Pháp luật việt nam về hợp đồng mua bán doanh nghiệp tư nhân

Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của Luận văn là: i Thứ nhất, nghiêncứu đặc trưng pháp lý của loại hình DNTN và những vấn đề lý luận về hợp đồngmua bán DNTN; ii Nghiên cứu, phân tích nhữn

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGÔ THỊ HƯỜNG

PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN

DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN

Chuyên ngành : Luật Kinh tế

Mã số : 60 38 50 TÓM TẮT LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: TS NGÔ HUY CƯƠNG

Hà nội – 2011

M C L C ỤC LỤC ỤC LỤC

MỞ ĐẦU 1

CHƯƠNG 1 KHÁI LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN 3

1.1 Tổng quan về Doanh nghiệp tư nhân 3

1.1.1 Lịch sử phát triển của Doanh nghiệp tư nhân 3

1.1.2 Vai trò và ý nghĩa của Doanh nghiệp tư nhân 4

1.1.3 Khái niệm Doanh nghiệp tư nhân 5

1.1.4 Đặc trưng pháp lý của Doanh nghiệp tư nhân 5

1.2 Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 6

1.2.1 Khái niệm và bản chất pháp lý của Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân

6 1.2.2 Pháp luật điều chỉnh Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 6

1.2.3 Hình thức của Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 7

1.2.4 Đối tượng của Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 7

1.2.5 Chủ thể trong Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 7

1.2.6 Nội dung cơ bản của Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 8

1.2.7 Vi phạm Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân và các chế tài 9

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN 9

2.1 Cấu trúc và nguồn pháp luật Việt Nam về Doanh nghiệp tư nhân và Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 9

2.2 Thực trạng pháp luật Việt Nam về hình thức của Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 10

2.3 Thực trạng pháp luật Việt Nam về đối tượng của Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 10

2.4 Thực trạng pháp luật Việt Nam về chủ thể của Hợp đồng mua bán

Doanh nghiệp tư nhân 12

2.5 Thực trạng pháp luật Việt Nam về nội dung cơ bản của Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 13

2.6 Thực trạng pháp luật Việt Nam về vi phạm nghĩa vụ Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân và các chế tài 14

CHƯƠNG 3 ĐỊNH HƯỚNG VÀ CÁC KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN 15

3.1 Những định hướng cơ bản 15

3.1.1 Chỉnh sửa và xây dựng những quy phạm pháp luật có tính chặt chẽ và phù hợp trên cơ sở rà soát và nghiên cứu thực trạng mua bán Doanh nghiệp tư nhân tại Việt Nam 15

3.1.2 Đảm bảo tính đồng bộ trong hệ thống các văn bản pháp luật 16

3.1.3 Đảm bảo sự quản lý, điều phối của cơ quan quản lý nhà nước 16

3.2 Một số kiến nghị cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật về Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 17

3.2.1 Về cách tiếp cận doanh nghiệp tư nhân 17

3.2.2 Về hình thức của Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 17

3.2.3 Về đối tượng của Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 18

3.2.4 Về chủ thể của Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 18

3.2.5 Về nội dung cơ bản của Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 20

3.2.6 Về vấn đề lao động trong Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân 20 3.2.7 Về vi phạm nghĩa vụ hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân và các chế tài 20

3.2.8 Về lựa chọn luật áp dụng 21

KẾT LUẬN 22

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Việt Nam gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) đã mở ra chocác Doanh nghiệp trong nước nhiều cơ hội đầu tư, kinh doanh nhưng cũng đemlại không ít những khó khăn, thách thức trong việc cạnh tranh với các doanhnghiệp nước ngoài có quy mô và tiềm năng về vốn, về kỹ thuật, về năng lựcquản lý Tương lai gần, việc mua bán doanh nghiệp hay chuyển nhượng vốngóp sẽ ngày càng phát triển và trở thành xu hướng tất yếu của thị trường

Trong bức tranh chung về mua bán doanh nghiệp, thì có lẽ vấn đề mua bándoanh nghiệp tư nhân (doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ và chịu tráchnhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình) là vấn đề đầu tiên được pháp luật ghi nhậnchính thức tại Luật Doanh nghiệp Tư nhân được Quốc hội nước Cộng hoà xã hộichủ nghĩa Việt Nam khoá VIII, kỳ họp thứ 8 thông qua ngày 21 tháng 12 năm

