Quá trình đổi mới và hội nhập quốc tế của Việt Nam trong những năm qua đã và đang thúc đẩy mạnh mẽ sự phát triển của đất nước. Tuy nhiên, quá trình đó cũng tạo ra môi trường, điều kiện thuận lợi cho những loại tội phạm mới phát sinh, phát triển, trong đó có tội phạm tham nhũng có yếu tố nước ngoài. Trong điều kiện các quy định pháp lý liên quan đến loại tội phạm này ở Việt Nam đang còn nhiều kẽ hở như hiện nay, việc phát hiện, đấu tranh, xử lý tội phạm tham nhũng có yếu tố nước ngoài đang gặp không ít khó khăn. Do vậy, việc xây dựng, hoàn thiện các chế tài làm cơ sở để ngăn ngừa, xử lý tội phạm tham nhũng có yếu tố nước ngoài là yêu cầu bức thiết đối với Việt Nam. Bài viết khái quát những nội dung chủ yếu của Luật Chống tham nhũng nước ngoài của Hoa Kỳ và từ đó rút ra một số bài học kinh nghiệm gợi mở cho Việt Nam.
Phòng chống tham nhũng có yếu tố nước ngồi: Đạo luật Hoa Kỳ số gợi ý cho Việt Nam Nguyễn Văn Thịnh(*) Nguyễn Thị Bích Hạnh(**) Tóm tắt: Quá trình đổi hội nhập quốc tế Việt Nam năm qua thúc đẩy mạnh mẽ phát triển đất nước Tuy nhiên, q trình tạo mơi trường, điều kiện thuận lợi cho loại tội phạm phát sinh, phát triển, có tội phạm tham nhũng có yếu tố nước ngồi Trong điều kiện quy định pháp lý liên quan đến loại tội phạm Việt Nam nhiều kẽ hở nay, việc phát hiện, đấu tranh, xử lý tội phạm tham nhũng có yếu tố nước ngồi gặp khơng khó khăn Do vậy, việc xây dựng, hồn thiện chế tài làm sở để ngăn ngừa, xử lý tội phạm tham nhũng có yếu tố nước yêu cầu thiết Việt Nam Bài viết khái quát nội dung chủ yếu Luật Chống tham nhũng nước Hoa Kỳ từ rút số học kinh nghiệm gợi mở cho Việt Nam Từ khóa: Hoa Kỳ, Việt Nam, Tham nhũng, Yếu tố nước Luật Chống tham nhũng nước Hoa Kỳ Luật Chống tham nhũng nước Hoa Kỳ (Foreign Corrupt Practices Act - FCPA) ban hành năm 1977 Trước đạo luật đời, Hoa Kỳ có quy định pháp lý liên quan tới vấn đề phòng, chống tham nhũng như: Luật giao dịch chứng khoán (Securities and Exchange Commission - SEC) nghiêm cấm công ty thực hành vi hối lộ quan chức phủ; Luật chống gian lận bưu điện tín (Mail and Wire Fraud Acts) nghiêm cấm việc sử dụng dịch vụ bưu chính, điện tín liên bang, đường dài quốc tế để thực (*) ThS., Viện Thông tin Khoa học xã hội; Email: vanthinh.issi@gmail.com hành vi hối lộ; Bộ Luật Thuế vụ (Internal revenue Code) nghiêm cấm công ty thực việc khấu trừ thuế để tốn cho quan chức nước ngồi Năm 1977, sau vụ bê bối trị Watergate xảy trường Hoa Kỳ (1972-1974), lòng tin quan chức cấp cao Chính phủ nhà quản lý doanh nghiệp lớn vốn có truyền thống tôn trọng - bị suy giảm nghiêm trọng Công chúng yêu cầu phải có giám sát chặt chẽ hành vi quan chức Chính phủ doanh nghiệp lớn Các phương tiện truyền thông nhân hội vén đen trường Hàng loạt điều tra thức tiến hành Ph’ng chống tham nhũng§ Theo báo cáo Bộ Tư pháp Hoa Kỳ, thời gian năm 1970, khoảng 400 công ty Hoa Kỳ chi 300 triệu