Ebook Một số vấn đề lý luận về các phương pháp phân tích luật viết: Phần 2

Mời các bạn cùng tham khảo tiếp nội dung cuốn sách Một số vấn đề lý luận về các phương pháp phân tích luật viết của Nguyễn Ngọc Điện qua phần 2 sau đây. Cuốn sách được biên soạn với mong muốn giới thiệu cho người nghiên cứu và người thực hành luật ở Việt Nam một số phương pháp tiếp cận nội dung văn bản quy phạm pháp luật được thừa nhận và đang được được áp dụng ở các nước có nền luật học phát triển.

p h â n tích ch u y ên n g h iệ p d ự a vào các k ế t q u ả s u y lỹ

củ a logic học để p h á t h iệ n các quy tác bổ sung

Biện lu ậ n dựa vào n g u y ê n tắc á p íiụ n g tưcfng tự p h á p lu ậ t

• K h á i n iệ m và đ iều k iệ n á p d ụ n g n g u yên tắc:

Áp d ụ n g tư ơ n g t ự p h á p l u ậ t ỉà m ộ t h o ạ t đ ộ n g so

sá n h m a n g tin h tr i tuệ n h ằ m m ở rộng p h ạ m vi áp

d ụ n g m ộ t q u y tắc được lu ậ t g h i n h ậ n cho m ộ t trường hỢp ra đến các trư ờ n g hợp tương tự k h ô n g được d ự liệu tro n g lu ậ t T iê u ch i xác đ ịn h trư ờ n g hỢp tư ơ n g tự

có t h ể là tiê u chí c h ủ q u a n - tư ơ n g t ự về chủ th ể , hoặc tiê u chí k h á c h q u a n - tư ơ n g tự về tín h c h ấ t cơ b ả n củ a

q u a n hệ p h á p lu ậ t C h ả n g h ạ n , người b á n v à ngưòi

t r a o đôi đều là n h ữ n g ngưòi c h u y ể n nhưỢng t à i s ả n có

đ ề n bù, vậy có th ê á p d ụ n g m ột sô’ q u y tắ c ch i phối

th á i độ xử sự củ a người b á n tro n g trư ờ n g hỢp c ầ n chi phối th á i độ x ử sự củ a ngưòi tr a o đổi; cầm c ố và t h ế

c h ấ p đ ề u là các biện p h á p bảo đ ảm th ự c h iệ n n g h ía

vụ v ậ y có t h ể á p d ụ n g m ộ t sô' quy tắ c về c ầ m cô' cho trư ờ n g hợp t h ế c h ấ p v à ngược lại Tà't n h iê n , việc áp

đ ụ n g tư ơ n g t ự p h á p l u ậ t p h á i bị t ừ chôi m ột k h i quy tắc tư đ n g t ự tỏ r a k h ô n g p h ù hợp vói tin h t h ầ n củ a

ch ê đ ịn h chi phốỉ trư ò n g hợp đặc t h ù m à q u y tắc

tư ơ n g t ự được đê ng h ị á p dụng

Vi dụ, theo Điếu 446 Bộ luật dân sự nám 199.5, trong trường hỢp bán nhà ở đang cho thuê, thì bên thuê được ưu tiên mua, nếu chưa có chỗ ở khác uà đă thực hiện đẩy đủ nghĩa vụ của người thuê nhà'".

L iệu có th ể , b ăn g việc á p d ụ n g tư ơ n g tự p h á p lu ậ t,

tro n g trư ờ n g hỢp n h à ỏ đó đ ượ c t ặ n g ch o h o ặ c được

tr a o đôi? T a b iế t r ằ n g tặ n g cho là m ột giao dịch

ch u y ên n h ư ợ n g có tín h c h ấ t k h ô n g đền bù; còn trao đổi là sự đi ch u y ê n h a i t à i s ả n b ằ n g h iện v ậ t th eo hai

hư ớng tr á i ngược n h a u N ếu t h ừ a n h ậ n q u y ền ư u tiên

m u a c ủ a ngưòi th u ê tro n g trư ờ n g hợp n h à ỏ được tặn g cho hoặc đưọc tr a o đổi, th ì m ột kh i q u y ền ư u tiê n m ua được th ự c h iện , sẽ có m ộ t hợp đ ồ n g m u a b án không

p h ải hợp đồng tặ n g cho hoặc hợp đồng tr a o đổi (theo

n g h ĩa n é u trê n ) được xác lập Tóm lại, việc á p d ụ n g

tư ơ n g t ự p h á p lu ậ t b ị lo ạ i t r ừ tro n g trư ờ n g hỢp n à y

Việc áp dụ n g tường tự p h áp lu ậ t được cho phép trong tấ t cá các n g àn h luật, tro n g việc p h ân tích t ấ t cá các chê dịnh trừ n h ữ n g chê đ ịnh m à p h ạm vi á p dụng được người làm lu ậ t d à n h độc quyển xác định cho mình

Vi dụ, trong luật hình sự, người làm luật không cho phép việc xác định m ột người nào

đó là cỏ tội bằng cách áp dụng tươỉig tư pháp luật.

Đ iều đó có n g h ĩa ràn g , việc á p d ụ n g tương t ự pháp

lu ậ t c h ỉ được s ử d ụ n g đôỉ với các q u y tắc m a n g tính

ch ấ t tổng q uát; bổi vậy, k h ô n g thê áp d ụ n g tư ơng tự

M Ộ T SỐ V Ấ N ĐỂ LÝ LUẬN

VỂ C Á C PH Ư Ơ N G P H Á P P H Ả N TÍC H LUẬT VrẾT

p h á p lu ậ í đê x á y d ự n g các g iả i p h á p tư ơ ng tự từ

Ví dụ, luật viết hiện hành chỉ có những

q u y tắc về chia tà i sản chu ng của vợ chổng được áp d ụ n g trong trường hỢp vỢ chồng ly hôn (Điều 95 đến Điều 99 L uật hôn nhãn và

g ia đ in h năm 2000); n h ử n g q u ỵ tấc ấ y p h ả i

có thê được vận d ụ n g đê chia tà i sả n chun g

M Ộ T SỐ V Ấ N ĐỂ LÝ LU Ậ N

VỀ CÁ C P H Ư Ơ N G P H Á P P H Â N T ÍC H LUẬT VEẾT

quyến đơn phương chồm d ử t hợp đổng vđi điều kiện báo trước cho người cho thuè trong thời gian hợp lý; theo kinh nghiệm tich luỹ iừ cuộc sống^ không có h(ĩp đổng thuê nhà ònào kéo dài vỏ hạn; và theo đạo lý (đúng ra là theo lẽ công bẳngl, không th ể không thừữ nhận quyền đơn phư(fng chấm dứt hợp dồng (đôĩ với hợp đồng không thời họn) cùa người thuê nhá ở, một khi đâ thừa nhận quyên đơn phương chẩm dứt hợp đồng cùữ người cho thuê nhà ò.