1990 (“Luật Doanh nghiệp Tư nhân 1990”) Tuy nhiên, từ đó đến nay khungpháp lý điều chỉnh hoạt động này còn hạn chế, chưa nêu bật được bản chất muabán doanh nghiệp tư nhân, sự khác biệt của hoạt động mua bán doanh nghiệp tưnhân với các hoạt động mua bán doanh nghiệp khác

Từ những lý luận và thực tế trên, tác giả đã quyết định lựa chọn đề tài

“Pháp luật Việt Nam về Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân” làm đề tài

nghiên cứu thạc sĩ của mình nhằm tiếp cận, phân tích và giải quyết những vấn đề

có liên quan trực tiếp đến hợp đồng mua bán DNTN

2 Tình hình nghiên cứu

Hiện nay, có một số công trình luận án, Luận văn, sách chuyên khảo, cácbài viết tạp chí (báo) Việt Nam và Quốc tế có đề cập đến tổng quan về hoạt độngmua bán doanh nghiệp nói chung như lịch sử ra đời và phát triển hoạt động muabán doanh nghiệp trên thế giới và tại Việt Nam, khái niệm, vai trò, ý nghĩa củahoạt động mua bán doanh nghiệp hoặc dừng lại ở việc nghiên cứu những đặctrưng pháp lý của DNTN mà chưa đi vào phân tích cụ thể những vấn đề pháp lýliên quan đến hợp đồng mua bán DNTN Do vậy, có thể nói hiện nay chưa cómột công trình nào nghiên cứu một cách sâu sắc đầy đủ chi tiết về hợp đồng muabán DNTN theo pháp luật Việt Nam

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của Luận văn

Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của Luận văn là: (i) Thứ nhất, nghiên

cứu đặc trưng pháp lý của loại hình DNTN và những vấn đề lý luận về hợp đồngmua bán DNTN; (ii) Nghiên cứu, phân tích những quy định pháp luật hiện hành

về hợp đồng mua bán DNTN; (iii) Đánh giá, bình luận về những ưu điểm, hạnchế của quy định pháp luật hiện hành về hợp đồng mua bán DNTN; (iv) Đưa ranhững kiến nghị cụ thể góp phần khắc phục những hạn chế, thiếu sót và hoànthiện hành lang pháp lý liên quan đến hợp đồng mua bán doanh nghiệp nóichung và mua bán doanh nghiệp tư nhân nói riêng

4 Đối tượng, phạm vi nghiên cứu của Luận văn

Luận văn tiến hành nghiên cứu thực trạng pháp luật Việt Nam hiện hành

về việc mua bán DNTN (có sự đối chiếu, so sánh với một số quy định của phápluật Việt Nam từ năm 1990 trở lại đây) Ngoài ra, DNTN được đề cập tại Luậnvăn chính là DNTN theo nghĩa hẹp, tức một loại hình doanh nghiệp được quyđịnh tại Luật Doanh nghiệp số 60/2005/QH11 được Quốc hội nước Cộng hoà xãhội chủ nghĩa Việt Nam khoá XI, kỳ họp thứ 8 thông qua ngày 29 tháng 11 năm

2005 (“Luật Doanh nghiệp 2005”), là DNTN do một cá nhân làm chủ và chịutrách nhiệm vô hạn bằng toàn bộ tài sản của mình Luận văn không nghiên cứuDNTN theo nghĩa rộng, tức không nghiên cứu toàn bộ các loại hình doanhnghiệp có nguồn vốn đầu tư từ tư nhân

5 Phương pháp nghiên cứu

Trong quá trình hoàn thiện Luận văn, tác giả đã sử dụng các phương phápnghiên cứu như: (i) phương pháp duy vật biện chứng, phân tích lịch sử, phântích, tổng hợp, mô hình hóa, điển hình hóa để phân tích lý giải, lập luận nhữngvấn đề lý luận và thực trạng pháp luật về hợp đồng mua bán DNTN; (ii) Phươngpháp so sánh để so sánh những sự khác nhau giữa hợp đồng mua bán tài sản củadoanh nghiệp và hợp đồng mua bán DNTN, sự khác biệt của hợp đồng mua bánDNTN với hợp đồng mua bán các loại hình doanh nghiệp khác, so sánh phápluật Việt Nam với pháp luật một số nước trên thế giới…; và (iii) các phươngpháp nghiên cứu riêng của khoa học pháp lý như: phân tích qui phạm, phân tích

hệ thống, công thức hóa qui tắc pháp lý

6 Đóng góp mới về mặt khoa học của Luận văn

Thứ nhất, đây là công trình nghiên cứu chuyên sâu đầu tiên nghiên cứu

một cách hệ thống những vấn đề lý luận và thực tiễn về hợp đồng mua bánDNTN trên cơ sở nghiên cứu những đặc trưng cơ bản của DNTN và hệ thốngcác vấn đề pháp lý có liên quan đến Hợp đồng mua bán DNTN