USD không minh bạch bất hợp pháp cho quan chức khách nước (Xem thêm: https://20012009.state.gov/p/inl/rls/rpt/fgcrpt/2001/315 9.htm) Vấn đề nghiêm trọng dấy lên lo ngại dư luận Hoa Kỳ Năm 1977, FCPA Quốc hội Hoa Kỳ thông qua với ưu tuyệt đối số phiếu nhằm kiềm chế hành vi hối lộ quan chức nước ngồi khơi phục niềm tin dân chúng vào hệ thống kinh doanh Hoa Kỳ Trong bối cảnh đó, FCPA coi đạo luật ban hành với mục tiêu ngăn chặn công ty Hoa Kỳ hối lộ quan chức nước Sau ban hành năm 1977, FCPA trải qua ba lần bổ sung, sửa đổi vào năm 1988, 1994 1998, đó, lần sửa đổi năm 1988 lớn Vào thời điểm đó, việc áp dụng quy định ngặt nghèo FCPA khiến cho công ty Hoa Kỳ hối lộ quan chức nước ngồi Hệ là, cơng ty Hoa Kỳ gặp bất lợi cạnh tranh nước ngồi với cơng ty đến từ quốc gia khác Nhằm đối phó với tình trạng trên, Hoa Kỳ mặt tìm kiếm hỗ trợ từ nước để quốc tế hóa FCPA, mặt khác, thực số điều chỉnh pháp lý nhằm thích ứng với thị trường quốc tế Những sửa đổi FCPA năm 1988 phản ánh yêu cầu Việc sửa đổi thức đặt yêu cầu Tổng thống Hoa Kỳ phải hành động để thúc đẩy nước khác ban hành đạo luật tương tự FCPA mở rộng đối tượng áp dụng đạo luật Đồng thời, sửa đổi loại trừ tính bất hợp pháp gọi “phí bơi trơn” - khoản chi phí 47 nhỏ để quan phủ nước ngồi đẩy nhanh q trình thực thủ tục Sau năm 1988, Hoa Kỳ tiếp tục nỗ lực mở rộng ảnh hưởng FCPA tăng cường quốc tế hóa luật Những lần sửa đổi sau thể rõ ý đồ Nếu năm 1994 sửa đổi số thuật ngữ cá biệt Luật, sửa đổi năm 1998 thực mở rộng phạm vi áp dụng Luật, quy định cơng ty nước ngồi cơng dân nước cư trú Hoa Kỳ nằm phạm vi áp dụng luật Theo yêu cầu từ sau lần sửa đổi năm 1988, Quốc hội Hoa Kỳ thảo luận với Tổ chức Hợp tác Phát triển Kinh tế (OECD) nhằm kêu gọi đối tác thương mại lớn Hoa Kỳ xây dựng đạo luật tương tự Năm 1997, Hoa Kỳ 33 quốc gia OECD ký kết “Công ước chống hối lộ công chức nước giao dịch quốc tế” Hoa Kỳ phê chuẩn thỏa thuận bắt đầu thực thi từ năm 1998 Ngồi OECD, Hoa Kỳ đàm phán với hàng loạt tổ chức quốc tế khác như: Tổ chức Các quốc gia châu Mỹ (OAS), Phòng Thương mại Quốc tế (ICC), Ngân hàng Thế giới (WB), Quỹ Tiền tệ Quốc tế (IMF)… nhằm tìm kiếm hỗ trợ đưa công ước tương tự Một số nội dung chủ yếu FCPA: a Chủ thể phạm tội: Khi xác định trách nhiệm pháp lý hành vi hối lộ quan chức nước ngoài, FCPA áp dụng ba đối tượng, là: (i) “Cơng ty phát hành”, tức doanh nghiệp (có nguồn gốc Hoa Kỳ nước khác) phát hành loại chứng khoán giao dịch sàn giao dịch chứng khoán Hoa Kỳ, hay doanh nghiệp phải nộp báo cáo cho SEC; 48 (ii) “Doanh nghiệp nước” loại hình kinh doanh tổ chức theo luật Hoa Kỳ hay có địa điểm kinh doanh Hoa Kỳ Khái niệm áp dụng cho công dân Hoa Kỳ, người mang quốc tịch Hoa Kỳ hay người sinh sống Hoa Kỳ; (iii) “Cơng dân cơng ty nước ngồi” người nước cư trú Hoa Kỳ, công ty hoạt động theo luật pháp Hoa Kỳ có địa điểm kinh doanh nằm Hoa Kỳ (kể từ năm 1998, FCPA