Một số vấn đề lý luận và thực tiễn về tội tham ô tài sản trong luật hình sự việt nam

Định nghĩa tội tham ô tài sản Về tội tham ô tài sản đã có nhiều định nghĩa khác nhau được đưa ra, như: Tội tham ô tài sản là tội do người có chức vụ quyền hạn thực hiện, là tội phạm thu

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

TÔ XUÂN TÙNG

MéT Sè VÊN §Ò Lý LUËN Vµ THùC TIÔN

VÒ TéI THAM ¤ TµI S¶N TRONG LUËT H×NH Sù VIÖT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

TÔ XUÂN TÙNG

MéT Sè VÊN §Ò Lý LUËN Vµ THùC TIÔN

VÒ TéI THAM ¤ TµI S¶N TRONG LUËT H×NH Sù VIÖT NAM

Chuyên ngành: Luật hình sự và tố tụng hình sự

Mã số: 60 38 01 04

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: PGS TS LÊ THỊ SƠN

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực

Tôi xin chân thành cảm ơn!

NGƯỜI CAM ĐOAN

Tô Xuân Tùng

MỤC LỤC

Trang

Trang phụ bìa

Lời cam đoan

Mục lục

Danh mục các từ viết tắt

Danh mục bảng

MỞ ĐẦU 1

Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ TỘI THAM Ô TÀI SẢN 6

1.1 Khái niệm tội tham ô tài sản 6

1.1.1 Định nghĩa tội tham ô tài sản 6

1.1.2 Đặc điểm của tội tham ô tài sản 8

1.2 Lịch sử quy định về tội tham ô tài sản trong luật hình sự Việt Nam 13

1.2.1 Thời kỳ trước khi có Bộ luật hình sự năm 1985 13

1.2.2 Thời kỳ từ khi Bộ luật hình sự năm 1985 ra đời đến nay 18

Kết luận chương 1 26

Chương 2: QUY ĐỊNH CỦA BỘ LUẬT HÌNH SỰ VIỆT NAM HIỆN HÀNH VỀ TỘI THAM Ô TÀI SẢN 28

2.1 Các dấu hiệu pháp lý của tội tham ô tài sản 28

2.1.1 Khách thể của tội tham ô tài sản 28

2.1.2 Chủ thể của tội tham ô tài sản 36

2.1.3 Mặt khách quan của tội tham ô tài sản 41

2.1.4 Mặt chủ quan của tội tham ô tài sản 45

2.2 Hình phạt đối với tội tham ô tài sản 46

2.2.1 Hình phạt chính 46

2.2.2 Hình phạt bổ sung 52

Kết luận chương 2 52

Chương 3: THỰC TIỄN ÁP DỤNG QUY ĐỊNH CỦA BỘ LUẬT

HÌNH SỰ VIỆT NAM HIỆN HÀNH VỀ TỘI THAM Ô TÀI

SẢN VÀ PHƯƠNG HƯỚNG HOÀN THIỆN 55

3.1 Thực tiễn áp dụng quy định của Bộ luật hình sự hiện hành về tội tham ô tài sản 55

3.2 Phương hướng hoàn thiện quy định về tội tham ô tài sản 64

Kết luận chương 3 71

KẾT LUẬN 73

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 75

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT

BLHS : Bộ luật hình sự CNXH : Chủ nghĩa xã hội TNHH : Trách nhiệm hữu hạn TNHS : Trách nhiệm hình sự XHCN : Xã hội chủ nghĩa

DANH MỤC BẢNG

Bảng 3.1: Số vụ và số người bị đưa ra xét xử về tội tham ô tài

sản trong giai đoạn từ năm 2004 đến năm 2014 55

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Chủ tịch Hồ Chí Minh đã chỉ ra rằng: Tham ô là căn bệnh "Tứ chứng nan y" của mọi Nhà nước; là hành động xấu xa nhất của con người; tham ô

là ăn cắp của công thành của riêng, ăn bớt của bộ đội, tiêu ít mà khai nhiều

là lợi dụng của chung, của Chính phủ để làm quỹ riêng cho địa phương mình, đơn vị mình; tham ô có hại đến sự nghiệp xây dựng đất nước, có hại đến công việc cải thiện đời sống nhân dân, đạo đức cách mạng, tham ô tài sản là tội phạm được Nhà nước ta quy định từ rất sớm, ngay sau khi giành chính quyền Điều đó thể hiện quan điểm của Đảng và Nhà nước ta là cương quyết đấu tranh chống tội phạm này, bởi vì cùng một lúc nó xâm hại đến hai khách thể quan trọng là hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức

và quan hệ sở hữu tài sản [27, tr.39]

Trải qua hơn 20 năm Đảng và Nhà nước ta thực hiện đường lối đổi mới, trước hết là đổi mới cơ chế quản lý kinh tế từ tập trung, quan liêu bao cấp sang cơ chế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa, đất nước ta đã thu được những thành tựu đặc biệt quan trọng: Kinh tế phát triển nhanh, đời sống chính trị được tăng cường, quan hệ kinh tế được mở rộng, tiến tới xây dựng một Nhà nước pháp quyền của dân, do dân, vì dân Bên cạnh những thành tựu đạt được thì những tác động tiêu cực của cơ chế thị trường ngày càng bộc lộ rõ, đó là sự phân hoá giàu nghèo, lối sống thực dụng chạy theo đồng tiền, nạn tham nhũng ngày càng phức tạp và rất nghiêm trọng trong nhiều ngành, nhiều lĩnh vực trong đời sống xã hội, làm xói mòn niềm tin của nhân dân vào chủ nghĩa xã hội Do đó, đấu tranh phòng chống những tội phạm về tham nhũng trong đó có tội tham ô tài sản là nhiệm vụ quan trọng và

cấp thiết của Đảng và Nhà nước ta Pháp luật hình sự là một trong những công cụ sắc bén và hữu hiệu Nhà nước ta trong công tác đấu tranh chống và phòng ngừa tội phạm nói chung và tội tham ô tài sản nói riêng nhằm bảo vệ chế độ xã hội chủ nghĩa, bảo vệ độc lập, chủ quyền, thống nhất và toàn vẹn lãnh thổ, quyền làm chủ của nhân dân, quyền bình đẳng giữa các dân tộc, bảo

vệ quyền và lợi ích hợp pháp của công dân, duy trì trật tự, an toàn xã hội

Tội tham ô tài sản ở nước ta ngày càng phổ biến, gây ra hậu quả nghiêm trọng không chỉ trong lĩnh vực kinh tế mà còn cả trong lĩnh vực chính trị - xã hội Vì vậy, việc nghiên cứu các quy định của pháp luật hình sự Việt Nam hiện hành về tội tham ô tài sản từ phương diện lý luận và thực tiễn áp dụng

để qua đó đưa ra giải pháp hoàn thiện pháp luật và những giải pháp nâng cao hiệu quả của việc áp dụng những quy định này là cần thiết, đó cũng là lý do để

tôi lựa chọn đề tài "Một số vấn đề lý luận và thực tiễn về tội tham ô tài sản

trong Luật hình sự Việt Nam" làm luận văn thạc sĩ luật học

Ở nước ta, đã có nhiều công trình nghiên cứu khoa học ở những mức

độ khác nhau, những khía cạnh, phương diện khác nhau về tội tham ô tài sản Loại tội này được đề cập, phân tích trong một số giáo trình và sách tham khảo: Giáo trình luật hình sự việt nam, nhà xuất bản Đại học quốc gia Hà Nội

năm 2003, của tập thể tác giả do TSKH Lê Cảm làm chủ biên; Giáo trình

luật hình sự Việt Nam của tập thể tác giả do GS.TS Nguyễn Ngọc Hòa chủ

biên, Nhà xuất bản Công an nhân dân năm 2006; Bình luận khoa học bộ luật

hình sự phần các tội phạm tập V của tác giả Đinh Văn Quế, nhà xuất bản

thành phố Hồ Chí Minh năm 2003; “Tư tưởng Hồ Chí Minh với vấn đề chống

tham nhũng” của tác giả Bùi Mạnh Cường, nhà xuất bản lao động và xã hội

năm 2003 Hay một số bài viết trên các Tạp chí chuyên ngành như “Bàn về

chủ thể của tội tham ô tài sản” tác giả Trương Thị Thanh Hằng đăng trong

Tạp chí Kiểm sát số 06/2006; “Những vấn đề lý luận và thực tiễn về tội tham

ô tài sản trong cơ chế thị trường” của tác giả Đinh Văn Quế đăng trong Tạp

chí Kiểm sát số 22/2006 Luận văn thạc sỹ “Tội tham ô tài sản trong bộ luật

hình sự Việt Nam- Những vấn đề lý luận và thực tiễn” của tác giả Trần Quang Sơn năm 2007; Luận văn thạc sỹ “Đấu tranh phòng chống tội tham ô tài sản ở Việt Nam trong giai đoạn hiện nay” của tác giả Vũ Thị Thanh Hà năm 2009 Những công trình này, tuy đã giúp làm sáng tỏ quy định của luật

hình sự về tội tham ô tài sản nhưng mới chỉ dừng lại phương diện lý luận trong các bài viết, một phần, mục trong các giáo trình, sách tham khảo hoặc chỉ ra được một vài hạn chế trong quy định của luật về tội tham ô tài sản, chưa đi sâu vào khái quát, phân tích, đánh giá những khó khăn vướng mắc khi