Thứ hai, trên cơ sở khảo sát, phân tích thực trạng pháp luật Việt Nam về

hợp đồng mua bán DNTN, đã xây dựng được những định hướng và giải phápmang tính đặc thù để khắc phục những hạn chế, thiếu sót của pháp luật hiện thời

về hợp đồng mua bán DNTN

7 Ý nghĩa lý luận và thực tiễn của Luận văn

Thứ nhất, Luận văn là công trình đầu tiên nghiên cứu một cách bao quát,

có hệ thống lý luận pháp luật Việt Nam về hợp đồng mua bán DNTN

Thứ hai, Luận văn góp phần làm sáng tỏ những vấn đề pháp lý cơ bản về

hợp đồng mua bán DNTN tại Việt Nam và đánh giá một cách tương đối có hệthống thực trạng pháp luật Việt Nam về hợp đồng mua bán DNTN

Thứ ba, Luận văn, trong phần kiến nghị những định hướng và giải pháp

hoàn thiện, đã đưa ra được những định hướng và giải pháp cụ thể nhằm gópphần xây dựng và hoàn thiện pháp luật Việt Nam về hợp đồng mua bán DNTNnói riêng và mua bán doanh nghiệp nói chung cũng như góp phần cung cấpnhững nền tảng pháp lý cho các chủ thể khi tìm hiểu hay tham gia vào hoạt độngmua bán DNTN tại Việt Nam

8 Kết cấu của Luận văn

Ngoài phần Mở đầu, Kết luận, Danh mục tài liệu tham khảo, Phụ lục, Mụclục, Luận văn chia ra thành 3 chương như sau: Chương 1: Khái luận về Hợpđồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân; Chương 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam

về Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân; Chương 3: Định hướng và cáckiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam về Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tưnhân

CHƯƠNG 1 KHÁI LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN 1.1 Tổng quan về Doanh nghiệp tư nhân

1.1.1 Lịch sử phát triển của Doanh nghiệp tư nhân

Tháng 5/1999, Luật Doanh nghiệp ra đời và có hiệu lực thi hành từ ngày01/01/2000 Sự ra đời của Luật Doanh nghiệp 1999 là bước đợt phá cả về tư duylẫn kỹ năng quản lý đối với khối kinh tế tư nhân Do yêu cầu của kinh tế thịtrường, hội nhập kinh tế quốc tế nên các doanh nghiệp tư nhân của nước ta đãgia tăng nhanh chóng Cho đến nay, với cơ chế mở cửa, chính sách hội nhậpquốc tế và sự phát triển đa dạng các loại hình doanh nghiệp cho thương nhân lựachọn, loại hình DNTN dù không tiếp tục phát triển rầm rộ như những năm trước,nhưng xu hướng mua bán DNTN vẫn tồn tại phát triển Do đó, cùng với quátrình này, việc bổ sung, sửa đổi và ban hành các quy định mới về doanh nghiệp

tư nhân cũng được dần hoàn chỉnh

1.1.2 Vai trò và ý nghĩa của Doanh nghiệp tư nhân

1.1.2.1 Doanh nghiệp tư nhân - quy luật phát triển tất yếu của kinh tế hộ gia đình ở Việt Nam

1.1.2.2 Ý nghĩa của doanh nghiệp tư nhân trong việc phát triển kinh tế đất nước

Thứ nhất, loại hình DNTN ra đời mang theo những ưu thế nhất định và vì

vậy DNTN là sự lựa chọn phù hợp đối với những kế hoạch kinh doanh có quy

mô nhỏ và vừa

Thứ hai, loại hình DNTN là phương thức huy động vốn tối đa trong nhân

dân, huy động vốn từ những cá thể đơn lẻ có số lượng vốn nhỏ và vừa vào trong hoạt động sản xuất kinh doanh