Vi dụ 2, (đáy là vi dụ vể thao (ác tổng hỢp các phương pháp phàn tich) Theo khoản ĩ Diều 462 Bộ luật dân sự năm 2005, các bén tro n g m ộ t hỢp đồng m u a hán có thê thoà thuận ué việc bên bán được quyền chuộc tại

tà i sản đ ã bán sau m ột thời hạn gọi là thời

h ạ n chuộc lọi; thời hạn chuộc lại do hai bên thoà thuận nhưng không đỉẠỷc quá 5 năm, kẻ

lừ thời điểm giQo tài sấn, đổi với bất động sán Ta nỏi rấng do hiệu lực cúa hỢp đổng

m u ữ b á n íài sản vởi điéu kiện đưỢc chuộc lại, người bán có quyền chuộc lại tài s ả n , tương ứng với nghĩa vụ (cùữ người mua) tôn trọng

C h ư ơ n g II C ác p h ư ơ n g p h á p n g h iẻ n c ử u và p h ẵ n ỉich

lu ậ t v iế t

quyền chuộc lại Đây là các quyền và nghĩa

vụ có tinh chất tài sản ừà chuyến giao được trong giao lưu dân sự Ta thực hiện việc phân tích điéu luật theo hai bước:

- Bước 1 (tam đoạn luận): Người thừa k ế

có các quyển tài sản do người chết đê lại và quyền đó chuyên giao được (Điều 636 Bộ luật dân sự năm 2005 ); quyền chuộc lại tài sản

đả bán là m ột quyền tài sản và chuyến giao được; uậy, người thừa k ế cùa người bán vởi điều kiện được chuộc lại có quyển chuộc lại tài sản đã bán sau khi người bán chết.

■ Bước 2 (áp dụng tương tự pháp luật): Người thừa k ế của người m ua trong hợp đồng m ua bán tài sản với điều kiện được chuộc lại có nghĩa vụ tõn trọng quyền chuộc lại do người m ua chuyển giao sau khi chết

Ta xăy dựng quy tắc tương tự này bằng cách lấy lại toàn bộ kết luận đạt được từ ta m đoạn luận trên đây, nhưng thay cụm từ “người bán" bằng cụm từ “ người m ua” Ta cũng có

th ể đi đến giải pháp này bằng cách lập lại tam đoạn luận ở bước I với các chủ th ể là người m ua và người thừa k ế của người mua.

M Ộ T SỐ V Ấ N ĐỀ LÝ L U Ậ N

VỀ C Á C P H Ư Ơ N G P H Á P P H Â N T ÍC H LU Ậ T VIẾT

n g h iên cứu xác đ ịn h được các quy p h ạ m k h ô n g được ghi n h ậ n r à n h m ạc h tro n g lu ậ t v iết n h ư n g c ầ n được

t h ừ a n h ậ n , bởi lý lẽ để c h ú n g tồ n tạ i giông ho ặc tương

t ự hoặc m ạ n h hơn n h ữ n g lý lẽ được d ù n g là m cđ sở cho n h ữ n g quy tắ c được ch ín h th ứ c g h i n h ặ n tro n g

lu ậ t viết C hác c h ắ n n h ữ n g quy tắ c được xác địn h

th eo cách đó h o àn to à n p h ù hợp với ý c h í c ủ a người đã làm r a l u ậ t viết

M ột s ô 'v í dụ:

Ví d ụ ỉ, theo khoản 1 Điều 487 Bộ luật dân s ự năm 2005 , bén thuê phải bảo dưỡng

f à sửa chữa nhỏ tài sản thuê Vậy chắc chắn,

bên mượn tài sản cũng có nghĩa vụ bảo dưỡng và sừa chữa nhỏ tà i sản mưỢn, d ù lu ậ t viết không quy định rõ Bởi vì, người thuê tài sản p h ả i trả tiền thuê đồng thời vẫn phải có nghĩa vụ bào dường và sửa chữa nhò; thẻ thi không có lý do g ỉ người mượn tài sản, không phải trả tiền mượn tài sản (tức là được ưu đãi hơn người thuê trong quan hệ với chủ sở hữu tài sản), lại không có nghĩa vụ đó.

V i d ụ 2, theo khoản 2 Điều 514 Bộ luật dăn sự năm 2005, người mượn tài sẩn không được cho người khác mượn lại tài sản, nếu không có sự đồng ý của người cho mượn Vậy, người mượn tài sản củng không có quyền cho người khác thuê tài sản, nếu không có sự đồng ỹ của người cho mượn Điéu này không

th ể tranh cãi, dù không được quy định trong luật viết: luật không cho phép người mượn tự

m ình thực hiện m ột giao dịch không đem lọi

M Ộ T SỐ V Ấ N ĐỂ LÝ L U Ậ N

VỂ C Á C PH Ư Ơ N G P H Á P P H Â N T ÍC H LUẬT VrÉT

lợi ích uật chất cho minh, liên quan đến tài sản mưỢn; t h ế thi luật củng cấm người này

tự m inh thực kiện một giao dịch đem lại lợi ích vật chất cho m inh (thu được tiền cho thuê), liên quan đến tài sản đó Ta có thê từ

đó đi tiếp: người mượn tài sản không có quyền bán, trao đổi, tặng cho, nói chung là định đoạt tài sản mưỢn, dù có hoặc không có điều kiện, có hay không có đền bù, m à không

có sự đổng ý của người cho mượn"\

Lý lẽ c ủ a người sử d ụ n g phư ơng p h á p su y lý ngược

là: tư ơ n g ứ n g với m ộ t g iả đ ịn h cụ t h ể người là m lu ậ t

có m ộ t q u y đ ịn h cụ thể; vậy, tương ứ n g với m ộ t g iả

" ’N ế u người c h o mượn đ ồ n g ý đ ể người m ư ợ n đ ị n h đ o ạ t t à i

s ả n t h ì người m ư ọ n t h ự c h i ệ n việc đ ị n h d o ạ t n h ư m ộ t ngưòi

đ ư ợ c u ỳ q u y ề n

p h á p ngoại lệ, d ù p h ầ n giả đ ịn h c ủ a các qu y p h ạ m đểu có n h ữ n g đ ặc điểm cơ b ả n tương tự Ngược lại, giải p h á p n g u y ên tắc c ũ n g có t h ể được á p d ụ n g tro n g

n h ữ n g trư ò n g hỢp ngoại lệ được ỉ u ậ t dự liệu

Vi dụ 1, theo khoản 1 Điều 380 Bộ luật dán sự năm 2005, trong trường hỢp hai người cùng có nghĩa vụ tái sản cùng loại đối với nhau, th i khi cùng đến hạn họ không phải thực hiện nghĩa vụ đôì vởi nhau và nghĩa vụ được xem là chấm dứt, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác; theo khoản

3 Điều 381 Bộ luật dán 8ự năm 2005, nghĩa

vụ cấp dường lại không th ể được bù trừ Đặt trong trường hỢp nếu A nỢ B 100 đồng B cũng nỢ A ĨOO đồng và cả hai nghĩa vụ đều đến hạn, thi A và B không phải thực hiện nghĩa vụ đỏĩ với nhau; nhưng nếu A vay của

Chương IL Các phương pháp nghiên cứu vá phân tích luật vỉếtẹ

B 100 đổng và B có nghĩa vụ cấp dưỡng cho

A 100 đổng, thi khi hai nghĩa vụ đến hạn, A

p h ả i trả cho B ỈOO dồng và B phài cấp dường cho A ĨOO đổng chứ khòng thé tiến hành bù trừ nghĩa vụ giữa hai người Trong v í dụ này, ta có một già định hội đủ những điểu kiện cấn và đủ (nghĩa vụ cùng loạt đôì vởi nhau) đẽ áp dụng nguyên tắc (bù trừ nghĩa vụ), nhưng người làm luật không cho phép

áp dụng nguyên tắc ấy.