áp dụng luật của các cơ quan tiến hành tố tụng, chưa có hệ thống Bên cạnh

đó, một vài nghiên cứu trong số đó đã trở nên lạc hậu không có tính thời sự

Vì vậy, vấn đề đặt ra trước mắt đối với các nhà khoa học là cần phải tiếp tục nghiên cứu một cách có cập nhật, hệ thống, toàn diện, sâu sắc hơn nữa đối với loại tội phạm này

3 Đối tƣợng và phạm vi nghiên cứu

* Đối tượng nghiên cứu

- Các vấn đề lý luận về tội tham ô tài sản

- Quy định của BLHS hiện hành về tội tham ô tài sản

- Thực tiễn áp dụng các quy định của BLHS hiện hành về tội tham ô tài sản và phương hướng hoàn thiện các quy định này

* Nhiệm vụ nghiên cứu

- Làm rõ các vấn đề chung về tội tham ô tài sản bao gồm khái niệm tội tham ô tài sản và lịch sử quy định về tội tham ô tài sản trong luật hình

sự Việt Nam;

- Phân tích, đánh giá quy định của Bộ luật hình sự hiện hành về tội

tham ô tài sản

- Phân tích, đánh giá thực tiễn áp dụng các quy định của Bộ luật hình

sự hiện hành về tội tham ô tài sản

- Đề xuất phương hướng hoàn thiện và nâng cao hiệu quả áp dụng các quy định về tội tham ô tài sản trong Bộ luật hình sự Việt Nam hiện hành

5 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu

* Phương pháp luận: Phương pháp duy vật biện chứng và lịch sử

* Phương pháp nghiên cứu cụ thể: Phương pháp phân tích, lịch sử, so

sánh, và phương pháp tổng hợp

6 Kết quả và những đóng góp của luận văn

Luận văn đưa ra được phương hướng hoàn thiện quy định của Bộ luật hình sự hiện hành về tội tham ô tài sản trên cơ sở làm rõ những vấn đề chung về tội tham ô tài sản như khái niệm tội tham ô tài sản và khái quát lịch

sử quy định về tội tham ô tài sản trong luật hình sự Việt Nam; phân tích, đánh giá quy định của bộ luật hình sự hiện hành về tội tham ô tài sản và đánh giá thực tiễn áp dụng quy định của bộ luật hình sự hiện hành về tội tham ô tài sản giai đoạn 2004-2014

Kết quả nghiên cứu của luận văn có ý nghĩa quan trọng về phương diện

lý luận và thực tiễn là một tài liệu tham khảo cần thiết và bổ ích dành cho không chỉ các nhà lập pháp, mà còn cho các nhà nghiên cứu, các cán bộ giảng dạy pháp luật, các nghiên cứu sinh, học viên cao học và sinh viên thuộc chuyên ngành Tư pháp hình sự tại các cơ sở đào tạo luật

7 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần Mở đầu, Kết luận và Danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Những vấn đề chung về tội tham ô tài sản;

Chương 2: Quy định của Bộ luật hình sự Việt Nam hiện hành về tội

tham ô tài sản;

Chương 3: Thực tiễn áp dụng quy định của Bộ luật hình sự Việt Nam

hiện hành về tội tham ô tài sản và phương hướng hoàn thiện

Chương 1

NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ TỘI THAM Ô TÀI SẢN

1.1 Khái niệm tội tham ô tài sản

1.1.1 Định nghĩa tội tham ô tài sản

Về tội tham ô tài sản đã có nhiều định nghĩa khác nhau được đưa ra, như:

Tội tham ô tài sản là tội do người có chức vụ quyền hạn thực hiện, là tội phạm thuộc nhóm tội tham nhũng nên khách thể của tội phạm phải là những hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức còn quan hệ sở hữu chỉ là đối tượng tác động của tội phạm (thông qua quan hệ sở hữu mà xâm phạm đến hoạt động của cơ quan, tổ chức) [52, tr.41]; hoặc: Tội tham ô tài sản là hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản mà mình có trách nhiệm quản lý [31, tr.17]; hoặc: Tội tham ô tài sản là hành vi lợi dụng chức vụ quyền hạn chiếm đoạt tài sản mà mình có trách nhiệm quản lý trong những trường hợp luật định [56, tr.3]

Theo tôi những định nghĩa nêu trên là chưa đầy đủ bởi chưa phản ánh đầy đủ các đặc điểm của tội tham ô tài sản Tội tham ô tài sản cũng mang đặc điểm chung của tội phạm nên khi định nghĩa về tội tham ô tài sản cần dựa trên định nghĩa chung về tội phạm được quy định tại BLHS 1999:

Tội phạm là hành vi nguy hiểm cho xã hội được quy định trong Bộ luật hình sự, do người có năng lực trách nhiệm hình sự thực hiện một cách cố ý hoặc vô ý, xâm phạm độc lập, chủ quyền, thống nhất, toàn vẹn lãnh thổ Tổ quốc, xâm phạm chế độ chính trị, chế độ kinh tế, nền văn hoá, quốc phòng, an ninh, trật tự, an toàn xã

hội, quyền, lợi ích hợp pháp của tổ chức, xâm phạm tính mạng, sức khỏe, danh dự, nhân phẩm, tự do, tài sản, các quyền, lợi ích hợp pháp khác của công dân, xâm phạm những lĩnh vực khác của trật tự

pháp luật xã hội chủ nghĩa [37, Điều 8]

Từ quy định này có thể định nghĩa một cách khái quát hơn: tội phạm là hành vi nguy hiểm cho xã hội, có lỗi, trái pháp luật hình sự do người có năng lực trách nhiệm hình sự thực hiện Đây là cơ sở cho việc xác định khái niệm các loại tội phạm cụ thể trong phần các tội phạm của bộ luật hình sự và là cơ

sở cho việc nhận thức, áp dụng đúng đắn những điều luật quy định về từng tội phạm cụ thể trong đó có Tội tham ô tài sản được quy định tại chương XXI

“Các tội phạm về chức vụ”

BLHS 1999 quy định: “Các tội phạm về chức vụ là những hành vi xâm

phạm hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức do người có chức vụ thực hiện trong khi thực hiện công vụ” [37, Điều 277]

Còn theo quy định của Điều 278 BLHS 1999 thì:

Tội tham ô tài sản là hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản mà mình có trách nhiệm quản lý có giá trị từ hai triệu đồng trở lên hoặc dưới hai triệu đồng nhưng gây hậu quả nghiêm trọng hoặc đã bị xử lí kỷ luật về hành vi này mà còn vi phạm hoặc đã

bị kết án về một trong các tội quy định từ điều 278 đến điều 284 BLHS, chưa được xóa án tích mà còn vi phạm [37, Điều 278]

Qua những phân tích trên có thể định nghĩa Tội tham ô tài sản là

hành vi nguy hiểm cho xã hội được quy định trong BLHS, xâm phạm hoạt động đúng đắn và sở hữu của cơ quan, tổ chức do người có chức vụ, quyền hạn đã lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản mà mình có trách nhiệm quản lý