mở rộng áp dụng với cơng ty nước ngồi, người nước ngồi có hành vi tham nhũng lãnh thổ Hoa Kỳ) b Hành vi bị cấm: FCPA nghiêm cấm thực toán, cung cấp, cho phép hay hứa hẹn thứ có giá trị, trực tiếp thông qua bên thứ ba, cho quan chức nước ngồi với mục đích: (i) Gây tác động tới hành động hay định thức quan chức đó, lơi kéo quan chức thực hay không thực hành vi vi phạm nghĩa vụ hợp pháp mình, đảm bảo lợi không luật; (ii) Lôi kéo quan chức sử dụng ảnh hưởng tới phủ nước nhằm gây ảnh hưởng hay chi phối hành động hay định phủ nhằm trợ giúp giành hay giữ công việc kinh doanh hay đạo kinh doanh cho pháp nhân hay giành lợi không luật c Đối tượng nhận hối lộ: FCPA hướng đến đối tượng thuộc phạm vi “quan chức nước ngồi”, đảng, người ứng cử, đề cử chức vụ phủ nước ngồi… “Quan chức nước ngoài” ám nhân viên quan chức thuộc phận quan đại Th“ng tin Khoa học xž hội, số 11.2017 diện phủ nước ngồi, tổ chức quốc tế Trong trình áp dụng FCPA, việc xác định “quan chức nước ngồi” hồn cảnh thực tế như: thành viên hoàng gia, thành viên quan lập pháp, lãnh đạo doanh nghiệp nhà nước… d Những hành vi không bị coi vi phạm: FCPA có điều khoản xác định trường hợp coi khơng vi phạm luật này, là: (i) Việc trao tặng tiền, quà biếu, hứa hẹn thứ có giá trị, xem hợp pháp dựa theo luật pháp quy định ban hành quốc gia quan chức nước ngồi này, đảng phái trị, lãnh đạo cao cấp đảng, ứng cử viên phủ quốc gia; (ii) Việc trao tặng tiền, quà, biếu, hứa hẹn thứ có giá trị, chi phí hợp lý trực, chẳng hạn như: chi phí lại chỗ ở, phát sinh quan chức nước ngồi đại diện đảng, lãnh đạo đảng, ứng cử viên phủ phải trực tiếp liên quan đến việc quảng bá, giới thiệu, giải thích sản phẩm, dịch vụ, việc tiến hành, thực thi hợp đồng với phủ nước ngồi quan phủ e Các quy định trừng phạt: Luật FCPA quy định, cá nhân, công ty Hoa Kỳ, cơng ty nước ngồi niêm yết Hoa Kỳ hối lộ quan chức, trị gia, đảng phái nước ngồi phải chịu hình thức phạt tiền phạt tù, hai hình thức Cá nhân vi phạm điều khoản bị phạt tới 250.000 USD, ngồi tù năm, hai, công ty vi phạm bị phạt triệu USD Đối với cá nhân, công ty vi phạm quy định minh bạch sổ sách tài phải chịu mức phạt nặng Cá nhân vi Ph’ng chống tham nhũng§ phạm bị phạt triệu USD phải ngồi tù tới 20 năm, cơng ty vi phạm bị phạt tới 25 triệu USD (https://www.justice.gov/sites /default/files/criminalfraud/legacy/2012/11/1 4/fcpa-english.pdf) Có thể nói, từ FCPA thơng qua, nhiều doanh nghiệp Hoa Kỳ phải lựa chọn trung thực, gạt bỏ cách tắt hối lộ, chấp nhận tụt lại chạy đua kinh doanh Đồng thời, với đời FCPA, Chính phủ Hoa Kỳ xúc tiến tạo môi trường kinh doanh cạnh tranh lành mạnh cho công ty Hoa Kỳ hoạt động nước ngồi thơng qua việc gây sức ép buộc nước khác phải ban hành luật chống tham nhũng tương tự (Hàn Quốc phải ban hành luật vào năm 2001, tạo hành lang pháp lý để hợp tác với FCPA Hoa Kỳ) Bên cạnh công ước quốc tế, tác