Vi dụ 2, theo Điếu 14 Luật hôn nhán và gia đ in h nám 1986, tài sán chung của vỢ chổng gồm tài sản do vợ hoặc chổng tạo ra, thu nhập uề nghé nghiệp, nhửng thu nhập hợp ph á p khác của vợ, chồng trong thời kỳ hôn nhán, tài sản mà vợ, chồng được thừa kẻ chung hoậc được cho chung N h ư vậy, về nguyên tắc, những tài íỉản nào không có nguồn gôc dưỢc liệt kẽ trong điều lu ậ t sè được COI là tái sàn riêng (suy lý ngược) Tuy nhièn, luật cho p hèp vỢ, chổng quyết định nhập váo khỏĩ tải sán chung những tải sản

có trước khi kết hôn, những tài sản được thừa kè riêng hoậc được cho riẽng iĐiếư Ĩ6

L uật hôn nhân và gia đ in h năm 1986) Trong ví dụ này, ta có một giả định ngược với giả định của Điều 14 (tài sản được thừa

k ế riè n g hoặc được cho riêng, ), nhưng nếu

vợ, chồng đồng ý, th i luật cũng cho phép áp dụng quy định của Điều 14 (tài sản đó thuộc

về khối Íòí sản chung của vỢ, chồng).

D ẫ u sao, phư ơng p h á p su y lý ngược c ũ n g được sử

d ụ n g k h á th ư ờ n g x u y ên tro n g việc n g h iê n cứu và

p h â n tích l u ậ t viết

Ngoài việc xem x é t các yêu cầu ch u n g đổi với việc xây dựng một quy tấc t ừ phương p h á p p h â n tích câu chú (đặc b iệt là yêu cầu về sự p h ù hợp củ a quy tắc đôl vối tin h t h ầ n củ a c h ế đ ịnh m à quy tắc đó gia n h ậ p vổi tư cách là m ột th à n h p h ầ n câ"u tạo củ a chè định), n h à chuyên môn, khi sủ d ụ n g phương p h áp su y lý ngược, phải xem liệu pháp lu ậ t đã chính thức xây d ự n g m ột quy

đ ịnh ngoại lệ (tức là du y trì việc á p d ụ n g nguy ên tắc) cho

p h ầ n giả đ ịn h có được t ừ việc suy lý ngược h a y chưa, trưóc k hi tự m ình tìm kiếm quy địn h cho già d ịn h dó

Ví dụ, theo khoản 1 Điều 637 Bộ luật dăn

sự năm 2005, người hưởng thừa k ế có trách

M Ộ T SỐ V Ấ N Đ Ể LÝ L U Ậ N

VỀ C Á C P H Ư Ơ N G P H Á P P H Â N T ÍC H LUẬT VIẾT•

nhiệm thực kiện nghĩa vụ tài sản trong

p h ạ m vi d i sản do người chết đ ể lại S u y lý ngược: người hưởng d i sản mà không có trách nhiệm thực hiện nghĩa vụ tài sản trong

p hạ m vi di sản do người chết đ ể lại không phải là người thừa kế Kết luận náy lại trờ thành đ ạ i đề của tam đoạn luận sau đây: đại đề: kết luận vữa nêu; tiểu đề: người được

di tặng không phải thực hiện nghĩa vụ tài

sòn đôi với phần đưỢc d i tặng (Điều 671 Bộ

luật d â n sự nám 2005); kết luận: n g ư ă được

di tặng không phải là người thừa kế.

Có t h ể d ù n g các k ế t q u ả đ ạ t được cho n h ữ n g p h â n tíc h khác;

• S u y lý ngược: th e o điểm a k h o ả n 1 Đ iều 681 Bộ

C h ư ơ n g II C ác p h ư c n g p h á p n g h iê n c ứ u v à p h â n tích

lu â t v iế t

kê (tiể u đ ề đ à được ch ứ n g m in h ỏ trê n ); vậy, ngưòi được di t ặ n g k h ô n g có q u y ền t h a m g ia th o ả t h u ậ n C I Í

r a được giải p h á p n g u y ê n tắ c tr ê n cđ sỏ p h á t h iệ n

n h ữ n g đặc đ iể m c h u n g củ a các giải p h á p chi t i ế t m à người là m l u ậ t x â y d ự n g tro n g n h ữ n g trư ò n g hỢp đặc

th ù , B ằ n g p h ư ơ n g p h á p d iễn dịch, n h à c h u y ê n m ôn

h ì n h d u n g cá c h ệ q u ả p h á t s in h t ừ việc á p d ụ n g giải

p h á p n g u y ê n tấ c (được x â y d ự n g b ằ n g p h ư ơ n g p h á p

q u y n ạ p ) tr o n g n h ữ n g trư ò n g hợp đặc t h ù k h ác k h ô n g được d ự k iế n tr o n g luật

V í d ụ, L u ậ t h iện h à n h th ừ a n h ậ n rằng, người sủ

d ụ n g đ â t có q uyền t h ế ch ấp quyển sử dụ n g đ ấ t và để quyền sỏ h ữ u đối vói cấc tài sả n gắn liền với d ấ t n ằm ngoài p h ạ m vi đôì tượng t h ế ch ấp (khoản 2 Điều 716 Bộ

lu ậ t d â n sự n ă m 2005); rằ n g người th u ê đ ấ t có quyền sở

h ữ u đỔì với các tà i s ả n gắn liền với đ ất (khoản 1 Điều 111,

q uyển sỏ h ũ u b ề m ặ t b àn g con đưòng t h ừ a kế: xác lập

q uyển sỏ h ũ u bẽ m ặ t theo thòi hiệu; b ả o vệ q u y ề n sỏ

h ữ u b ề mặt;

P h ư ơ n g p h á p d iễ n dịch cũ n g cỏ t h ể được s ử đ ụ n g độc lậ p với p h ư ơ n g p h á p quy n ạp , m ột k h i n g u y ê n tắc

đ ả được xác lậ p s ẵ n tro n g l u ậ t viết

V i d ụ , k h o ả n 4 Đ iểu 375 Bộ l u ậ t d â n s ự n ă m 1995

q u y định : n ế u người bảo lã n h chết, t h ì n g h ĩa v ụ bảo

“’Vế quy^ển sỏ h ữ u b ề m ặ t, có th ế xem: Nguvẻn Ngọc Diện Nghiên cứu ue tái sàn trong luật dán sự Việt Nam, Nxb T r ẻ T P H C M , 2000.

M ỘT S ố V Ấ N Đ Ể LÝ LUẬN

VỀ C Á C PHƯCfNG P H Á P P H Â N TÍC H LU Ậ T VIẾT

lã n h ch ấm d ứ t'“: n h ư n g n ếu ngưòi th ê c h ấ p tà i sán chết, th ì n gh ĩa vụ c ủ a ngưòi th ê ch à p lại k h ò n g chấm dửt n g hĩa là ng hía vụ được c h u y ể n giao cho người

th ừ a k ế (suy lý ngược Điểu 362 Bộ lu ậ t d á n sự n ảm 1995) G iá sử một ngưòi báo lã n h b à n g cách th ê chấp

tà i s á n và s a u đó người n ày chết Ap d ụ n g h a i nguyên tắc vừa n êu vào trư ờ n g hợp đặc t h ù này, ta có các giái

p h á p s a u đây; N g h ĩa vụ bão là n h ch ấm dứ t n g h ĩa là ngưòi th ừ a k ế không p h ả i th ự c hiện ng hĩa v ụ đó; Biện

p h á p th ê châ”p k h ô n g ch ấm dứt, tà i s ả n t h ế c h ấ p được chuyên giao cho ngưòi th ừ a k ế tro n g tìn h t r ạ n g được

th ệ chấp; N ếu ngưòi được b ào lả n h trưốc đâv không

th ự c hiện ngh ĩa vụ, th ì ch ủ nợ n h ậ n th ê c h ấ p có quvền vẽu cầu kê b iê n và b á n tà i s ả n th ê c h ấ p {nay đã

th uộ c về ngưòi th ừ a kê") để t h a n h to á n n g h ĩa vụ: Nếu tài s á n th ê châ”p bị b á n đẽ t h a n h to á n n g h ĩa vụ, th ì coi

n h ư ngưòi th ừ a kê mâ't trắ n g , do người th ừ a k ế không

có ng h ĩa vụ bảo lã n h m à ngưòi n à y c ũ n g k h ô n g có

q uy ển yêu c ầ u lại đối vỏi ngưòi được bảo lãnh'-'