1.1.2 Đặc điểm của tội tham ô tài sản

Theo quy định của Luật hình sự Việt Nam thì đặc điểm của tội tham ô tài sản bao gồm các đặc điểm sau:

Thứ nhất, tội tham ô tài sản là hành vi nguy hiểm cho xã hội xâm phạm hoạt động đúng đắn và sở hữu của cơ quan nhà nước, tổ chức xã hội

Hành vi nguy hiểm cho xã hội được hiểu theo nghĩa chung nhất là hành

vi gây ra thiệt hại hoặc đe dọa gây ra thiệt hại cho quan hệ xã hội được luật hình sự bảo vệ

Trước hết, tội tham ô tài sản xâm phạm đến hoạt động đúng đắn của cơ quan nhà nước, tổ chức xã hội Hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức là những hoạt động theo chức năng, nhiệm vụ do pháp luật hoặc điều lệ quy định, những hoạt động này nhằm thực hiện chức năng và nhiệm vụ đã đề ra

Có thể nói, những hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức bị xâm phạm bởi tội tham ô tài sản, chính là những hoạt động theo quy định của pháp luật hoặc của điều lệ buộc phải làm mà không làm, cấm không được làm thì lại làm Những quy định cụ thể này bị xâm hại bởi từng hành vi phạm tội cụ thể trong từng trường hợp Khi tội tham ô tài sản xâm phạm đến các hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức thì chức năng, nhiệm vụ và mục đích đã đề ra của các cơ quan, tổ chức này sẽ không đạt được Điều đó làm ảnh hưởng xấu đến việc thực hiện đường lối của Đảng, chính sách của Nhà nước, gây ảnh hưởng

về an ninh, trật tự, an toàn xã hội Chính vì vậy, tham ô được coi là một căn bệnh nguy hiểm, nó gây ra tác hại nhiều mặt, cản trở sự phát triển của xã hội Đảng và Nhà nước coi tham nhũng là một trong bốn nguy cơ, cần đấu tranh

để loại trừ ra khỏi đời sống xã hội Tham ô là một trong những hành vi tham nhũng và cùng với hành vi nhận hối lộ, là hành vi chủ yếu của tham nhũng, đặc trưng, điển hình của tệ tham nhũng

Đồng thời, tội tham ô tài sản còn xâm phạm đến sở hữu của cơ quan nhà nước hoặc tổ chức xã hội, tức là xâm phạm đến các quyền chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản của cơ quan, tổ chức Người phạm tội tham ô tài sản xâm phạm đến quan hệ sở hữu thông qua hành vi chiếm đoạt tài sản do mình quản lý Thông qua hành vi chuyển dịch bất hợp pháp tài sản từ chủ sở hữu là

cơ quan, tổ chức thành tài sản của mình hoặc của người khác mà mình quan tâm đã làm cho chủ sở hữu mất đi khả năng thực hiện các quyền chiếm hữu,

sử dụng và định đoạt về tài sản của chủ sở hữu

Thứ hai, tội tham ô được thực hiện do người có chức vụ, quyền hạn trong quản lý tài sản

Chủ thể của tội phạm là con người cụ thể đã thực hiện hành vi nguy hiểm cho xã hội trong tình trạng có năng lực trách nhiệm hình sự và đạt độ tuổi luật định Cũng như các tội phạm khác, chủ thể của tội tham ô tài sản cũng phải đảm bảo các dấu hiệu chung như: có năng lực trách nhiệm hình sự

và đạt độ tuổi luật định Ngoài ra, người thực hiện hành vi tham ô tài sản còn phải là người có chức vụ, quyền hạn trong quản lý tài sản Những người không có chức vụ, quyền hạn này chỉ có thể là đồng phạm tham ô với vai trò

là người xúi giục, tổ chức hay giúp sức

Như vậy, đặc điểm đặc trưng về chủ thể của tội tham ô tài sản là đặc điểm có chức vụ, quyền hạn trong quản lý tài sản

Theo quy định tại Điều 277 BLHS1999 thì Người có chức vụ là người

do bổ nhiệm, do bầu cử, do hợp đồng hoặc do một hình thức khác, có hưởng lương hoặc không hưởng lương, được giao thực hiện một công vụ nhất định

và có quyền hạn nhất định trong khi thực hiện công vụ Như vậy, người có chức vụ, quyền hạn có những đặc điểm sau đây:

- Là người được giữa chức vụ thường xuyên hoặc tạm thời trong cơ

quan nhà nước, tổ chức xã hội Chức vụ này có thể do bổ nhiệm hoặc do bầu

cử, hợp đồng hay các hình thức khác như ủy quyền, thừa ủy quyền, thừa lệnh, đại diện… có hưởng lương hoặc không hưởng lương

- Là người thực hiện một trong các chức năng: đại diện quyền lực Nhà nước, tổ chức điều hành quản lý hành chính hoặc chức năng tổ chức sản xuất kinh doanh theo công việc đã được giao cho họ

- Là những người thực hiện trách nhiệm nhất định theo thẩm quyền chuyên môn mà họ đảm nhiệm

Bên cạnh đó, người có chức vụ, quyền hạn phải là người có trách nhiệm quản lý tài sản, nếu họ không có trách nhiệm quản lý tài sản thì không thể là chủ thể của tội tham ô tài sản được Đây là điều kiện cần và đủ để một người có thể trở thành chủ thể của tội tham ô tài sản và cũng là dấu hiệu để phân biệt với một số tội phạm khác có tính chất chiếm đoạt

Người có trách nhiệm đối với tài sản là người được giao nhiệm vụ trực tiếp quản lý tài sản như: Thủ quỹ, thủ kho, kế toán, người được giao vận chuyển tài sản của cơ quan, tổ chức hoặc đơn vị mình Ngoài ra, còn những người tuy không được giao trực tiếp quản lý tài sản nhưng lại có trách nhiệm trong việc quyết định việc thu chi, xuất nhập, mua bán, trao đổi tài sản như: Giám đốc công ty, Chủ nhiệm hợp tác xã, người đứng đầu trong các cơ quan,

tổ chức là chủ tài khoản hoặc là người có quyền quyết định về tài sản của cơ quan, tổ chức mình

Thứ ba, tội tham ô là hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản

Một trong những đặc điểm nổi bật của tội tham ô tài sản là hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản Hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản là trường hợp người phạm tội có chức vụ, quyền hạn

đã làm trái với nhiệm vụ được giao Hành vi làm trái với nhiệm vụ được giao

có thể là làm không đúng, không đầy đủ, không kịp thời, trái với quy định của Nhà nước hoặc Điều lệ, Quy chế của cơ quan, tổ chức Hành vi lợi dụng chức

vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản là cách thức thực hiện hành vi nguy hiểm cho xã hội do người có chức vụ, quyền hạn thực hiện một cách cố ý, xâm phạm đến hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức và quan hệ sở hữu

Người có chức vụ, quyền hạn đã lợi dụng chức vụ, quyền hạn được giao trong phạm vi thẩm quyền của mình để chiếm đoạt tài sản trong khi thi hành công vụ Nếu không có chức vụ, quyền hạn thì họ khó có thể thực hiện việc chiếm đoạt tài sản Hay nói cách khác, chức vụ, quyền hạn là điều kiện thuận lợi để người phạm tội dựa vào đó thực hiện hành vi chiếm đoạt tài sản Hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn khi chiếm đoạt tài sản có thể thực hiện bằng nhiều thủ đoạn gian dối khác nhau Những thủ đoạn gian dối thường gặp

ở tội tham ô tài sản là: lập chứng từ giả, sửa chữa, tẩy xóa sổ sách, giấy tờ, tài liệu những thủ đoạn gian dối đó đều sử dụng chức vụ, quyền hạn được giao như là điều kiện, phương tiện để dễ dàng biến tài sản được giao quản lý thành tài sản của mình

Người phạm tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn để chiếm đoạt tài sản mà mình có trách nhiệm quản lý thì mới bị coi là phạm tội tham ô tài sản Nếu hành vi chiếm đoạt tài sản do người có chức vụ, quyền hạn thực hiện không liên quan gì đến chức vụ, quyền hạn của họ thì dù họ có chức vụ, quyền hạn cũng không bị coi là người phạm tội tham ô tài sản