Thứ ba, các DNTN đã góp phần giải quyết một số lượng lớn việc làm cho

dân cư, làm tăng thu nhập cho người lao động, góp phần xóa đói giảm nghèo

Thứ tư, các DNTN góp phần làm năng động nền kinh tế bởi những lợi thế

mà loại hình DNTN mang lại như quy mô sản xuất, kinh doanh nhỏ gọn, tính năng động, linh hoạt trong sáng tạo kinh doanh, cùng với hình thức tổ chức kinh doanh có sự kết hợp chuyên môn hóa và đa dạng hóa mềm dẻo, hòa nhịp với đòi hỏi uyển chuyển của nền kinh tế thị trường.

Thứ năm, các DNTN có vai trò to lớn trong việc chuyển dịch cơ cấu kinh

tế, đặc biệt là khu vực nông thôn

Thứ sáu, các DNTN góp phần thực hiện đô thị hóa phi tập trung và thực

hiện các phương châm “ly nông bất ly hương”.

Thứ bảy, các DNTN là nơi đào tạo tài năng kinh doanh, là loại hình

doanh nghiệp có quy mô nhỏ giúp các nhà doanh nghiệp làm quen với môi trường kinh doanh

1.1.3 Khái niệm Doanh nghiệp tư nhân

Để có một cái nhìn tổng quan về DNTN, tác giả Luận văn nghiên cứu sơlược các cách phân loại doanh nghiệp khác nhau và các đặc trưng pháp lý đi kèmvới từng cách phân loại Trên cơ sở đó, tác giả nghiên cứu các cách tiếp cận vànhìn nhận loại hình DNTN của các quốc gia khác trong sự đối chiếu so sánh vớipháp luật Việt Nam

Kết quả nghiên cứu sơ lược về các cách phân loại doanh nghiệp cho thấyhầu hết các họ pháp luật và hệ thống pháp luật của các nước, một cách trực tiếphoặc gián tiếp, đều ghi nhận sự tồn tại của loại hình kinh doanh cá thể tức loạihình kinh doanh do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tàisản của mình về hoạt động kinh doanh của cá nhân đó Nói cách khác, đó cũngchính là DNTN theo quan điểm của pháp luật Việt Nam, pháp luật Trung Quốc

và một số quốc gia theo hệ pháp luật Châu Âu – Lục Địa

Từ đó, một cách khái quát nhất, có thể định nghĩa DNTN là một thực thểkinh doanh không có tư cách pháp nhân do một cá nhân làm chủ và tự chịu tráchnhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về toàn bộ hoạt động của DNTN (tráchnhiệm vô hạn)

1.1.4 Đặc trưng pháp lý của Doanh nghiệp tư nhân

Thứ nhất, DNTN là một thực thể kinh doanh có tư cách chủ thể pháp lý độc lập nhưng không có tư cách pháp nhân

Thứ hai, DNTN do một cá nhân bỏ vốn ra thành lập và làm chủ.

Thứ ba, chủ DNTN chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của DNTN (trách nhiệm vô hạn)

Thứ tư, về nghĩa vụ thuế của DNTN, pháp luật Việt Nam coi DNTN là một

loại hình doanh nghiệp, thuộc đối tượng nộp thuế thu nhập doanh nghiệp cho

nên chủ DNTN không phải nộp thuế thu nhập cá nhân Trong khi đó, trên cơ sởquan điểm coi DNTN như một thể nhân kinh doanh (một thương gia độc lập),cho nên pháp luật các nước (Hoa Kỳ, Anh Quốc, Pháp, Đức… hay thậm chí làSingapore) quy định DNTN là đối tượng của thuế thu nhập cá nhân Theo đó,DNTN không phải chịu thuế thu nhập doanh nghiệp, chỉ người chủ DNTN phảiđóng thuế thu nhập cá nhân như những cá nhân khác.