'"Bộ luặl dãn sự nàm 2005 đà loại bò quy tác này

'^'Giài p h á p cuối c ù n g r õ r à n g k h ô n g h ợ p lý: n h ư n g t a b iẽ i

r à n g l u ậ t v iế t, c ù n g n h ư ý c h i c h ủ q u a n c ủ a con n p ư ò i, k h ô n g

phải bao gid cũng hợp lý

c ủ a n h à ch u y ê n m ôn ch ín h là ý chi c ủ a người soạn

th ả o v ă n b ả n được n h à ch u v ên môn p h á t hiện Thê

n h ư n g , t a có th ê t ụ hỏi: có kh i nào cái m à n h à ch u y ên

m ôn gọi là ý chi củ a ngưòi làm lu ậ t th ự c r a chỉ là ý chi

c h ú q u a n củ a n h à c h u y ê n môn dược n h à ch u y ê n môn

g á n cho ngưòi làm lu ật?"' V ấn để n à y ch ư a được đ ặ t

r a th ư ờ n g xu yên đôi vối người n g h iên cứu và p h á n tích lu ậ t Việt N am đương đại, bơi vì;

• Một m ật, tr ỉn k đ ộ ch u yên m ôn của người nghiên

■"Có ý k i ê n c ò n c h o r à n g m ộ t k h i d ử n g Irư ớ c m ộ t vả’n d é m à

k h ô n g có d iề u l u á l c ụ t h ể đ ể g iá i q u y ê t t h ì n h à c h u y ê n m ò n

n õ n k ê l l u ậ n m ộ t cách n h a n h c h ó n g rÀng Iigưòi làm l u ậ l d à

k h ô n g dự kiến đưọc Lình h u ố n g đó khi soạn t h á o v ả n b á n

l u ậ t , hơn là tìm cách xác đ ị n h ý chi cùa ngưcii làm l u ậ t khi

d ử n g trư ớ c t ĩ n h h u ố n g đó.

cừu và p h á n tích lu ậ t viết ở V iệt N a m còn chư a cao,

n h à c h u y ê n môn c h ư a th ư ờ n g x u y ê n đi xa h ơ n quỳ đạo c h ậ t h ẹ p củ a n h ừ n g c h ú th íc h về ý n g h ĩa c ủ a câu chữ tro n g v ă n b ả n quy p h ạ m p h á p lu ậ t, n g h ĩa là c h ư a

th ư ò n g xuyên t h ủ xác đ ịn h ý ch í c ủ a người là m l u ậ t

ẩ n tro n g c â u chữ củ a v ă n b ả n , b ằ n g việc sử d ụ n g các công c ụ p h â n tích được giới th iệ u ở trên

■ M ặ t k hác, hệ th ô n g p h á p lu ậ t V iệt N a m x ã hội

chủ n g h ĩa có lịch s ử h ìn h th à n h tư ơng đối trẻ; bỏi vậy,

người n g h iên cứu và p h â n tích l u ậ t và ngưòi là m l u ậ t còn có t h ể đốì th o ại (dưói các h ìn h th ứ c hội n gh ị k h o a học hội th ảo, to ạ đàm , ) để là m rõ các điểm c h u y ê n môn m à h a i b ê n c ù n g q u a n tâ m ; các k ết lu ậ n t r ừ u tượng c u a ngưòi n g h iê n cứu v à p h á n tích l u ậ t viết, nếu có, có t h ể đễ d à n g được k h ẳ n g đ ịnh là p h ù hỢp hay kh ô n g p h ù hợp với ý ch í c ủ a ngưòi làm lu ậ t, th ô n g qua s ự đối th o ạ i đó

T u y vậy, giả sử n h à c h u y ê n m ôn đà t h à n h th ạo,

n h u ầ n n h u y ễ n tro n g việc s ử d ụ n g phư ớng p h á p p h ầ n tích câu chữ, th ì việc đối th o ạ i n h ằ m làm rõ ý c h í củ a ngưòi làm lu ậ t chỉ có h iệ u q u ả tro n g điểu k iện b ả n

th á n ngưồì làm l u ậ t đ ã h ìn h t h à n h m ột hoặc n h i ề u ý tường xoay q u a n h v ấ n đ ề liên q u a n , vào thòi đ iểm xáy

M ỘT SỐ V Ấ N ĐỀ LÝ L U Ậ N

VỀ C Á C PHƯƠNG P H Á P P H Ẳ N TÍC H LUẬT VIẾr

d ự ng và b a n h à n h v ă n bản, ở V iệt N am , tìn h h ìn h

k in h tê • xã hội c h u y ể n biến r ấ t n h a n h dưới c h ế độ xã hội c h ủ nghĩa Ngưòi là m lu ậ t c ú a t h ậ p kỳ 80 tro n g lúc so ạ n th á o v ả n b ả n , có t h ể đ ã k h ô n g d ự k iến được

n h ừ n g v ấ n đ ề p h á p lý p h á t sin h tro n g k h u n g cản h của tìn h h ìn h mới ò t h ậ p kỷ 90 do đó k h ô n g chắc đă

từ n g có ý tư ớ n g gì về giải p h á p cho các vân đê đó

Hơn n ủ a c h ín h n h ũ n g ngưòi k iê n q u y ế t n h ấ t tro n g việc bảo vệ p h ư ơ n g p h á p p h â n tích câu chữ

cũ n g t h ừ a n h ậ n r ằ n g l u ậ t viết k h ô n g t h ể c h ứ a đựng

t ấ t cá các quy tắ c c ủ a lu ậ t "L u ậ t và lu ậ t viết hoà

n h ậ p th à n h m ột" ch ỉ là ý niệm về m ột t r ạ n g t h á i lý

tư ò ng n h ấ t c ủ a lu ậ t, là điểm m à ngưòi làm l u ậ t luôn

p h ấ n đả'u để vưđn tới n h ư n g k h ô n g bao giờ đ ạ t tới.Cuỏì cùng, p h ư đ n g p h á p p h â n tích câu ch ữ chỉ tậ p

tr u n g tìm h iể u ý ch í c ủ a ngưòi là m l u ậ t ỏ thòi diểm

v ả n b ả n được b a n h à n h Đ iều đó có n g h ía r ằ n g k ế t

q u à giải th ích p h ả i lu ô n n h ư n h a u , bâ^t k ể th ò i điểm

m à việc giái th íc h được th ự c hiện Nói cách k hác, ý chí lịch sử củ a ngưòi là m l u ậ t được á p đ ặ t m ột cách cô"

triể n củ a sự vật h iện tượng: sẽ râ”t vô lý, n ế u á p d ụ n g

m ột cách m áv móc các quy tốc được x â v d ự n g tr ê n cơ

sò tư d u y p h á p lý đặc tr ư n g củ a thòi k ỳ k in h tẽ kê hoạch hoá tậ p tr u n g cho các q u a n hệ x ã hội chi x u ấ t hiện dưói cđ c h ế k in h t ế thị trưòng

th ù đ a n g được n h à ch u y ê n m ôn xem x ét và việc tìm hiểu ý chí c ủ a người là m l u ậ t tro n g tìn h h u ô n g đặc t h ù