Thứ tư, tội tham ô tài sản là loại tội cố ý

Trong luật hình sự Việt Nam, nguyên tắc có lỗi được coi là nguyên tắc

cơ bản Người phải chịu trách nhiệm hình sự không chỉ đơn thuần là vì người này đã có hành vi khách quan gây thiệt hại hoặc đe dọa gây thiệt hại cho quan

hệ xã hội được luật hình sự bảo vệ mà còn vì đã có lỗi trong việc thực hiện hành vi khách quan đó Lỗi chính là thái độ tâm lý của con người đối với hành

vi nguy hiểm cho xã hội của mình và đối với hậu quả do hành vi đó gây ra, được biểu hiện dưới hình thức cố ý hoặc vô ý

Tội tham ô tài sản là tội phạm có tính chất chiếm đoạt nên cũng như đối với các tội có tính chất chiếm đoạt khác, người phạm tội thực hiện hành vi của mình với lỗi cố ý (trực tiếp), tức là, người phạm tội nhận thức rõ hành vi của mình là nguy hiểm cho xã hội, thấy trước hậu quả của hành vi đó và mong muốn hậu quả xảy ra Người phạm tội tham ô tài sản thấy trước rằng hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn và hành vi chiếm đoạt tài sản của cơ quan, tổ chức sẽ gây ra thiệt hại cho các quan hệ xã hội và thấy trước hậu quả của các hành vi này nhưng vẫn mong muốn hậu quả của các hành vi này xảy ra Tội tham ô tài sản chỉ có thể được thực hiện với lỗi cố ý (trực tiếp)

Thứ năm, về tính trái pháp luật hình sự của tội tham ô tài sản

Hành vi nguy hiểm cho xã hội chỉ được coi là tội phạm nếu nó được quy định trong luật hình sự Điều này không chỉ được quy định tại Điều 8 Bộ

luật hình sự 1999 mà tại Điều 2 Bộ luật hình sự 1999 đã quy định “Chỉ người

nào phạm một tội đã được BLHS quy định mới phải chịu TNHS…” Đây là

đặc điểm của bất kỳ tội phạm nào trong đó có tội Tham ô tài sản

Tính trái pháp luật hình sự là dấu hiệu về mặt hình thức pháp lý còn phản ánh tính nguy hiểm cho xã hội là dấu hiệu về mặt nội dụng chính trị, xã hội của tội phạm Hai dấu hiệu này có mối quan hệ biện chứng của mối quan

hệ nội dung và hình thức Tính trái pháp luật hình sự tuy có tính độc lập tương đối những vẫn là dấu hiệu được xác định bởi dấu hiệu tính nguy hiểm cho xã hội Chỉ trên cơ sở thừa nhận tính nguy hiểm cho xã hội, kết hợp tính nguy hiểm cho xã hội và tính trái pháp luật hình sự mới có thể nhận thức được tính

trái pháp luật hình sự một cách đầy đủ Một hành vi tham ô tài sản chỉ có thể được xử lý hình sự khi hành vi đó trái pháp luật hình sự Quy định này của luật hình sự là cơ sở và đảm bảo quyền tự do dân chủ của công dân khỏi bị xâm phạm bởi hành vi xử lý tùy tiện mà còn thúc đẩy cơ quan lập pháp kịp thời sửa đổi, bổ sung luật phù hợp với sự thay đổi tình hình kinh tế, chính trị, văn hoá - xã hội

1.2 Lịch sử quy định về tội tham ô tài sản trong luật hình sự Việt Nam

1.2.1 Thời kỳ trước khi có Bộ luật hình sự năm 1985

Ngày 2 tháng 9 năm 1945, nước Việt Nam dân chủ cộng hoà ra đời Nhằm xây dựng bộ máy nhà nước trong sạch, vững mạnh, xây dựng đội ngũ cán bộ, công chức với những phẩm chất như: cần, kiệm, liêm, chính, chí công,

vô tư, đồng thời xử lý nghiêm những cán bộ, công chức cố tình lợi dụng địa

vị, chức vụ trong bộ máy chính quyền để mưu lợi cá nhân, tham ô, lãng phí…, Chủ tịch Hồ Chí Minh đã ký Sắc lệnh số 64/SL ngày 23/11/1945 thành lập Ban Thanh Tra đặc biệt, trong đó có nội dung trao cho Ban Thanh Tra quyền:

Điều tra, hỏi chứng, xem xét các giấy tờ, tài liệu của Ủy ban nhân dân hoặc của các cơ quan của Chính phủ cần thiết cho công tác giám sát; đình chức, bắt giam bất cứ nhân viên nào trong Ủy ban nhân dân hay Chính phủ đã phạm lỗi trước khi mang ra Hội đồng Chính phủ hay Tòa án đặc biệt xét xử [13, tr.25]

Văn bản pháp lý này tuy không quy định từng tội danh tham nhũng

nhưng quy định “nhân viên nào trong Ủy ban nhân dân hay Chính phủ phạm

lỗi” đã bao gồm cả hành vi phạm tội tham ô tài sản của cán bộ, công chức

Như vậy, Sắc lệnh số 64 là văn bản pháp lý đầu tiên tạo cơ sở cho việc đấu tranh chống tham nhũng ở nước ta nói chung và tội tham ô tài sản nói riêng Đây là cơ sở đặt nền móng cho việc xây dựng và hoàn thiện quy định về tội tham ô tài

sản, đồng thời nó còn có ý nghĩa quan trọng trong việc răn đe, xử lý nghiêm minh

những hành vi tham nhũng trong đội ngũ cán bộ, công chức nhà nước lúc bấy giờ

Tuy nhiên, “khái niệm “phạm lỗi” trong Sắc lệnh số 64 còn quá chung

chung, chưa có sự phân biệt giữa hành vi vi phạm “nhỏ” với hành vi phạm tội, giữa hành vi vi phạm kỷ luật với các hành vi phạm tội tham nhũng” [13, tr 37]

Điều đó đòi hỏi Nhà nước phải ban hành bổ sung văn bản pháp luật quy định

rõ về các hành vi được coi là tội phạm Trước tình hình thực tiễn như vậy, ngày 27/11/1946, Nhà nước ban hành Sắc lệnh số 223 quy định xử lý các

hành vi phạm tội hối lộ, phù lạm, biển thủ công quỹ Những hành vi “phù

lạm, biển thủ công quỹ” trong Sắc lệnh số 223 chính là những hành vi có

những dấu hiệu của tham ô tài sản và lạm dụng tín nhiệm chiếm đoạt tài sản trong Bộ luật hình sự Việt Nam hiện nay Điều 1 Sắc lệnh 223 quy định:

“…công chức phù lạm hoặc biển thủ công quỹ, hay của công dân đều bị phạt khổ sai từ 5 năm đến 20 năm và phạt bạc gấp đôi tang vật… phù lạm hay biển thủ… Người phạm tội còn có thể bị xử tịch thu nhiều nhất là đến ba phần tư gia sản Các đồng phạm và tòng phạm cũng bị phạt như trên” [14, tr.1] Mặc

dù được ban hành trong những năm đầu thành lập Nhà nước nhưng Sắc lệnh này đã thể hiện thái độ lên án đối với những hành vi lợi dụng chức vụ xâm phạm đến sở hữu, hoạt động đúng đắn của cơ quan nhà nước Trong quy định trên tuy chưa có sự mô tả dấu hiệu pháp lý đặc trưng của hành vi “phù lạm hoặc biển thủ công quỹ” nhưng hành vi này có dấu hiệu tương ứng với tội tham ô tài sản trong BLHS hiện hành và lần đầu tiên, loại tội phạm này đã được quy định thành một tội riêng Đây là một bước phát triển mới trong lịch

sử lập pháp hình sự

Để tạo cơ sở pháp lý cho việc đấu tranh chống và phòng ngừa tội tham

ô tài sản ngày càng gia tăng và diễn biến phức tạp trong thời gian tiếp theo đòi hỏi Nhà nước từng bước hoàn thiện quy định tội tham ô tài sản, ngày

21/10/1970 Nhà nước ta đã ban hành Pháp lệnh trừng trị các tội xâm phạm tài sản xã hội chủ nghĩa (XHCN) Trong Pháp lệnh này, tại Điều 8 tội tham ô tài sản

xã hội chủ nghĩa đã được quy định như sau:

1 Kẻ nào lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản XHCN thì bị phạt tù từ 6 tháng đến 7 năm

2 Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây:

a) Tái phạm nguy hiểm;

b) Có tổ chức;

c) Có móc ngoặc;

d) Dùng thủ đoạn xảo quyệt, nguy hiểm;

đ) Tham ô tài sản với số lượng lớn hoặc tài sản có giá trị đặc biệt; e) Dùng tài sản tham ô vào việc kinh doanh, bóc lột, đầu cơ, đút lót hoặc vào những việc phạm tội khác; thì bị phạt tù từ 5 năm đến 15 năm

3 Phạm tội trong trường hợp số tài sản bị xâm phạm có giá trị rất lớn hoặc có nhiều tình tiết nghiêm trọng, hoặc gây hậu quả đặc biệt nghiêm trọng thì bị phạt tù từ 12 năm đến 20 năm, tù chung thân hoặc bị xử tử hình [33, tr.8]

Quy định trên của Pháp lệnh cho thấy: so với Sắc lệnh 223, kỹ thuật lập pháp hình sự của Nhà nước ta đã có sự phát triển đáng kể Quy định về tội phạm này đã tiến bộ hơn quy định tương ứng trong Sắc lệnh 223 thể hiện

ở chỗ dấu hiệu pháp lý của tội tham ô tài sản xã hội chủ nghĩa đã được nhà làm luật mô tả cụ thể Điều 8 của pháp lệnh trừng trị các tội xâm phạm tài sản xã hội chủ nghĩa đã mô tả được đầy đủ các dấu hiệu pháp lý cơ bản của tội tham ô tài sản, như chủ thể của tội phạm này đã được quy định cụ thể phải là người “có chức vụ, quyền hạn” có quan hệ nhất định đến tài sản

XHCN, trong khi đó chủ thể của tội phạm tương ứng được quy định chung chung trong Sắc lệnh 223 là “công chức”; Đối tượng tác động của tội tham ô tài sản được quy định là tài sản xã hội chủ nghĩa chứ không chỉ là tài sản dưới dạng “công qũy hay của công dân” như trong quy định của Sắc lệnh 223; Dấu hiệu hành vi khách quan của tội này được quy định là hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản Về hình phạt pháp lệnh trừng trị các tội xâm phạm tài sản xã hội chủ nghĩa không còn quy định cứng nhắc như quy định của Điều 1 Sắc lệnh 223, không có sự phân chia thành các khoản còn Điều 8 Pháp lệnh đã có sự phân hóa thành 03 khoản tương ứng với 03 khung hình phạt khác nhau, bao gồm 01 khung cơ bản và 02 khung tăng nặng tùy thuộc vào tính chất của hành vi và thiệt hại mà tội phạm gây

ra Ngoài ra, đối với người phạm tội tham ô tài sản xã hội chủ nghĩa có thể

bị áp dụng hình phạt phụ theo quy định tại Pháp lệnh

2 Phạm một trong những tội quy định ở các điều 4, 5, 6, 7, 9,

10, 17 trong trường hợp có tính chất chuyên nghiệp, thì có thể bị phạt quản chế, cư trú bắt buộc hoặc cấm cư trú ở một số địa phương

từ 1 năm đến 5 năm

3 Phạm một trong những tội quy định ở các điều 4, 5, 6, 7, 8,

9, 10, 11, 12, 13, 15, 16, 17 thì tuỳ theo tính chất nghiêm trọng của

tội phạm hoặc nguồn thu lợi bất chính mà có thể bị phạt tiền từ 50 đồng đến 5.000 đồng hoặc bị tịch thu một phần hay là toàn bộ tài sản [33, Điều 20]

Sự phát triển về lập pháp hình sự nêu trên đã tạo ra nhiều thuận lợi cho việc nhận thức và áp dụng các quy định pháp luật trong thực tiễn điều tra, truy

tố và xét xử, đồng thời nó góp phần tích cực trong đấu tranh phòng chống tội tham ô tài sản

Sau đại thắng mùa xuân năm 1975, miền Nam được hoàn toàn giải phóng, đất nước thống nhất và có nhiều sự đổi mới về bộ máy chính quyền, kinh tế, chính trị, văn bản pháp luật mới nên ngày 15/03/1976, Hội đồng Chánh phủ Cách mạng lâm thời ban hành sắc luật số 03-SL/76 quy định các tội phạm và hình phạt Trong đó, tội tham ô tài sản được quy định tại điểm b Điều 4 của Sắc luật:

Điều 4 Tội xâm phạm đến tài sản công cộng

…b) Phạm các tội chiếm đoạt khác như trộm cắp, tham ô, lừa đảo, bội tín, cướp giật, cưỡng đoạt, chiếm giữ trái phép thì bị phạt

tù từ sáu tháng đến bảy năm Trường hợp nghiêm trọng thì bị phạt

tù đến mười lăm năm Phạm tội trộm cắp, tham ô, lừa đảo mà số tài sản chiếm đoạt rất lớn hoặc có nhiều tình tiết nghiêm trọng hoặc gây hậu quả đặt biệt nghiêm trọng thì bị phạt tù đến hai mươi năm,

tù chung thân hoặc bị xử tử hình

So với pháp lệnh trừng trị các tội xâm phạm tài sản xã hội chủ nghĩa thì Sắc luật số 03 không mô tả dấu hiệu pháp lý của tội tham ô, không quy định

cụ thể về các tình tiết tăng nặng và không quy định hình phạt bổ sung nên ngày 8 tháng 3 năm 1978, Toà án nhân dân tối cao, Viện Kiểm sát nhân dân tối cao, Bộ Nội vụ đã ban hành Thông tư liên bộ số 61 hướng dẫn thi hành

pháp luật thống nhất, nhằm tiến tới vận dụng thống nhất Pháp lệnh ngày

21/10/1970 trong cả nước

1.2.2 Thời kỳ từ khi Bộ luật hình sự năm 1985 ra đời đến nay

Cùng với sự phát triển của đất nước và của khoa học pháp lý nói chung, khoa học luật hình sự nói riêng nhằm đáp ứng yêu cầu Nhà nước quản lý xã hội bằng pháp luật, không ngừng tăng cường pháp chế XHCN, Nhà nước ta

đã ban hành Bộ luật Hình sự (BLHS) năm 1985 Trong Bộ luật này, tội tham

ô tài sản được quy định tại Điều 133, Chương IV: Phần các tội xâm phạm sở hữu XHCN với tên gọi: Tội tham ô tài sản XHCN Như vậy tội tham ô tài sản XHCN được quy định là một tội danh trong nhóm các tội xâm phạm sở hữu XHCN Theo đó, tính nguy hiểm cho xã hội của tội tham ô tài sản XHCN vẫn được tiếp tục đánh giá chủ yếu ở sự gây thiệt hại cho quan hệ sở hữu XHCN Quy định này là sự kế thừa các văn bản pháp luật hình sự trước đó và được hoàn thiện hơn để phục vụ đấu tranh có hiệu quả chống tội tham ô tài sản trong giai đoạn đổi mới toàn diện đất nước Những điểm mới nổi bật đáng lưu

ý là Điều 133 BLHS năm 1985 quy định cụ thể dấu hiệu chủ thể đặc biệt của tội tham ô tài sản là người có chức vụ, quyền hạn trong quản lý trực tiếp tài sản và phạm vi đối tượng tác động của tội tham ô là tài sản XHCN mà người phạm tội có trách nhiệm trực tiếp quản lý Khoản 1 Điều 133 BLHS 1985 quy