1.2 Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân

1.2.1 Khái niệm và bản chất pháp lý của Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân

Hợp đồng mua bán DNTN là sự thoả thuận giữa bên mua và bên bán vềviệc bên bán chuyển giao quyền sở hữu phần tài sản có mà chủ sở hữu doanhnghiệp đã đưa vào DNTN cho bên mua và nhận tiền, còn bên mua có nghĩa vụtiếp nhận tất cả tài sản trên và thanh toán giá chuyển nhượng cho bên bán Cáctài sản nợ của DNTN vẫn đương nhiên gắn liền với người chủ cũ, trừ khi giữangười chủ cũ, các chủ nợ và bên nhận chuyển nhượng DNTN có một thỏa thuậnđặc biệt gọi là thỏa thuận ba bên về chuyển giao nghĩa vụ Thực chất hợp đồngmua bán DNTN là hợp đồng phức hợp để chuyển nhượng các loại tài sản có chobên mua mà không chuyển nhượng tư cách pháp lý

1.2.2 Pháp luật điều chỉnh Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân

Hệ thống pháp luật điều chỉnh hợp đồng mua bán DNTN ở mỗi quốc giathuộc các họ pháp luật khác nhau sẽ khác nhau Có thể thấy được điều này từviệc phân tích về sự phân loại giữa thương nhân thể nhân và thương nhân phápnhân Theo đó, đối với các nước coi DNTN như một thương nhân thể nhân thìpháp luật điều chỉnh sẽ là hệ thống pháp luật dân sự, pháp luật hợp đồng và cácluật chuyên ngành đóng vai trò điều chỉnh các đối tượng chuyên biệt của hợpđồng (các tài sản là quyền sở hữu trí tuệ, bất động sản, cho thuê tài chính…),luật thuế thu nhập cá nhân Đối với các nước coi DNTN như một thương nhânpháp nhân (một loại hình doanh nghiệp thì hợp đồng mua bán DNTN lại chịu sựđiều chỉnh của pháp luật công ty, luật thuế thu nhập doanh nghiệp

Mô hình pháp luật của Việt Nam hiện đang đi theo xu hướng coi DNTN làmột loại hình doanh nghiệp và chịu sự điều chỉnh chung của hệ thống pháp luậtdoanh nghiệp Theo đó, với các vấn đề chung nhất của hợp đồng mua bán

DNTN thì chịu sự điều chỉnh của pháp luật dân sự Với những vấn đề liên quanđến đăng ký doanh nghiệp, chuyển đổi địa vị pháp lý của chủ doanh nghiệp,quyền và nghĩa vụ của chủ doanh nghiệp…thì chịu sự điều chỉnh của pháp LuậtDoanh nghiệp Với những vấn đề riêng trong hợp đồng (lao động, tài chính,chuyển giao đất đai, tài sản trí tuệ, tài sản có đăng ký quyền sở hữu…) thì chịu

sự điều chỉnh của pháp luật chuyên ngành (pháp luật lao động, pháp luật đất đai,pháp luật tài chính…)

1.2.3 Hình thức của Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân

Hình thức của hợp đồng mua bán DNTN, theo nguyên tắc chung nhất, cóthể lập bằng ngôn từ (bằng miệng), bằng hành vi cụ thể nhưng do bản chất củahợp đồng mua bán DNTN là một hợp đồng phức hợp, chứa đựng nhiều loại tàisản khác nhau (bao gồm cả những tài sản đặc thù như đất đai, tài sản trí tuệ, cácloại tài sản phải đăng ký quyền sở hữu khác) nên hợp đồng mua bán DNTN trênthực tế vẫn được các bên lựa chọn lập dưới hình thức văn bản Hơn nữa, tùy vàoquy định của mỗi hệ thống pháp luật, hợp đồng mua bán DNTN chứa đựng cáctài sản đặc thù còn phải được công chứng công theo quy định của pháp luật hoặcnếu pháp luật không có yêu cầu phải công chứng công thì các bên có thể lựachọn tư chứng thư hoặc chứng thực của cơ quan nhà nước có thẩm quyền

1.2.4 Đối tượng của Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân

Đối tượng của hợp đồng mua bán DNTN chính là phần tài sản có củaDNTN, khối tài sản nợ tính đến thời điểm chuyển nhượng DNTN không đươngnhiên được chuyển giao sang cho bên mua, ngược lại bên bán vẫn phải chịutrách nhiệm đối với phần tài sản nợ đó Tuy nhiên, với quy định này, các bên rấtkhó chấp nhận và khó triển khai trên thực tế Vì vậy, giải pháp pháp lý đưa ra làcác bên và chủ nợ có thể thỏa thuận ba bên về việc chuyển giao khoản nợvà/hoặc nghĩa vụ từ bên bán sang cho bên mua

