiệp bị phá sản (Điều 17 Nghị định 78/2015/NĐ-CP)
b) Sử dụng tên cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân, tên của tổ chức chính trị, tổ chức chính trị – xã hội, tổ chức chính trị xã hội – nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội – nghề nghiệp để làm toàn bộ hoặc một phần tên riêng của doanh nghiệp, trừ trường hợp có sự chấp thuận của cơ quan, đơn vị hoặc tổ chức đó
c) Sử dụng từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức và thuần phong mỹ tục của dân tộc
=> Như vậy việc thành lập công ty của các thành viên với tên gọi Công ty trách nhiệm hữu hạn thương mại HUYỀNF & DINHJ là hợp lệ không vi phạm quy định của pháp luật
- Về trụ sở chính công ty
+ “Công văn 2544/BXD-QLN về việc thực hiện các quy định về quản lý sử dụng nhà chung cư do Bộ Xây dựng ban hành ngày 19/11/2009 đã có ý kiến chỉ đạo
về việc không cho phép các chủ sở hữu, chủ sử dụng căn hộ nhà chung cư được chuyển đổi mục đích sử dụng từ nhà ở sang làm văn phòng, cơ sở sản xuất, kinh doanh là trái với mục đích sử dụng, không đảm bảo an toàn, gây xáo trộn, mất trật tự và ảnh hưởng trực tiếp đến sinh hoạt của các hộ dân sống ở các nhà chung
cư Theo luật nhà ở năm 2014 quy định chung cư hỗn hợp vừa có chức năng để ở
5
Trang 6vừa có chức năng dùng để kinh doanh như cho thuê văn phòng, siêu thị, Do đó, những căn hộ trong toàn nhà chung cư được quy hoạch sử dụng vào mục đích văn phòng, hỗn hợp vẫn được dùng làm địa chỉ trụ sở chính công ty Trên thực tế chung cư hỗn hợp thường được sử dụng 6 tầng dưới cùng cho chức năng văn phòng, các căn hộ từ tầng 7 trở lên đều chỉ có chức năng sử dụng để ở”1
+ Theo Điểu 43 Luật Doanh nghiệp 2014 : “trụ sở chính của doanh nghiệp là địa điểm liên lạc, giao dịch của doanh nghiệp; phải ở trên lãnh thổ Việt Nam, có địa chỉ được xác định gồm số nhà, tên phố (ngõ phố) hoặc tên xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương;
số điện thoại, số fax và thư điện tử (nếu có)”
=> Có thể đăt trụ sở công ty ở chung cư tại đường Xuân Thủy, quận Cầu Giấy
-Hà Nội Nếu chung cư đó là tòa nhà chung cư hỗn hợp văn phòng mà có phân định khu vực để sử dụng cho mục đích kinh doanh, thương mại riêng và khu vực
để ở riêng, nếu công ty sử dụng phần diện tích có mục đích kinh doanh, thương mại để đặt trụ sở chính sẽ không trái với quy định của pháp luật
2 Tư vấn hướng giải quyết cho họ nếu sau khi cơ quan đăng ký kinh doanh
đã cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp công ty trách nhiệm hữu hạn cho họ thì có đơn tố cáo An đang là viên chức thuộc đối tượng không được thành lập công ty
- Điểm b, Điểm c Khoản 2 Điều 18 Luật Doanh Nghiệp 2014 đã quy định rõ Tổ
chức, cá nhân sau đây không có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam:
“b) Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức, viên chức;
1 http://luathatran.vn/nha-chung-cu-co-duoc-dung-lam-dia-chi-tru-so-chinh-cong-ty-837.html
Trang 7c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp
Trường hợp Cơ quan đăng ký kinh doanh có yêu cầu, người đăng ký thành lập doanh nghiệp phải nộp Phiếu lý lịch tư pháp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh”
- Theo đó, An đang là viên chức thuộc đối tượng không được thành lập công ty thì công ty trách nhiệm hữu hạn sẽ bị thu hồi giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp theo điểm b khoản 1 điều 211 luật doanh nghiệp 2014:
“1 Doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp trong các trường hợp sau đây:
b) Doanh nghiệp do những người bị cấm thành lập doanh nghiệp theo khoản 2 Điều 18 của Luật này thành lập”
- Theo khoản 2 Điều 63 Nghị định 78/2015/NĐ-CP về đăng kí doanh nghiệp thì trình tự, thủ tục thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp:
“Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do tổ chức là chủ sở hữu, công ty cổ phần và công ty hợp danh: Phòng Đăng ký kinh doanh nơi doanh nghiệp đã đăng ký ra thông báo bằng văn bản yêu cầu doanh nghiệp thay đổi thành viên hoặc cổ đông thuộc đối tượng không được quyền thành lập doanh nghiệp trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày thông báo Quá thời hạn nói trên mà doanh nghiệp không đăng
ký thay đổi thành viên hoặc cổ đông, thì Phòng Đăng ký kinh doanh ra thông báo
về hành vi vi phạm và ra quyết định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp”
=> Như vậy công ty trách nhiệm hữu hạn sẽ phải thay đổi thành viên là An, nếu quá 30 ngày kể từ ngày phòng đăng ký kinh doanh nơi doanh nghiệp đã đăng ký
7
Trang 8ra thông báo mà công ty trách nhiệm hữu hạn chưa thay đổi thì sẽ bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp
3 Tư vấn thủ tục góp vốn Điều lệ công ty cho 5 nhà đầu tư trên.
- Đầu tiên cần xác định là Đồng Việt Nam của An, Tuấn; ngoại tệ (USD) của Hải; chiếc xe ô tô của Định và ngôi nhà chung cư của Huyền (giá trị quyền sử dụng đất) có thể được dùng làm tài sản góp vốn thành lập công ty theo quy định tại Khoản 1 Điều 35 Luật Doanh nghiệp 2014
- Tiếp đến là phải chuyển quyền tài sản sở hữu tài sản góp vốn từ người góp vốn sang cho công ty (theo quy định tại Điều 36 Luật Doanh nghiệp)
- Cần định giá chiếc xe ô tô và nhà chung cư trước khi thực hiện thủ tục góp vốn theo Điều 37 Luật Doanh nghiệp 2014, hai tài sản này phải được các thành viên,
cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc nhất trí hoặc do một tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá thì giá trị tài sản góp vốn phải được đa số các thành viên, cổ đông sáng lập chấp thuận Trường hợp tài sản góp vốn được định giá cao hơn so với giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì các thành viên, cổ đông sáng lập cùng liên đới góp thêm bằng số chênh lệch giữa giá trị được định giá và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm đối với thiệt hại do cố ý định giá tài sản góp vốn cao hơn giá trị thực tế
- Về thủ tục góp vốn được quy định tại Điều 48 Luật Doanh nghiệp 2014 như sau:
“2 Thành viên phải góp vốn phần vốn góp cho công ty đủ và đúng loại tài sản như đã cam kết khi đăng ký thành lập doanh nghiệp trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Thành viên công ty chỉ được góp vốn phần vốn góp cho công ty bằng các tài sản khác với loại tài sản đã cam kết nếu được sự tán thành của đa số thành viên còn lại Trong thời hạn này,
Trang 9thành viên có các quyền và nghĩa vụ tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp như đã cam kết góp
3 Sau thời hạn quy định tại khoản 2 Điều này mà vẫn có thành viên chưa góp hoặc chưa góp đủ số vốn đã cam kết thì được xử lý như sau:
a) Thành viên chưa góp vốn theo cam kết đương nhiên không còn là thành viên của công ty;
b) Thành viên chưa góp vốn đủ phần vốn góp như đã cam kết có các quyền tương ứng với phần vốn góp đã góp;
c) Phần vốn góp chưa góp của các thành viên được chào bán theo quyết định của Hội đồng thành viên
4 Trường hợp có thành viên chưa góp hoặc chưa góp đủ số vốn đã cam kết, công
ty phải đăng ký Điều chỉnh, vốn Điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp của các thành viên bằng số vốn đã góp trong thời hạn 60 ngày, kể từ ngày cuối cùng phải góp vốn
đủ phần vốn góp theo khoản 2 Điều này Các thành viên chưa góp vốn hoặc chưa góp đủ số vốn đã cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp đã cam kết đối với các nghĩa vụ tài chính của công ty phát sinh trong thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn Điều lệ và phần vốn góp của thành viên
5 Tại thời điểm góp đủ phần vốn góp, công ty phải cấp giấy chứng nhận phần vốn góp cho thành viên tương ứng với giá trị phần vốn đã góp Giấy chứng nhận phần vốn góp có các nội dung chủ yếu sau đây:
a) Tên, mã số doanh nghiệp, địa chỉ trụ sở chính của công ty;
b) Vốn Điều lệ của công ty;
c) Họ, tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số Thẻ căn cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác đối với thành viên là cá nhân; tên, số quyết định thành lập hoặc mã số doanh nghiệp, địa chỉ trụ sở chính đối với thành viên là tổ chức;
d) Phần vốn góp, giá trị vốn góp của thành viên;
9
Trang 10đ) Số và ngày cấp giấy chứng nhận phần vốn góp;
e) Họ, tên, chữ ký của người đại diện theo pháp luật của công ty
6 Trường hợp giấy chứng nhận phần vốn góp bị mất, bị hủy hoại, bị hư hỏng hoặc bị tiêu hủy dưới hình thức khác, thành viên được công ty cấp lại giấy chứng nhận phần vốn góp theo trình tự, thủ tục quy định tại Điều lệ công ty.”