định: “Người nào lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản xã hội chủ

nghĩa mà mình có trách nhiệm trực tiếp quản lý, thì bị phạt tù từ một năm

xâm phạm tài sản XHCN, người có chức vụ, quyền hạn chỉ cần có hành vi chiếm đoạt tài sản XHCN không phân biệt tài sản XHCN đó do ai trực tiếp quản lý hay có trách nhiệm quản lý, thì trong BLHS 1985, phạm vi chiếm đoạt đã thu hẹp vì những hành vi nào chiếm đoạt tài sản xã hội chủ nghĩa do

người có chức vụ, quyền hạn trực tiếp quản lý thì mới phạm tội tham ô tài

sản Ngay cả việc họ chiếm đoạt tài sản mà mình có trách nhiệm quản lý, nhưng trách nhiệm đó không phải là trực tiếp thì hành vi này không phải là hành vi phạm tội tham ô tài sản, mà tùy thuộc cách thức thực hiện tội phạm (lén lút, công khai…) họ phạm các tội khác như: trộm cắp, lừa đảo, lạm dụng tín nhiệm chiếm đoạt tài sản XHCN… Việc quy định như trên đã phản ánh đúng hơn bản chất của loại tội phạm này, chính vì vậy sau hơn 10 năm áp dụng, Điều 133 nói riêng

và BLHS 1985 nói chung đã phát huy tác dụng, tích cực góp phần phòng ngừa

và đấu tranh chống tội phạm trong thời kỳ đổi mới đất nước

Năm 1997, tội tham ô tài sản XHCN đã được sửa đổi theo luật sửa đổi

bổ sung một số điều của BLHS ngày 10 tháng 5 năm 1997 như sau:

Điều 133 Tội tham ô tài sản xã hội chủ nghĩa 1- Người nào lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản

xã hội chủ nghĩa mà mình có trách nhiệm quản lý có giá trị từ 05 triệu đồng đến dưới 100 triệu đồng hoặc dưới 05 triệu đồng nhưng gây hậu quả nghiêm trọng, vi phạm nhiều lần hoặc đã bị xử lý kỷ luật mà còn vi phạm, thì bị phạt tù từ 02 năm đến 07 năm

2- Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù từ 07 năm đến 15 năm:

a) Có sự thông đồng với người khác;

b) Dùng thủ đoạn xảo quyệt, nguy hiểm;

c) Tài sản có giá trị từ 100 triệu đồng đến dưới 300 triệu đồng; d) Phạm tội nhiều lần;

đ) Gây hậu quả nghiêm trọng

3- Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù từ 15 năm đến 20 năm:

a) Có tổ chức;

b) Tài sản có giá trị từ 300 triệu đồng đến dưới 500 triệu đồng; c) Có nhiều tình tiết quy định tại khoản 2 Điều này;

d) Gây hậu quả rất nghiêm trọng

4- Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù chung thân hoặc tử hình:

a) Tài sản có giá trị từ 500 triệu đồng trở lên;

b) Có nhiều tình tiết quy định tại khoản 3 Điều này;

c) Gây hậu quả đặc biệt nghiêm trọng [36, tr.1]

Theo luật này, tội tham ô tài sản XHCN có những điểm mới đáng chú

ý, đó là:

- Bỏ từ “trực tiếp” trước từ “quản lý” trong khoản 1, theo đó phạm vi chủ thể của tội phạm mở rộng hơn theo các quy định pháp luật trước đó về tội tham ô tài sản Vì trước đây chủ thể của tội tham ô tài sản là người có trách nhiệm trực tiếp quản lý tài sản nay bao gồm người có trách nhiệm quản lý tài sản

- Dấu hiệu định tội của tội phạm này đã được quy định rõ, thể hiện ở việc nhà làm luật đã định lượng tài sản bị chiếm đoạt trong cấu thành tội phạm cơ bản để phân biệt tội phạm này với các hành vi tham ô không bị coi là tội phạm

- BLHS phân hóa rõ hơn trách nhiệm hình sự của người phạm tội qua việc bổ sung thêm các dấu hiệu định khung hình phạt tăng nặng và bổ sung thêm một khung hình phạt (4 khung) so với trước chỉ có 3 khung hình phạt

Những thay đổi trên vừa phản ánh sự tiến bộ trong kỹ thuật lập pháp,

vừa thể hiện sự quyết tâm của Đảng và Nhà nước ta đối với việc phòng, chống các tội xâm phạm sở hữu XHCN nói chung và tội tham ô tài sản XHCN nói riêng

BLHS năm 1985 ra đời và phát triển trong giai đoạn có ý nghĩa rất đặc biệt, chứng kiến những thay đổi có tính chất lịch sử, cách mạng của xã hội ta

Ra đời vào năm 1985, đó là năm cuối cùng của thời kỳ quá độ do Đại hội Đảng lần thứ IV vạch định cho giai đoạn cả nước sau ngày thống nhất cùng đi lên CNXH Đến năm 1986, Đảng ta tiến hành Đại hội lần thứ VI, mở ra cả một thời kỳ phát triển mới của đất nước: thời kỳ mở cửa và xây dựng một nền kinh tế nhiều thành phần theo định hướng xã hội chủ nghĩa Những thay đổi này là khó khăn, thách thức lớn cho việc thi hành BLHS năm 1985, vì xét theo tính chất, nội dung, Bộ luật đó đã thể chế hóa chính sách pháp luật hình

sự trong thời kỳ xây dựng nền kinh tế theo cơ chế kế hoạch hóa tập trung, với chế độ hành chính, bao cấp Chính vì vậy, với khoảng thời gian 15 năm, từ năm 1985 đến năm 1999, BLHS năm 1985 đã được sửa đổi bổ sung bốn lần, trong đó tội tham ô tài sản được sửa đổi một lần năm 1997 Những sửa đổi, bổ sung này là đáp ứng những yêu cầu có tính cấp thiết, thời sự trước tình hình tội phạm có chiều hướng gia tăng trong điều kiện xã hội ta đang có sự chuyển đổi cơ chế, nhưng nó vẫn mang tính bộ phận, chưa phù hợp với sự chuyển mình mạnh mẽ, không ngừng của toàn xã hội

Trước thực trạng “tệ tham nhũng, hối lội, ăn chi phung phí tài sản của

nhân dân rất nghiêm trọng và kéo dài… gây tác hại rất lớn, làm tổn hại đến thanh danh của Đảng” và “tệ quan liêu, tham nhũng và suy thoái về phẩm chất đạo đức của một bộ phận cán bộ, đảng viên làm cho bộ máy của Đảng

và Nhà nước bị suy yếu, lòng tin của nhân dân đối với Đảng, đối với chế độ bị

sạch đội ngũ cán bộ, Đảng viên, trong đó có việc hoàn thiện hệ thống pháp

luật làm căn cứ pháp lý hữu hiệu cho việc xử lý người phạm tội tham ô tài sản BLHS 1999 ra đời trong bối cảnh như vậy nên nội dung Bộ luật có nhiều thay đổi so với BLHS 1985, trong đó có tội tham ô tài sản Trước hết là tội danh, BLHS 1999 quy định tội danh “Tội tham ô tài sản” thay cho tội danh

“Tội tham ô tài sản XHCN” trong BLHS năm 1985 Việc thay đổi này không chỉ đơn thuần là thay đổi câu chữ mà phản ánh sự thay đổi nhận thức

và đánh giá về bản chất của tội tham ô tài sản Không chỉ tài sản XHCN mới

là đối tượng của tội tham ô tài sản mà tài sản của cơ quan, tổ chức khác không phải là tài sản XHCN cũng là đối tượng của tội phạm này Khách thể của tội phạm không chỉ là quan hệ sở hữu mà khách thể quan trọng hơn, thể hiện đúng bản chất của tội phạm hơn là hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức Chủ thể của tội phạm vẫn là những người có chức vụ, quyền hạn nhưng khái niệm chức vụ, quyền hạn đã có nhiều thay đổi so với trước đây Chính vì vậy, tội tham ô tài sản không còn nằm trong nhóm tội xâm phạm sở hữu XHCN mà trở thành một tội thuộc nhóm “Các tội phạm về tham nhũng” trong Chương XXI: “Các tội phạm về chức vụ”

Bên cạnh những thay đổi trên, dấu hiệu định lượng giá trị tài sản bị chiếm đoạt là dấu hiệu định tội tại khoản 1 điều luật cũng thay đổi theo hướng

xử lý nghiêm khắc hơn đối với người phạm tội Nếu Khoản 1 Điều 133 BLHS

1985 quy định tham ô tài sản có giá trị từ 5.000.000 đồng mới bị truy cứu trách nhiệm hình sự thì Khoản 1 Điều 278 BLHS 1999 quy định tham ô tài sản có giá trị từ 500.000 đồng đã bị truy cứu trách nhiệm hình sự Ngoài ra,