động Hoa Kỳ, số quốc gia Canada ban hành đạo luật tương tự Kiềm chế loại bỏ hối lộ thương mại, xây dựng thị trường lành mạnh toàn cầu ngày trở thành yêu cầu cấp thiết nhiều quốc gia giới, có Việt Nam Đấu tranh phòng, chống tội phạm tham nhũng tội phạm tham nhũng có yếu tố nước ngồi Việt Nam Trong năm qua, tình trạng tham nhũng Việt Nam có chiều hướng gia tăng với thủ đoạn phương thức phạm tội ngày đa dạng tinh vi Nhận thức sâu sắc tác hại tham nhũng, Đảng Nhà nước ta ban hành nhiều Chỉ thị, Nghị quyết, nhiều văn pháp luật phòng, chống tham nhũng, có nhiều văn quan trọng như: Nghị số 14-NQ/TW Bộ Chính trị khóa VII (ngày 15/5/1996) lãnh đạo 49 đấu tranh chống tham nhũng; Nghị số 04-NQTW ngày 21/8/2006 Ban Chấp hành Trung ương Đảng (Hội nghị Trung ương khóa X) Tăng cường lãnh đạo Đảng cơng tác phòng, chống tham nhũng, lãng phí; Luật Phòng, chống tham nhũng năm 2005 (sửa đổi, bổ sung vào năm 2007 2012); Nghị số 21/NQ-CP Ngày 12/5/2009 Chính phủ Chiến lược quốc gia phòng, chống tham nhũng đến năm 2020; Bộ luật Hình năm 1999 (sửa đổi, bổ sung năm 2009); Bộ luật Hình năm 2015 (sửa đổi năm 2017); Luật Thanh tra năm 2010; Luật Kiểm tốn nhà nước năm 2005 Luật Cán bộ, cơng chức năm 2008… Trong văn nêu trên, Luật Phòng, chống tham nhũng Bộ luật Hình coi hai văn quan trọng để phòng xử lý hành vi tham nhũng, đó, Luật Phòng, chống tham nhũng tập trung vào việc nâng cao nhận thức tham nhũng quy định trách nhiệm chung cho quan phòng, chống tham nhũng cơng chức, viên chức, Bộ luật Hình quy định chế tài áp dụng chủ thể thực hành vi tham nhũng Luật Phòng, chống tham nhũng Việt Nam có hạn chế điểm chưa tương thích với chuẩn mực quốc tế chưa điều chỉnh hành vi, như: làm giàu bất hợp pháp; tham nhũng khu vực tư; hối lộ cơng chức nước ngồi… Bộ luật Hình năm 2015 (sửa đổi năm 2017) kế thừa Bộ luật Hình năm 1999 đồng thời sửa đổi, bổ sung nhiều nội dung liên quan đến tội tham nhũng Trong đó, nhóm tợi phạm về tham nhũng được quy định tại Mục Chương XXIII gồm điều, từ Điều 353 đến Điều 359 Đó tội: Tội tham ô tài sản; Tội nhận hối lộ; Tội lạm dụng Th“ng tin Khoa học xž hội, số 11.2017 50 chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản; Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn thi hành công vụ; Tội lạm quyền thi hành công vụ; Tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn gây ảnh hưởng người khác để trục lợi Tội giả mạo công tác Liên quan tới vấn đề xử lý hình tội đưa hới lộ cho cơng chức nước ngồi, cơng chức tở chức q́c tế công, khoản 6, điều 364 quy định: Người đưa đưa hối lộ cho cơng chức nước ngồi, cơng chức tổ chức quốc tế cơng, người có chức vụ doanh nghiệp, tổ chức nhà nước bị xử lý theo quy định điều Ngồi Luật Phòng, chống tham nhũng Bộ luật Hình Luật Tương trợ Tư pháp (2007) công ước quốc tế, hiệp định tương trợ tư pháp mà Việt Nam ký kết tham gia coi sở pháp lý để xử lý tội phạm