Nói cách khác, với quy định về việc tài sản nợ không đương nhiên chuyểngiao từ bên bán sang bên mua và bên bán vẫn phải chịu trách nhiệm về phần tàisản nợ chỉ là cơ sở để các bên đàm phán giá trị chuyển nhượng, là nền tảng đểđánh giá giá trị của DNTN, là nền tảng để các bên có ý thức trong việc chuyểngiao nghĩa vụ Quan điểm này cũng xuất phát từ việc coi DNTN như một thểnhân kinh doanh (do DNTN không có tư cách pháp nhân) và nguyên tắc dân sự

chung nhất đó là việc chuyển giao nghĩa vụ chỉ có thể thực hiện khi được cácchủ nợ, các trái chủ chấp thuận

1.2.5 Chủ thể trong Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân

Bên bán trong hợp đồng mua bán DNTN phải đáp ứng những điều kiệnsau (i) phải là chủ sở hữu hợp pháp của DNTN và tùy vào chế độ tài sản vợchồng, bên bán có thể chỉ là người vợ hoặc người chồng (tức chủ DNTN) nhưngcũng có thể yêu cầu cả hai vợ chồng cùng đứng tên (tức yêu cầu cả chủ DNTN

và người vợ hoặc người chồng của chủ DNTN); và (ii) bên bán còn phải đáp ứngcác điều kiện chung về chủ thể theo pháp luật như phải có đầy đủ năng lực phápluật và năng lực hành vi

Bên mua trong Hợp đồng mua bán DNTN có thể là thương nhân hoặckhông phải thương nhân, với nhu cầu mua doanh nghiệp để tiếp tục đầu tư sảnxuất kinh doanh hoặc kiếm lời Trong quan hệ mua bán DNTN nếu bên mua chỉđơn thuần mua lại với mục đích mua lại khối tài sản để kiếm lời thì cá nhân chỉcần có đủ năng lực hành vi dân sự và có khả năng về tài chính là có thể mua.Nếu mua lại doanh nghiệp nhằm tiếp tục hoạt động đầu tư sản xuất kinh doanhthì phải xét đến những điều kiện luật định về thành lập và quản lý doanh nghiệp

Việc bán DNTN không có nghĩa là sau khi hoàn tất thủ tục mua bán, bênmua có thể sử dụng tư cách pháp lý của DNTN đã mua để tiến hành các hoạtđộng kinh doanh Bên mua phải đăng ký kinh doanh lại mới có thể tiến hànhhoạt động kinh doanh trên cơ sở DNTN đã mua, như vậy người mua không nhấtthiết phải thực hiện mục đích kinh doanh bằng cơ sở DNTN sẵn có Điều nàycũng đồng nghĩa với việc bán DNTN thực chất là việc chuyển nhượng các tàisản của doanh nghiệp mà không chuyển nhượng tư cách pháp lý

Như vậy, mục đích mua lại DNTN là để tiếp tục tiến hành các hoạt độngkinh doanh thông qua DNTN đó nên điều kiện để một chủ thể tham gia vào quan

hệ mua DNTN phải đáp ứng các điểu kiện (i) bên mua phải là cá nhân khôngthuộc các đối tượng bị cấm quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp; (ii) phải đápứng các điều kiện chung khi ký hợp đồng như phải có đủ năng lực pháp luật,năng lực hành vi dân sự đầy đủ; và (iii) hiện không phải là chủ của một DNTNkhác vì theo pháp luật Việt Nam thì mỗi cá nhân chỉ có thể thành lập mộtDNTN

1.2.6 Nội dung cơ bản của Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân

Hợp đồng là sự tự do ý chí của các bên Về nguyên tắc, pháp luật khôngràng buộc hay hạn chế thỏa thuận của các bên (trừ khi có lý do xác đáng như đểbảo vệ quyền và lợi ích của người thứ ba, bảo hộ quan hệ hợp đồng và theo đóđảm bảo trật tự công cộng, đạo đức xã hội) Với hệ thống pháp luật của Pháp,nội dung cơ bản của hợp đồng mua bán cơ sở kinh doanh là một trong nhữngđiều kiện có hiệu lực của hợp đồng (bên cạnh các điều kiện về chủ thể, về hìnhthức của hợp đồng)

Tóm lại, tùy vào hệ thống pháp luật của mỗi quốc gia, nội dung cơ bản củaHợp đồng mua bán DNTN cũng có thể trở thành một trong những điều kiện cóhiệu lực của Hợp đồng (bên cạnh các điều kiện về hình thức hợp đồng, về chủthể của hợp đồng)