Điều 278 BLHS năm 1999 còn quy định tình tiết “đã bị xử lý kỷ luật về hành

vi này mà còn vi phạm” (tức hành vi tham ô tài sản) thay cho tình tiết “vi phạm nhiều lần hoặc đã bị xử lý kỷ luật mà còn vi phạm đã được quy định và

quy định mới tình tiết “đã bị kết án về một trong các tội tại Mục A chương

này, chưa được xóa án tích mà còn vi phạm”

Các dấu hiệu định khung hình phạt được tiếp tục quy định nhưng với nhiều sự sửa đổi, bổ sung như sau:

- Thêm từ “khác” đối với tình tiết gây hậu quả nghiêm trọng, rất

nghiêm trọng, đặc biệt nghiêm trọng bởi ngoài những tình tiết gây hậu quả nghiêm trọng, rất nghiêm trọng, đặc biệt nghiêm trọng đã được quy định trong điều luật còn có các tình tiết gây hậu quả nghiêm trọng, rất nghiêm trọng, đặc biệt nghiêm trọng khác mà nhà làm luật không thể liệt kê hết vào điều luật như gây thiệt hại về tính mạng, sức khỏe, tài sản của người khác; tại các điểm

đ khoản 2, điểm b khoản 3,4 Điều 278 BLHS 1999

- Bỏ tình tiết “có sự thông đồng với người khác” quy định tại khoản 2 Điều 133 BLHS 1985 và tình tiết “có tổ chức” quy định ở Khoản 3 Điều

133 BLHS 1985 nay được các nhà làm luật quy định tại Khoản 2 Điều 278

BLHS 1999 “Có sự thông đồng với người khác” chỉ là trường hợp giữa

những người đồng phạm có sự thỏa thuận ngầm với nhau về việc phạm tội, tính chất và mức độ nghiêm trọng của tình tiết này chưa đến mức phải tăng nặng trách nhiệm hình sự cho người phạm tội Còn quan niệm về phạm tội

có tổ chức là trường hợp đồng phạm tham ô có sự câu kết chặt chẽ của những người đồng phạm Sự cấu kết chặt chẽ tạo điều kiện cho người phạm tội chuẩn bị, thực hiện và che giấu hành vi phạm tội, củng cố quyết tâm của những người phạm tội Phạm tội có tổ chức có nhiều khả năng cho phép phạm tội liên tục, phạm tội nhiều lần gây ra những hậu quả lớn, rất lớn hoặc

đặc biệt lớn Vì vậy, tình tiết “có tổ chức” cần phải được coi là một tình tiết

tăng nặng trách nhiệm hình sự

- Điều 133 BLHS 1985 quy định tình tiết “tài sản có giá trị…” đã gây

ra nhiều khó khăn trong việc xác định tài sản ở đây là tài sản bị chiếm đoạt

hay tài sản gì? Vì vậy Điều 278 BLHS 1999 đã thêm từ “chiếm đoạt” vào

phía trước Dấu hiệu định lượng tài sản bị chiếm đoạt là dấu hiệu định khung hình phạt tại Khoản 2, Khoản 3 Điều 133 BLHS 1985 (nay là Khoản 2, Khoản 3 Điều 278 BLHS 1999) cũng có sự thay đổi theo hướng xử lý nghiêm khắc hơn đối với người phạm tội, thể hiện thái độ kiên quyết đấu tranh chống

tham nhũng của Nhà nước (“từ một trăm triệu đồng đến dưới ba trăm triệu

đồng” được thay bằng “từ năm mươi triệu đồng đến dưới hai trăm triệu đồng”; “từ ba trăm triệu đồng đến dưới năm trăm triệu đồng” được thay

bằng “từ hai trăm triệu đồng đến dưới năm trăm triệu đồng”);

- Bỏ tình tiết “có nhiều tình tiết quy định tại khoản 2, khoản 3 điều

này” quy định tại điểm c khoản 3 và điểm b khoản 4 Điều 133 BLHS 1985

(đã được sửa đổi bổ sung) Theo quy định tại Điều 133 BLHS 1985 thì người phạm tội có nhiều tính tiết tăng nặng quy định trong cùng một khung hình phạt thì sẽ phải chịu mức hình phạt nặng hơn được quy định tại khung hình phạt nặng hơn liền kề Tuy nhiên, các khung hình phạt tăng nặng được quy định tại Điều 278 BLHS 1999 nói riêng đã có sự phân hóa rõ ràng trách nhiệm hình sự dù người phạm tội có nhiều tình tiết tăng nặng quy định tại khung hình phạt nhẹ hơn liền kề thì họ cũng không phải chịu mức hình phạt

đã được quy định tại khung hình phạt nặng hơn liền kề;

- Hình phạt bổ sung đối với tội tham ô tài sản được quy định ngay trong Điều 278 BLHS 1999 thay vì quy định trong một điều luật khác (Điều 142) như BLHS 1985

BLHS 1999 đã được thay đổi một cách cơ bản, toàn diện so với BLHS

1985 nhằm kịp thời khắc phục những hạn chế của BLHS 1985, đồng thời, thể chế hóa chính sách hình sự của Đảng và Nhà nước ta trong giai đoạn phát triển mới Đây cũng là một bước phát triển trong quá trình lập pháp của Nhà nước ta Là một tội trong BLHS 1999, tội tham ô tài sản cũng có những thay

đổi đáng kể Những phát triển của quy định pháp luật về tội tham ô tài sản là tiền đề bảo đảm hiệu quả phòng ngừa và chống tội tham ô tài sản, góp phần đắc lực cho sự nghiệp xây dựng và bảo vệ Tổ quốc trong điều kiện đổi mới, hội nhập, tạo điều kiện thuận lợi cho việc nhận thức đúng đắn tội phạm này và

áp dụng quy định về tội tham ô tài sản một cách thống nhất

Xã hội không ngừng phát triển đòi hỏi pháp luật cũng luôn luôn phải thay đổi phù hợp với tình hình thực tế Ngày 19/6/2009, Quốc hội đã ban hành Luật sửa đổi bổ sung một số điều của Bộ luật hình sự năm 1999 Kể từ ngày 01/01/2010, Luật này có hiệu lực, trong đó dấu hiệu định lượng giá trị tài sản là dấu hiệu định tội của tội tham ô tài sản đã thay đổi: từ năm trăm ngàn đồng lên hai triệu đồng Sự thay đổi trên là dựa trên tình hình phát triển đất nước và tình hình biến động giá cả trong thời gian qua

Kết luận chương 1

Thế giới khách quan luôn vận động và phát triển không ngừng, khái niệm tội tham ô tài sản là hình ảnh phản ánh hiện thực khách quan nên cùng vận động và phát triển theo Ở Việt Nam, với sự phát triển của khoa học pháp

lý nói chung và pháp luật hình sự nói riêng tội tham ô tài sản được sửa đổi bổ sung nhiều để đáp ứng được yêu cầu phòng, chống tội phạm của Nhà nước ta qua từng thời kỳ cách mạng Bất kỳ giai đoạn nào nhà nước ta quy định tội tham ô đều có chung một mục đích là xây dựng bộ máy nhà nước trong sạch, vững mạnh, xây dựng đội ngũ cán bộ, công chức cần, kiệm, liêm, chính, chí công, vô tư, tăng cường niềm tin của nhân dân đối với Đảng, Nhà nước; đồng thời xử lý nghiêm những cán bộ, công chức cố tình lợi dụng địa vị, chức vụ trong bộ máy chính quyền để mưu lợi cá nhân, tham ô, lãng phí

Phòng chống tham ô là một trong những nhiệm vụ được đặt ra ngay từ khi nước Việt Nam Dân Chủ Cộng Hoà ra đời bên cạnh nhiệm vụ chống giặc ngoại xâm, giặc dốt và giặc đói Nhiệm vụ đó, được thể hiện trong chính sách hình sự của Nhà nước ta nhằm đề cao trách nhiệm của cán bộ đồng thời nghiêm trị các hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt của công Chính vì vậy, Chủ tịch Hồ Chí Minh đã ký Sắc lệnh số 64/SL ngày 23/11/1945 thành lập Ban Thanh Tra đặc biệt, tiếp theo là sắc lệnh số 223 -