đó củ n g giông n h ư công việc c ủ a ngưòi s o ạ n kịch xảy

d ự ng tín h cách củ a n h á n v ậ t do m in h h ư cấu Lúc đó

và điểm đó được gọi là ngư ởng của việc p h â n tích cáu

chữ Vượt q u a khỏi ngưỡng n ày n h à c h u y ê n m òn p h ải

tự m ình tìm ra, tạo r a l u ậ t b à n g h o ạ t độ n g nghiên cứu

k hoa học K hông có v ă n b ản , k h ô n g t h ể d ự a vào nguồn

ch ín h thức củ a lu ậ t, n h à ch u y ê n môn chỉ còn lại một

h à n h t r a n g gồm n h ữ n g h iểu b iết về p h o n g tục, tậ p

q u á n cộng với n h ữ n g gì cú a riê n g m ình; học th u ậ t, vôn

sống và dạo lý cho h à n h trìn h khoa học c ủ a m inh, nh à

ch uyên m ô n được tự do p h á n tích, lý g iã i và báo vệ ý

k iế n của m in h Đ â y là điểm k h ác b iệ t cờ b ả n giữa

p h ư ơ n g p h á p p h á t t r iể n và phương p h á p tru y ề n thống

B ên c ạ n h s ự k h á c b iệ t đó, hai phư ơng p h á p tr ê n có

đ ầ u sử d ụ n g p h ư d n g p h á p Iiày s a u k h í đ ã k h a i thác

h ê t "năng lực" c ú a p h ư d n g p h á p p h â n tíc h c â u chừ m à

v ầ n k h ô n g tìm được quy tắc cần t h i ế t đ iều c h ỉn h q u a n

h ệ p h á t s in h tr o n g t ì n h huôVig đặc t h ù được xem xét

C h ư ơ n g II C ác p h ư ơ n g p h á p n g h iê n c ứ u v ả p h â n tíc h

lu â t v ic t

Có ý kiến nghi n g ại ràn g , với p h ư ơ n g p h á p p h á t triể n , người n g h iên cứu v à p h â n tích c h u y ê n n g h iệ p có

th ể đi đến chồ th a y t h ế người làm lu ậ t đ ể tạ o r a lu ậ t,

T hự c ra , các g iả i p h á p được x á y d ự n g b ằ n g p h ư ơ n g

p h á p p h á t triển vần p h ả i x u ấ t p h á i từ n h ữ n g nguyên tắc cơ bán được th iết lập trong lu ậ t viết hoặc tro n g đạo

lý hoặc cả hai T rong đ iều k iện lu ậ t k h ô n g có quy tắc

cụ th ể cho phép giải q u y ế t vân để liên q u a n , các giài

p h á p ấy trỏ th à n h n h ữ n g gợi ý đôi vỏi ngưòi th ự c h à n h

lu ậ t cũng n h ư đôi với ngưòi d â n tro n g việc xác đ ịnh

th á i độ xử s ự đ ú n g mực k h i ớ tro n g tìn h h u ố n g có v ấ n

đ ể liên q u a n đó Hơn n ừ a, n h ư t a sẽ th ấ y , việc xây

d ự n g các giải p h áp t ừ l u ậ t viết, d ù th eo p h ư ơ n g p h á p nào, đều chỉ là các k ết q u ả n g h iên cứu k h o a học chứ

kh ò n g phải là các qu y tắ c đưỢc ngưòi là m l u ậ t ch ín h

th ứ c th ừ a n h ậ n n h ư l u ậ t viết

Vi dụ, giá sử một người, bằng d i chúc cá nhãn"', quyết định lập một tài sản chung của

vỢ, chổng thành di sản thờ cúng, đồng thời di tậng m ột tài sản chung khác cho m ột người

khác: ở thời điếm m ớ Ih ừa kế, tông giá trị của dỉ sản thờ cúng và dì tặng đưỢc xác định vượt quá giá trị phẩn quyền của người lập di chúc trong khôĩ tài sản chung Một cách hợp lý là các quyết định trong d i chúc phái được điều chính lọi cho tư(ĩng xửng V(ịi quyền cùa người ỉập di chúc đôĩ với khối íài sán chung Vấn đ ề đ ặ t rũ là: điều chinh n h ư th ế n à ồ ? cắt g iả m cá di ĩĩản thờ cúng

và d i tặng theo tỷ lệ hay ưu tiên thi hành di tặng và chỉ cat giảm di sán thờ cúng? Hoặc ưu tiên thi hành d i sán thờ củng và chi cắt giám di

tặ n g ì Đôĩ với các vấn đề vừa nêu, luật v iết hiện

h à n h không có m ột quy tắc nào có liên quan, dù

là gián tiếp Bới vậy, nhà chuyên m ón p h ả i tự nghiẻn cửu đê tìm giái pháp*^\

3 P h ư ơ n g p h á p p h ả n t i c h l ị c h s ử

T ư d u y c ú a người là m lu ậ t là s ả n p h ẩ m c ủ a lịch

C h ư ơ n g II C ác p h ư ơ n g p h á p n g h iê n cứ u v ả p h â n tích

lu ẳ t v iế t

"Với vốn s ố n g dồi d à o v à d ạ o lý d ú c h í n m uồi, n h à c h u y ê n

m ô n sẻ có x u h ư ớ n g c h ọ n giai p h á p t h ử ba: ư u tiên t h ì h à n h

di sản th ò c ú n g và chỉ c ắ t g iả m di t ặ n g : có t h ể x e m t h ê m

N g u y ề n Ngọc Oiộn, Một s ô s u y nghĩ vé thừa k ế trong luật dân

sự Việt N a m , Nxb T rê , T P H C m T 1999, tr.241.

sử Ngưòi sử d ụ n g p h ư d n g p h á p p h â n tích lịch sử c h ủ trư ơ n g rằn g , k h i n g h iê n cứ u và p h â n tíc h l u ậ t viết chỉ

n ê n q u a n tâ m tìm h iể u m ối q u a n h ệ lôgíc g iủ a quy tá c

p h á p lý đ a n g được x em xét, n h à c h u y ê n m ôn xáy d ự n g

g iả i p h á p t ừ q u a n đ iể m c ủ a n g ư ờ i là m l u ậ t đ ã đưỢc

xác định Nói cách k h ác , b ằ n g phư ơng p h á p p h â n tích

lịc h s ử , n h à c h u y ê n m ô n v ậ n d ụ n g c á c q u y t ắ c đưỢc

xây d ự ng tro n g h o à n c ả n h , đ iều k iệ n c ủ a th ờ i k ỳ đ ã

q u a vào h o à n c ả n h , đ iểu k iện c ủ a th ò i kỳ mái: ỏ thòi

kỳ trưóc, người là m l u ậ t đ ã q u y ế t đ ịn h n h ư t h ế bởi

vì ; vậy, với q u a n đ iể m đó yà nếu p h ả i g iả i q u yết

cù n g m ộ t vấn đề, th i, ở thờ i k ỳ này, người là m lu ậ t sẽ

q u y ế t đ ịn h n h ư t h ế này Có ý kiếtì cho rằ n g , kh i sử

đ ụ n g ph ư đ n g p h á p p h â n tích lịch sử, n h à c h u y ê n m ôn chỉ q u a n t á m đ ế n nội d u n g c ủ a v ă n b ả n , k h ô n g cần tìm h iểu ý chí c ủ a người làm lu ậ t " ’; n h ư n g , th ự c ra