- Như vậy, trong thời hạn 90 ngày kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp các thành viên trong công ty phải góp đúng tài sản và số vốn như
đã cam kết, cụ thể: An phải góp 200 triệu đồng; Định góp chiếc xe ô tô; Hải góp 200.000 USD, Huyền góp ngôi nhà chung cư thuộc quyền sở hữu của Huyền để làm trụ sở công ty; Tuấn góp 500 triệu đồng
- Sau thời hạn 90 ngày mà có thành viên chưa góp vốn thì thành viên chưa góp vốn không còn là thành viên của công ty Đối với thành viên chưa góp vốn đủ phần vốn góp như đã cam kết có các quyền tương ứng với phần vốn góp đã góp, phần vốn chưa góp sẽ được chào bán theo quyết định của Hội đồng thành viên
Và với trường hợp có thành viên chưa góp vốn và chưa góp đủ vốn công ty sẽ phải đăng ký Điều chỉnh, vốn Điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp của các thành viên bằng số vốn đã góp trong thời hạn 60 ngày, kể từ khi kết thúc thời hạn 90 ngày góp đủ số vốn theo quy định tại Khoản 2 Điều 48 Luật Doanh nghiệp 2014
- Nếu An, Định, Huyền, Hải, Tuấn góp đủ vốn, thì công ty phải cấp giấy chứng nhận phần vốn góp cho thành viên tương ứng với giá trị phần vốn đã góp theo Khoản 5 Điều 48 Luật Doanh nghiệp 2014
4 Tư vấn hướng xử lý nếu hết 90 ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, Tuấn chỉ góp được 200 triệu đồng; Định để nghị công ty cho mình thay đổi hình thức tài sản góp vốn bằng tiền Việt Nam đồng tương ứng với giá trị của chiếc xe ô tô
Trang 11Tư vấn hướng xử lý nếu hết 90 ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng
ký doanh nghiệp, Tuấn chỉ góp được 200 triệu đồng
- Khoản 2 Điều 48 Luật Doanh Nghiệp năm 2014 đã quy định rõ:
“2 Thành viên phải góp vốn phần vốn góp cho công ty đủ và đúng loại tài sản như đã cam kết khi đăng ký thành lập doanh nghiệp trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Thành viên công ty chỉ được góp vốn phần vốn góp cho công ty bằng các tài sản khác với loại tài sản đã cam kết nếu được sự tán thành của đa số thành viên còn lại Trong thời hạn này, thành viên có các quyền và nghĩa vụ tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp như đã cam kết góp.”
- Theo đó, trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng
ký doanh nghiệp, thành viên của công ty trách nhiệm hữu hạn cụ thể là anh Tuấn phải góp phần vốn góp cho công ty đủ và đúng loại tài sản như đã cam kết khi đăng kí thành lập doanh nghiệp Anh Tuấn chỉ được góp vốn phần vốn góp cho công ty bằng các tài sản khác với loại tài sản đã cam kết nếu được sự tán thành của đa số thành viên còn lại Ngoài ra, trong thời hạn này anh Tuấn có các quyền
và nghĩa vụ tương ứng với với tỷ lệ phần vốn góp như đã cam kết
- Tại Khoản 3 và 4 Điều 48 Luật doanh nghiệp năm 2014 quy định:
“3 Sau thời hạn quy định tại khoản 2 Điều này mà vẫn có thành viên chưa góp hoặc chưa góp đủ số vốn đã cam kết thì được xử lý như sau:
a) Thành viên chưa góp vốn theo cam kết đương nhiên không còn là thành viên của công ty;
b) Thành viên chưa góp vốn đủ phần vốn góp như đã cam kết có các quyền tương ứng với phần vốn góp đã góp;
c) Phần vốn góp chưa góp của các thành viên được chào bán theo quyết định của Hội đồng thành viên
11