có yếu tố nước ngồi nói chung tội phạm tham nhũng nói riêng, như: Cơng ước Liên hợp quốc chống tham nhũng (Việt Nam ký kết tham gia năm 2009); Công ước Liên Hợp Quốc chống tội phạm có tổ chức xuyên quốc gia (Việt Nam phê chuẩn năm 2012); Các hiệp định tương trợ tư pháp với Trung Quốc, Hàn Quốc, Nga, Ấn Độ… Tuy nhiên, việc thiếu điều luật quy định trực tiếp tội phạm tham nhũng có yếu tố nước ngồi gây ảnh hưởng khơng nhỏ việc áp dụng pháp luật để xử lý loại tội phạm Chẳng hạn, từ năm 2001 trở lại đây, Việt Nam phát hiện, điều tra, truy tố xét xử hàng chục vụ án tham nhũng lớn có yếu tố nước như: Lê Minh Hoàng, nguyên Giám đốc Sở Điện lực thành phố Hồ Chí Minh vụ điện kế điện tử (2009); Huỳnh Ngọc Sỹ vụ Dự án Đại lộ Đông Tây Môi trường nước thành phố Hồ Chí Minh (2010); vụ cố ý làm trái, lợi dụng chức vụ, quyền hạn xảy Tập đồn Cơng nghiệp tàu thủy Việt Nam (Vinashin, 2012); vụ án tham nhũng xảy Tổng Công ty hàng hải Việt Nam (Vinalines, 2013); vụ cựu quan chức Ban quản lý dự án đường sắt (RPMU) thuộc Tổng công ty Đường sắt Việt Nam nhận hối lộ 11 tỷ đồng từ nhà thầu Nhật Bản - JTC (2015)… Song, việc giải vụ án nói gặp nhiều khó khăn, phức tạp phải kéo dài nhiều năm chưa có quy định rõ ràng, cụ thể tội tham nhũng có yếu tố nước ngoài(*) Hơn nữa, Việt Nam nỗ lực, cố gắng hồn thiện thể chế, sách, quy định pháp luật nhằm nâng cao hiệu phòng, chống tham nhũng, song tình trạng tham nhũng năm qua diễn phức tạp nghiêm trọng Đặc biệt, lợi dụng sách mở cửa, hội nhập kinh tế quốc tế Việt Nam, tội phạm tham nhũng có yếu tố nước ngồi có chiều hướng gia tăng, với phương thức thủ đoạn ngày tinh vi Theo số liệu Tổng cục Thống kê, đầu tư trực tiếp Việt Nam nước Việt Nam cấp giấy phép thời kỳ 1989-2016 gần 1.200 dự án, với tổng số vốn gần 21,8 tỷ USD Đầu tư trực tiếp nước vào Việt Nam cấp giấy phép thời kỳ 1988-2016 24.000 dự án, với tổng số vốn 341 tỷ USD(**) Có thể nói, sóng đầu tư từ nước ngồi vào Việt (*) Tội phạm tham nhũng có yếu tố nước ngoài, hiểu cách ngắn gọn tội phạm tham nhũng có liên quan tới nước ngồi đối tượng phạm tội; đối tượng bị xâm hại; địa bàn thực tội phạm hiệu lực pháp lý (Xem thêm: Nguyễn Xuân Trường, 2013) (**) Xem thêm: http://www.gso.gov.vn/SLTK/Menu aspx?rxid=7933072e-4191-488e-a0d38a6edea 04dbd&px_language=vi&pxdb=04.+%C4%90%E1 %BA%A7u+t%C6%B0&px_type=PX Ph’ng chống tham nhũng§ Nam từ Việt Nam nước diễn mạnh mẽ, mặt đem lại nhiều hội thuận lợi cho nước ta trình hội nhập quốc tế, mặt khác kéo theo vấn đề liên quan đến tội phạm tham nhũng có yếu tố nước ngồi, diễn biến ngày phức tạp gây hậu nghiêm trọng, tạo tâm lý bất ổn cho nhà đầu tư Công tác đấu tranh, phát hiện, điều tra, xử lý tội phạm tham nhũng có yếu tố nước ngồi nước ta thời gian qua gặp khơng khó khăn nhiều nguyên nhân Thứ nhất, đa số vụ án mang tính chất nghiêm trọng, phức tạp, gây thiệt hại lớn kinh tế, đối tượng phạm tội