n ế u k h ô n g xác đ ịn h được q u a n điểm , c h ủ trư ơ n g củ a

M Ộ T SỐ V Ấ N Đ Ể LÝ L U Ậ N

VỀ C Á C P H Ư Ơ N G P H Á P P H Â N T ÍC H LUẬT VIẾT

'“G h e s t i n và G o u b e a u x , sđ d , sô 151

ngưòi làm lu ậ t, th ì k h ô n g th ể v ậ n d ụ n g nó đ ể biến

d ạ n g các q u y tắc (m à người làm lu ậ t đ ã x â y d ự n g trư ớ c đây), t h à n h ^ ả i p h á p cho v ấ n đ ề đ ặ t r a tro n g

h o à n c ả n h mới

P h ư ơ n g p h á p p h â n tíc h lịch sử được sử d ụ n g để tìm h iểu các v ã n b ả n đưdc b a n h à n h cách th ò i điểm

p h ả n tích đ ã k h á lâ u n h ư n g v ẫ n còn h iệ u lực thi

h à n h L u ậ t V iệt N a m k h ô n g có n h iề u v ã n b ả n loại

n ày C h ú n g t a lấy m ột ví dụ tro n g L u ậ t hôn n h â n và gia đ ình n ă m 1986

T heo Đ iều 24 củ a L u ậ t, cha, mẹ đại diện cho con

c h ư a t h à n h n iên trước p h á p luật Có t h ể h iểu r à n g ỏ thòi kỳ L u ậ t đưỢc so ạ n thảo , v ấ n đề đại diện cho con

c h ư a t h à n h n iê n th ư ờ n g chỉ được đ ặ t r a tro n g các trư ờ n g hợp c ầ n bảo vệ q u y ển v à lợi ích hỢp p h á p củ a con tro n g các v ụ t r a n h c h ấ p vê' tài sản , tro n g việc xác

ậ p và th ự c h iện q uyền v à n g h ĩa v ụ câp dưõng th ô n g

q u a các t h ủ tụ c tư p h á p (chang h ạ n tro n g m ột v ụ ly hôn), hoặc tro n g việc th ự c h iện các quyền, n g h ía vụ

p h á t sin h t ừ trá c h n h iệ m d â n pự ngoài hỢp đồng

C h ín h tro n g n ề n nếp tư d u y p h á p lý đặc th ù , p h ù hợp vỏi k h u n g c ả n h p h áp lý người làm lu ậ t đã viết q u y tắc chi phôi q u y ền đại d iện c ú a cha, mẹ đốì vói con chưa

C h ư ơ n g II C ác p h ư ơ n g p h i p n g h iê n cứ u vã p h â n tích

Ịu ẳỉ v iế t

c h ế tài, có y ê u c ầ u câp dưỡng s a u khi ch a , mẹ ly hôn,

ở n h ữ n g n ă m cuối t h ậ p n iê n 90, con c h ư a th à n h

n iên k h ô n g chỉ c ầ n được đ ại d iện tro n g n h ữ n g trư ờ n g hỢp bi kịch, n h ư tro n g s u y n g h ĩ cũ Có q u y ền có tà i

s ả n riên g , tr o n g điều k iện lư u th ô n g d â n sự n g ày một

p h á t triể n , con c h ư a t h à n h n iê n th ư ò n g x u y ên có n h u cầu xác lập v à th ự c h iệ n các giao dịch d â n sự Có k h ả

n ă n g có q u y ề n v à n g h ĩa v ụ d â n s ự (có n â n g lực p h á p

lu ật), n h ư n g k h í con c h ư a t h à n h n iê n k h ô n g được lu ậ t cho p h é p t ự m ìn h th ự c h iệ n q u y ề n v à n g h ĩa vụ đó {không có n ă n g lực h à n h vi), th ì chỉ có t h ể th ự c hiện

th ô n g q u a vai t r ò c ủ a ngưòi đ ạ i diện (Đ iều 22 Bộ lu ậ t

d â n s ự n ă m 1995) T h ế th ì Đ iều 24 L u ậ t hôn n h â n và gia đ ìn h n ă m 1986, được xem x é t tro n g bối c ả n h k inh

M Ộ T SỐ V Ấ N ĐỂ LÝ LU Ậ N

VỂ C Á C P H Ư Ơ N G P H Á P P H Â N T ÍC H LUẬT VIẾT

tẽ - xà hội c ú a th ò i kỳ này, p h ái dược h iể u n h ư sau: cha m ẹ đại d iện cho con chưa t h à n h n iê n tr o n g các

q u a n h ệ giừa con chư a th à n h n iên và ngư ời th ứ ba

Người t h ứ b a n à y có th ê là đại diện c ủ a cơ q u a n thực

th i p h á p lu ậ t, n h ư n g cũng có t h ể chi đơn g iá n là một clỏì tá c tro n g m ộ t q u a n hệ k h ế ước b ìn h đ ắ n g (m ua

b á n tr a o dối b ả o đ ả m n g h ĩa vụ )"’

mâu th u ẩ n

C ách giải q u y ế t m âu t h u ẫ n giữa các đ iều l u ậ t viết

k h ô n g giông n h a u , tu ỳ th eo các đ iể u l u ậ t liên q u a n

C h ư ơ n g II C ác p h ư ơ n g p h á p n g h iê n c ứ u v ả p h â n tich

lu ậ t v iế t

"Vá lại c ầ n l ư u ý r à n g k h ó n g p h ả i con c h ư a i h à n h n i ê n nào

c ù n g c ẩ n dược c h a , m ẹ đ ạ i d iệ n t r o n g mọi t r ư ờ n g hỢp: gần mười n ã m s a u k h i b a n h à n h L u ậ t h ô n n h â n v à g ia đình, ngưòi là m l u ậ t q u y đ ị n h r à n g t r o n g t r ư ò n g hỢp ngưỏi t ừ đ ù

15 tuối đ ế n c h ư a đ ú 18 tuôi có t à i s á n r i ê n g đ ù đ ê b ả o đ ả m việc t h ự c h i ệ n n g h ĩ a v ụ , thi có i h ể t ự m i n h x á c lậ p , t h ự c hiện

^ a o dịch d â n s ự m à k h ô n g đòi hòi p h ú i có s ụ đ ồ n g ý c ủ a ngưòi

được ghi n h ậ n tro n g cù n g m ột v ă n b ả n , tro n g các v ă n

b ả n k h á c n h a u

M Ộ T S Ố V Ấ N ĐỂ LÝ LU Ậ N

VỂ CÁ C P H Ư Ơ N G P H Á P P H Â N TÍC H LU Ậ T VIẾT

M ầu tbuẩn giữa các điểu luÃt

trong các văn bàn khác nhau

Vi dụ, theo khoản ỉ Điều 27 Luật hôn nhán và gia đình nám 2000, thu nhập do lao động, hoạt động sản xuất kin h doanh và những thu nhập hợp pháp khác của uợchồng trong thời kỳ hôn nhân lá tài sản chung cùa

vỢ chồng Theo Điều 30, trong trường hợp chia tài sản chung của vỢ chồng, thỉ hoa lợi, lợi tức phát sinh từ iài sản đã được chia thuộc sờ hữu riêng cùa mỗi người Kết hợp hai điều luật ta có kết luận: sau khi chia tài sản chung trong thời kỳ hõn nhân, những thu nhập được nói tại khoản ĩ Điều 27 mà không phải là hoa lợi, lợi tức gắn liền với tài sản được chia, thuộc sở hữu chung của vỢ chồng.