1.2.7 Vi phạm Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân và các chế tài

Vi phạm nghĩa vụ hợp đồng mua bán DNTN, cũng không nằm ngoài lýluận về vi phạm nghĩa vụ hợp đồng nói chung, được hiểu là hành vi có lỗi củamột bên không thực hiện hoặc thực hiện không đúng, không đầy đủ các điềukhoản trong hợp đồng mua bán DNTN và các chế tài có thể được áp dụng khi cóhành vi vi phạm hợp đồng mua bán DNTN bao gồm: (i) Buộc thực hiện đúngnghĩa vụ hợp đồng; (ii) Phạt vi phạm và bồi thường thiệt hại; (iii) Đơn phươngchấm dứt hợp đồng; (iv) Đình chỉ thực hiện hợp đồng; (v) Hủy bỏ hợp đồng; và(vi) Vô hiệu hợp đồng

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN

DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN

Tại chương này, tác giả Luận văn tập trung nghiên cứu thực trạng phápluật Việt Nam và trên cơ sở đối chiếu, so sánh với pháp luật các nước, tác giảLuận văn kỳ vọng sẽ đưa ra được những phân tích xác đáng về các ưu điểm vàcác hạn chế, bất cập của pháp luật hiện hành liên quan đến hợp đồng mua bánDNTN, như cấu trúc và nguồn pháp luật về DNTN và Hợp đồng mua bánDNTN, đối tượng, chủ thể, hình thức của Hợp đồng mua bán DNTN, các viphạm Hợp đồng mua bán DNTN và các chế tài

2.1 Cấu trúc và nguồn pháp luật Việt Nam về Doanh nghiệp tư nhân

và Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân

Xuất phát từ đặc trưng hợp đồng mua bán DNTN là một loại hợp đồngphức hợp, trong hệ thống pháp luật Việt Nam, các vấn đề liên quan đến Hợpđồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân đang được điều chỉnh bởi rất nhiều văn bảnluật chuyên ngành khác nhau (luật lao động, luật đất đai, luật về tài sản trí tuệ,luật đầu tư, luật cạnh tranh, luật thuế, luật ngân hàng, luật tài chính…) Tuynhiên, bộ phận pháp luật quan trọng nhất để điều chỉnh hợp đồng mua bánDNTN vẫn là các quy định pháp luật liên quan đến hợp đồng và doanh nghiệp

Như vậy, các quy định liên quan đến hợp đồng mua bán DNTN hiện đangnằm rải rác và chịu sự điều chỉnh bởi nhiều luật khác nhau Có thể nói, đây làmột điểm hạn chế trong hệ thống pháp luật Việt Nam liên quan đến hợp đồngmua bán DNTN, thể hiện sự lúng túng, thiếu nhất quán trong quan điểm pháp lýcủa các nhà làm luật

2.2 Thực trạng pháp luật Việt Nam về hình thức của Hợp đồng mua bán Doanh nghiệp tư nhân

Pháp luật Việt Nam hiện hành không quy định cụ thể về hình thức của hợpđồng mua bán DNTN, nhưng xuất phát từ các các quy định gián tiếp của phápluật và đặc trưng về đối tượng của hợp đồng mua bán DNTN, hình thức của hợpđồng mua bán DNTN cần tuân thủ các quy định sau đây:

Hợp đồng mua bán DNTN được xác lập bằng văn bản: Luật Doanh nghiệp

2005 quy định người mua doanh nghiệp phải đăng ký kinh doanh lại theo quyđịnh của pháp luật (Khoản 4, Điều 145) và hợp đồng mua bán DNTN là một vănbản cần thiết để hoàn tất hồ sơ đăng ký kinh doanh lại doanh nghiệp

Hợp đồng mua bán DNTN được công chứng, chứng thực theo quy định của pháp luật: Bộ luật Dân sự quy định hợp đồng mua bán nhà ở phải được lập

thành văn bản, có công chứng hoặc chứng thực, trừ trường hợp pháp luật có quyđịnh khác (Điều 450) Như vậy, hợp đồng mua bán DNTN mà có đối tượng lànhà ở, bất động sản thì ngoài việc lập thành văn bản còn phải tuân thủ quy định

về công chứng, chứng thực hợp đồng