thường người có chức vụ, quyền hạn người nước ngồi, gây ảnh hưởng trực tiếp đến cơng tác điều tra, truy tố, xét xử Các quan chức phải cân nhắc kỹ lưỡng không vấn đề pháp luật mà vấn đề trị, đối ngoại đất nước Thứ hai, tham nhũng có yếu tố nước ngồi xuất Việt Nam năm gần đây, đó, sở pháp lý quy định pháp luật cụ thể phòng, chống tham nhũng có yếu tố nước ngồi chưa đầy đủ Các hiệp định tương trợ tư pháp hình chống tội phạm nói chung, tội phạm tham nhũng nói riêng Việt Nam với quốc gia liên quan chưa có nên ảnh hưởng khơng nhỏ tới việc xử lý tội phạm tham nhũng có yếu tố nước ngồi xảy nước ta Một số gợi mở cho Việt Nam Kinh nghiệm Hoa Kỳ việc ban hành FCPA thực tiễn Việt Nam cho thấy cần thiết phải có đầy đủ điều khoản pháp lý bổ sung vào luật phòng, chống tham nhũng làm sở cho việc đấu tranh, ngăn chặn loại tội phạm Để ngăn ngừa hành vi phạm tội, đặc biệt 51 tội phạm tham nhũng có yếu tố nước ngồi, tạo mơi trường kinh doanh ổn định, lành mạnh cho nhà đầu tư, theo chúng tôi, cần phải trọng đến số vấn đề sau: Thứ nhất, hoàn thiện thể chế, tạo lập mơi trường kinh doanh cạnh tranh bình đẳng, công bằng, minh bạch nhằm thu hút đầu tư ngồi nước, khuyến khích đầu tư nước ngồi, góp phần thúc đẩy tăng trưởng kinh tế; nâng cao ý thức tuân thủ pháp luật doanh nghiệp; bước xóa bỏ tệ hối lộ giao dịch thương mại, quan hệ doanh nghiệp với quan chức phủ ngồi nước Thứ hai, tiếp tục hồn thiện hệ thống pháp luật phòng, chống tham nhũng có yếu tố nước ngồi, đó, cần đưa khái niệm cụ thể tội phạm tham nhũng có yếu tố nước ngồi, xác định rõ chủ thể phạm tội, hành vi phạm tội, hình phạt phải nghiêm minh đủ sức răn đe Đồng thời, cần tiếp tục hoàn thiện thể chế, pháp luật, xây dựng ban hành đạo luật phù hợp với thông lệ quốc tế Thứ ba, cần đẩy mạnh hoạt động hợp tác quốc tế phòng, chống tham nhũng, nghiên cứu, xây dựng ký kết hiệp định tương trợ tư pháp song phương đấu tranh phòng, chống tham nhũng với quốc gia khác khu vực giới, tạo thuận lợi cho việc phối hợp đấu tranh chống tội phạm tham nhũng có yếu tố nước ngồi, từ đó, mặt, đảm bảo việc phát hiện, điều tra, xử lý có thống bên, không để lọt tội phạm hành vi phạm tội, mặt khác, tránh xảy tác động tiêu cực tới quan hệ ngoại giao, uy tín Việt Nam q trình hội nhập quốc tế q (xem tiếp trang 38) ... nhiều quốc gia giới, có Việt Nam Đấu tranh phòng, chống tội phạm tham nhũng tội phạm tham nhũng có yếu tố nước ngồi Việt Nam Trong năm qua, tình trạng tham nhũng Việt Nam có chiều hướng gia tăng... quan chưa có nên ảnh hưởng khơng nhỏ tới việc xử lý tội phạm tham nhũng có yếu tố nước xảy nước ta Một số gợi mở cho Việt Nam Kinh nghiệm Hoa Kỳ việc ban hành FCPA thực tiễn Việt Nam cho thấy... pháp mà Việt Nam ký kết tham gia coi sở pháp lý để xử lý tội phạm có yếu tố nước ngồi nói chung tội phạm tham nhũng nói riêng, như: Công ước Liên hợp quốc chống tham nhũng (Việt Nam ký kết tham