K h o ả n 2 Đ iều 8 N ghị đ ịn h sô' 70/2001/N Đ-CP

n g à y 03/10/2001 q u y định: t h u n h ậ p do lao động, h o ạt

đ ộ n g s ả n x u ấ t k in h d o an h và n h ữ n g t h u n h ậ p hợp

p h á p k h á c c ủ a m ỗi b ê n s a u k h i c h ia tà i s ả n c h u n g ( tro n g thời k ỳ hôn nh ản-T G ) là tà i s ả n riê n g c ủ a vợ, chồng, t r ừ trư ờ n g hợp vợ chồng có th o ả t h u ậ n khác

Q u y đ ịn h n à y h o àn to àn t r á i vối L u ậ t hôn n h â n và gia

đ ìn h n ă m 2000 và do đó, p h ả i bị vô h iệ u hoá

Vâ’n đ ề tr ỏ n ê n rắ c rốì tro n g trư ờ n g hợp có h a i văn

C h ư ơ n g [I C ác p h ư ơ n g p h á p n g h iê n cứ u vã p h â n tich

lu ậ t v iế t

b á n k h ác n h a u (có cù n g h ìn h thức) cù n g điều ch in h một vấn đẽ Có lẻ k h i đó nên giải q u v ế t m â u t h u ẫ n

b ản g cách so s á n h các đ ặc đ iếm về chúc n ăn g , th â m

q uyền củ a cơ q u a n b a n h à n h hoậc cơ q u a n s o ạ n th áo vói đôi tưỢng đ iều c h ìn h củ a điều lu ậ t Cớ q u a n b a n

h à n h hoặc cơ q u a n so ạ n th à o m à có chức n ă n g , th á m

q uyển q u ả n lý tro n g lĩn h vực được các điều l u ậ t điểu

ch ỉn h sẽ là cơ q u a n có điều lu ậ t được lựa chọn g iữ a hai điều lu ậ t m â u t h u ẫ n ''’

Q uv tắc n à y k h ô n g t h ể được á p d ụ n g cho trư ờ n g hợp h ai v ã n b ả n c ù n g h ìn h th ứ c do h a i cơ q u a n khác

n h a u b a n h à n h C ũ n g có khi cả h ai cđ q u a n đểu có chức n ăn g , th ấ m q u y ển q u ả n lý tro n g lìn h vực được

đ iểu lu ậ t đ iểu c h ỉn h , k h i đó q u y tắ c được lựa chọn là quy tắc củ a cơ q u a n có chức n ă n g , th á m q u v ể n q u ản

lý ch in h tro n g lĩn h vực liên q u an Ngưòi n g h iê n cứu

và p h â n tích c h u y ê n n g h iệp chỉ n g ừ n g các nỗ lực củ a

m ìn h tro n g trư ờ n g hỢp cả h a i cơ q u a n b a n h à n h hoặc

b iên so ạ n các đ iều l u ậ t m â u t h u ẫ n đ ể u có chức nâng

th á m q u y ền q u à n lý c h in h trong linh vực liên quan"'.

C h ư ơ n g II Các p h ư ơ n g p h á p n g h iê n cứu v à p h â n tích

lu ậ t v iế t

M ầu thuẩn giữa các <Ịuy tác năm

trong cùng m ót văn bân

R ất h iếm k hi tro n g cùng mộl v ă n b á n lại có

n h ữ n g quy tác m âu th u ẫ n Có th ế coi đ â y n h ư là một

sự cố củ a h o ạt động xâv dựng p h á p luật- Thông

' N íỉh ĩa là r o sự I r ù n g lặ p vô c h ứ c nrtng t h ầ m q u y ế n q u á n lý Khi đó, ta nói r à n g cỏ m ộ t lỗi t r o n g luẠl lô c h ử c đ ã d ẳ n d ế n

s ụ r a đòi c ù a r á c quv tá c m à u t h u ẫ n

m â u t h u ầ n b à n g c á c h d ự a v à o c á c n g u y ê n tắ c c h u n g

của lu ậ t Các nỗ lực p h á n tích chỉ d ừ n g lại m ột khi cả

h a i đ iể u lu ậ t m â u t h u ẫ n đ ể u p h ù hỢp v ố i n h ữ n g

n g u y ê n tắ c c h u n g c ủ a lu ậ t v à m â u t h u ầ n tro n g trư ò n g hỢp n à y c h ỉ có t h ể đ ượ c g iã i q u y ế t tr o n g k h u ô n

có người thừa kế, thi phần quyền sở hữu đó thuộc N hà nước.

Giá s ử X chết, đê lại cho hai người thừa k ế

là A uả B một chiếc máy giật và cả hai đống lòng từ bỏ quyền sở hữu đói với chiếc máy đỏ bàng cách vứt máy vào một bái rác.

Nếu áp dụng khoản 4 Diều 223 thi chiếc máy giật thuộc về N hà nước;

M Ộ T SỐ VẤN ĐỀ LÝ LU Ậ N

VỀ C Á C PH Ư Ơ N G P H Á P P H Â N TÍC H LUẬT VIỂT

N ếu áp d ụ n g khoán I Đìéu 239 th i chiếc

m á y g iặ t thuộc vé người nào n h ặ t dược.

Có thể, các công t r ì n h c h u ấ n bị sẽ cho t h ấ v rằng,

th ự c ra k h o ả n 4 Đ iểu 223 chi được áp d ụ n g cho trư ờ n g hợp t à i s ả n liên q u a n là b ấ t động sả n N ếu

v ậ y , c h iế c m á y g iặ t t r o n g g iả t h iế t sẽ th u ộ c v ề n g ư ò i

nào n h ặ t được Người n g h iê n cứu và p h â n tích chu\'ên

n g h iệ p có t h ế k h u y ế n c á o n g ư ờ i th ự c h à n h l u ậ t v ể sự

c ầ n t h iế t c ủ a v iệ c s ứ d ụ n g th õ n g t in đó tro n g v iệ c x â y

d ự n g m ộ t g iả i p h á p hỢp t ì n h , hỢp l ý ch o v ấ n đ ế đ ặ t r a tro n g g iá t h iế t v ừ a n ê u

N h ư n g n ế u công t r ì n h c h u ẩ n bị kh ô n g nói được

đ iể u g ì, t h ì n ê n d ự a v à o n g u y ê n tấ c á p d ụ n g p h á p lu ậ t

có lợ i ch o cô n g d â n v à k h ô n g g â y p h ư ơ n g h ạ i ch o lợi

íc h c h u n g đ ể g iá i q u y ế t m â u t h u ẫ n tro n g trư ờ n g hỢp

n à y : n ế u t h ừ a n h ậ n c h iế c m á y g iặ t th u ộ c v ề n g ư ò i

n h ậ t đưỢc, t h ì cô n g d â n liê n q u a n đ ượ c h ư ờ n g lợ i,

tro n g kh i N h à nước và x ă hội k h ô n g m ấ t gì

C h ư ơ n g II C ác p h ư ơ n g p h á p n g h iê n cứu vá p h á n tích

lu ậ t v iế t

M ỘT SỐ V Ấ N ĐỂ LÝ LU Ậ N

VỂ C Á C P H Ư Ơ N G P H Á P P H Â N TÍC H LUẬT VIẾT

C hư ơng III

SỬDỤNG CÁC PHƯƠNG PHÁP NGHIÊN CỨU VÀ PHÂN TÍCH LUẬT V lẾ r♦

I PHẢN T ÍC H LUẬT V IẾ T T H E O T ÌN H H U ỐNG

1, N g u y ê n t ắ c

N guvên tắc của việc p h â n tích lu ậ t viết theo tìn h

h u ố n g là đổi chiếu các y ế u tố Có r ấ t nhiều th a m sò* m à

ngưòi thực h à n h lu ậ t tro n g h o ạt động xét xử có t h ể dự a vào trong q u á trìn h tìm kiếm các điều lu ậ t cần được

p h â n tích trong khuôn k h ổ xây dựng giải p h áp cho vân

đề p h á t sinh trong tìn h huống T rong m ột tìn h huôVig

2 S ử d ụ n g p h ư ơ n g p h á p

Có th ể th ừ a n h ậ n ràn g , trong lìn h vực h ìn h sự

ngưòi th ự c h à n h l u ậ t tr ê n n g u y ên tắ c chi có th ê áp

d ụ n g còng cụ sđ câ'p và cổ điển củ a p h ư ơ n g p h á p p h â n tích câu ch ữ • ta m đoạn lu ận Các công cụ á p d ụ n g

tư d ng tự p h á p lu ậ t, su y lý m ạn h , q u y n ạp d iễn dịch,

p h â n tích lịch sử p h ả n tích p h á t t r iể n h o àn to à n bị loại t r ừ tro n g việc p h â n tích các đ iểu lu ậ t thuộc p h ầ n riê n g c ủ a Bộ l u ậ t h ìn h sự bởi th eo Đ iều 2 Bộ lu ậ t

h ìn h sự n á m 1999 chi ngưòi nào p h ạ m m ột tội được

q u y đ ịn h tại Bộ l u ậ t h ìn h s ự mói Ị ) h ả i ch ịu trá c h

n h iệm h ìn h sự Đôì với p h ầ n ch u n g , việc á p d ụ n g các phư ơng p h á p p h â n tích lu ậ t vièt có lẽ chì được áp

d ụ n g để cho ra các k ế t q u ả có lợi cho ngưòi bị tr u y cứu trá c h n h iệ m h ìn h sự, bới suy cho cùng, to à n bộ các quy tấ c c ủ a ỉu ậ t h ìn h đ ề u m a n g tín h c h ấ t ngoại lệ củ a

n g u v ên tắc tôn trọ n g q u v ền t ự đo h à n h động c ủ a công

d â n và n h ằ m m ục đích c h ín h là giáo dục, p h ò n g ngừ a hơn là trừ n g trị'", Đ ặc biệt, có n h ừ n g quy tắ c được

C h ư ơ n g III s ữ d u n g các p h ư ơ n g p h á p n g h ỉẻ n cứ u và p h ân tích lu ậ t viết

"Một t r o n g n h ừ n g ví d ụ về t i n h giảo d ụ c v à t í n h n h ả n dạo

c ù a p h á p l u ậ t h ì n h s ự x ã hội c h ủ n g h í a là q u y đ ị n h cho p h é p Toà á n xác đ ị n h m ộ t t i n h t i ế t k h ô n g dược liệt k ê t r o n p l u ậ t

v ièl là t i n h liố l g iá m n h ẹ vói đ iể u kiện gh i n h ậ n rõ t ì n h tiế t

MỘT S ố VẤN ĐỂ LÝ LUẬN

VỂ CÁC PHƯƠNG PHÁP PHÂN TÍCH LUẬT VrẾT

ngưòi làm l u ậ t q u v d ịn h rõ p h ạ m vi á p d ụ n g và đòi vói

n h ữ n g q u y tắ c n h ư th ò k h ô n g t h ể sử d ụ n g được b ấ t kỳphư ơng p h á p p h á n tír h nào, t r ừ phư ơng p h á p ta m

đ o ạn lu ậ n Ví d ụ điên h ìn h là các quy tắc lièn q u a nđến việc x ác đ ịn h các tìn h tiế t t ả n g n ă n g tại Đ iều 48

Bô lu â t h ìn h s ư n ã m 1999.• ề é

Vỉ' dụ Ngày 12/01 /2000, A bắt đưực một con bò cái đi lọc trong trang trọi của miĩĩh Thuẩrt dư<yng bò một thời giữn, nhận thảy hò

đả quen với mỏi trường mới, A thả bờ đi iại

tự nhién trong trang trại Ngày l ỗ /3 /2 0 0 0

A bán con hò cho B, một người láng giềng, rổi dọn nhà di n<ri khác Ngày I5 /6 Ỉ2 0 0 0 , B lập giũ đình Ngáy 3 0 /8 /2 0 0 0 , hò cái sinh được một con hẻ con Ngáy Ĩ 5 1912000, có người háo với B rang, con bò cái nỏi irẻn là bò đi lọc được A thuẳn dường B vội đến Uỳ ban nhán dản xá trình bày s ự ưỉệcỉ ư ỷ ban nhán

C h ư ơ n g III S ử d u n g các p h ư ơ n g p h á p n g h i ê n c ứ u và phân

tích luật viết «

dàn xã tiến hành thimg báo công khai váo ngày 201912000 N hiéu tháng trôi qua, chẳng có ai đến xin nhận lại gia sủc đi lạc Ngày 3 0 I7 /2 0 0 Í, B ly hôn Vổn đề đật ra khi thanh toán và phân chia tái sán chung là: bò cái và bé con thuộc khỏi lài sán chung

ha y kh ỏ i tài sán riẻn g ĩ

T h ứ n h ấ t, tìm c á c điểu luật: các dử k iện "bò đi

lạc", "thông báo còng k h a i" và vụ việc x á y r a tro n g

k h o á n g thòi gian t ừ n á m 2000 dèn n à m 2001 k h iế n ta liên tưởng ngay đ ế n Đ iều 250 Bộ l u ậ t d â n sự n ăm 199Õ vể xác lập q u v ền sỏ h ũ u đòi vói gia súc bị t h á t lạc; v ấ n để tài s ả n c h u n g h a v tà i s ả n r iê n g c ủ a vợ chồng được giãi q u y ế t b à n g cách á p d ụ n g Đ iẽư 27 và

Đ iểu 32 L u ậ t hôn n h â n và gia đ ìn h n á m 2000 Khi đọc các điều lu ậ t liên q u a n tro n g L u ậ t h ô n n h â n và gia đ ìn h n ă m 2000, t a lại n h ậ n th â y việc xác đ ịn h m ột

tà i s á n là của c h u n g h a y riêng, tr o n g n h iề u trư ò n g hỢp, lệ thuộc vào việc tài s ả n có được trư ó c k h i k ế t hôn

h a y tro n g thòi kỳ h ô n n h á n Bòi vậy, v ấ n đ ề được n è u tro n g ví dụ chỉ có t h ể được giải q uy ết, m ộ t kh i t a xác

đ ịnh được thời đ iểm xác lập q u y ển sò h ữ u c ủ a ngưòi chiếm hừ u gia súc đối vỏi gia súc đó T r ê n cđ sơ lập