SL ngày 27 tháng 11 năm 1946 quy định về Tội biển thủ công quỹ đã được ban hành, trong đó quy định “Tội công chức biển thủ công quỹ bị phạt khổ sai từ 5 năm đến 20 năm và phạt bạc gấp đôi tang vật biển thủ Người phạm tội còn có thể bị xử tịch thu nhiều nhất là đến ba phần tư gia sản Các đồng phạm và tòng phạm cũng bị phạt như trên” Chính sách hình sự này được tiếp tục khẳng định trong Pháp lệnh trừng trị các tội xâm phạm tài sản xã hội chủ nghĩa ngày 21 tháng 10 năm 1970 trong đó qui định Tội tham ô tài sản XHCN

và các hành vi chiếm đoạt tài sản XHCN khác của người có chức vụ, quyền hạn bằng các chế tài nghiêm khắc tương xứng với tính chất và mức độ phạm tội của họ Các quy định tương tự cũng được quy định tại Sắc lệnh 03-76 SLT

ở miền Nam trước ngày thống nhất đất nước Đến năm 1985, Bộ luật hình sự đầu tiên của nước ta ra đời đã dành một chương tội phạm (Chương IV- Phần các tội phạm), quy định các tội xâm phạm sở hữu XHCN trong đó có Tội tham ô và các hành vi phạm tội chiếm đoạt tài sản của người có chức vụ, quyền hạn Trên đà phát triển của đất nước, Bộ luật hình sự năm 1999 (BLHS 1999) được ban hành thay thế BLHS 1985 BLHS 1999 có cơ cấu ở phần các tội phạm khác với so với BLHS 1985 như hai chương IV và VI của phần các tội phạm trong BLHS 1985 nhập thành một chương XIV “Các tội xâm phạm

sở hữu, trong BLHS 1999 và đưa Tội tham ô tài sản sang Mục A, các tội phạm về tham nhũng của chương XXI các tội xâm phạm về chức vụ ” và không chỉ tài sản XHCN mới là đối tượng của tội tham ô tài sản mà tài sản của cơ quan, tổ chức khác không phải là tài sản XHCN cũng là đối tượng của tội phạm này Khách thể của tội phạm không chỉ là quan hệ sở hữu mà còn là hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức Chủ thể của tội phạm vẫn là những người có chức vụ, quyền hạn nhưng khái niệm chức vụ, quyền hạn đã có nhiều thay đổi so với trước đây

Như vậy, có thể khẳng định chính sách hình sự của Đảng và Nhà nước

ta là nhất quán trong việc trừng trị đối với cán bộ có chức, có quyền tham ô tài sản và có hành vi chiếm đoạt tài sản bằng phương thức lợi dụng chức vụ quyền hạn mà mình có được

Chương 2

QUY ĐỊNH CỦA BỘ LUẬT HÌNH SỰ VIỆT NAM

HIỆN HÀNH VỀ TỘI THAM Ô TÀI SẢN

2.1 Các dấu hiệu pháp lý của tội tham ô tài sản

2.1.1 Khách thể của tội tham ô tài sản

Khách thể của tội phạm là những quan hệ xã hội được luật hình sự bảo vệ và bị tội phạm xâm hại Với ý nghĩa là những quan hệ xã hội bị tội phạm gây thiệt hại hoặc đe dọa gây thiệt hại, khách thể của tội phạm là một trong bốn yếu tố cấu thành tội phạm có vị trí đặc biệt Đối với tội tham ô tài sản, do có sự chuyển đổi từ nhóm các tội xâm phạm sở hữu XHCN sang nhóm các tội phạm về chức vụ nên hiện nay có nhiều ý kiến khác nhau về khách thể của tội phạm này

Ý kiến thứ nhất cho rằng: Tội tham ô tài sản là tội phạm thuộc nhóm tội

tham nhũng nên khách thể của tội phạm phải là những hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức Quan niệm như trên có điểm chưa hợp lý, bởi tham ô tài

sản là hành vi “lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản mà mình có

trách nhiệm quản lý” [37, tr.278]; Hành vi lợi dụng chức vụ quyền hạn xâm

phạm đến các quan hệ xã hội đảm bảo cho hoạt động đúng đắn của cơ quan nhà nước, tổ chức xã hội; Hành vi chiếm đoạt tài sản xâm phạm đến quan hệ

sở hữu Vì vậy, quan hệ sở hữu phải là một trong những khách thể của tội tham ô tài sản

Ý kiến thứ hai cho rằng: Khách thể trực tiếp của tội tham ô tài sản là

quan hệ sở hữu, nhưng không chỉ là quan hệ sở hữu xã hội chủ nghĩa mà còn

có thể là quan hệ sở hữu của các thành phần kinh tế khác, còn khách thể loại

là hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức [44, tr.10] Quan điểm này có sự

nhầm lẫn giữa khách thể trực tiếp của tội phạm và khách thể loại của tội phạm Bởi vì, khách thể trực tiếp của tội phạm là quan hệ xã hội cụ thể bị loại tội phạm cụ thể trực tiếp xâm hại còn khách thể loại của tội phạm là nhóm quan hệ xã hội có cùng tính chất được nhóm các quy phạm pháp luật hình sự bảo vệ khỏi sự xâm hại của nhóm tội phạm [50] Tuy nhiên, quan điểm trên không phủ nhận việc xác định khách thể trực tiếp của tội tham ô là quan hệ sở hữu tài sản và hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức Các quan hệ xã hội đảm bảo cho hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức không không chỉ là khách thể trực tiếp của tội tham ô mà còn là khách thể trực tiếp của một nhóm tội nên được xác định là khách thể loại của nhóm tội phạm này nhóm các tội phạm về chức vụ.

Ý kiến thứ ba cho rằng: Khách thể trực tiếp của tội tham ô phải là hoạt

động đúng đắn của cơ quan nhà nước, tổ chức xã hội và sở hữu của cơ quan nhà nước, tổ chức xã hội Đây là dấu hiệu về khách thể mà Điều 278 BLHS năm 1999 về tội tham ô tài sản đòi hỏi

Tội tham ô tài sản được quy định khá sớm trong lịch sử lập pháp hình sự Việt Nam Tại BLHS 1985, tội tham ô tài sản được quy định tại Điều 133, chương IV các tội xâm phạm về sở hữu Đến BLHS 1999, tội phạm này đã được sắp xếp tại chương các tội phạm về chức vụ Sở dĩ có thể sắp xếp được như vậy vì loại tội phạm này xâm hại đến hai khách thể: quan hệ sở hữu và hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức Việc xếp tội tham ô tài sản vào chương nào phụ thuộc vào ý chí của nhà làm luật xác định quan hệ xã hội nào có tầm quan trọng hơn, cần pháp luật đặc biệt bảo

vệ trong giai đoạn lịch sử cụ thể

Vậy hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức nào có thể là khách thể của tội tham ô tài sản theo đòi hỏi của Điều luật về tội tham ô tài sản trong BLHS năm 1999?

Hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức là những hoạt động theo chức năng, nhiệm vụ do pháp luật hoặc điều lệ quy định, những hoạt động này nhằm thực hiện chức năng và mục đích đã đề ra Ví dụ: Theo quy định của pháp luật thì cán bộ, công chức phải chí công, vô tư, không được lợi dụng chức vụ để trục lợi, nhưng trong cơ quan, tổ chức nào đó có cán bộ đã tham ô, nhận hối lộ, hoặc lấy tiền của cơ quan, tổ chức mà mình là thành viên để đưa hối lộ là đã xâm phạm đến hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức đó Có thể nói, những hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức bị xâm phạm do các tội phạm về chức vụ gây ra, chính là những quy định của pháp luật hoặc của điều lệ buộc phải làm mà không làm, cấm không được làm thì lại làm Những quy định cụ thể này được thể hiện trong từng hành vi phạm tội cụ thể trong từng tội phạm về chức vụ trong chương này

Căn cứ vào lĩnh vực hoạt động của cơ quan, tổ chức chúng ta có thể phân cơ quan, tổ chức thành hai nhóm:

Một là: Các cơ quan, tổ chức hoạt động trong lĩnh vực chính trị, xã hội

bao gồm: Cơ quan Nhà nước, tổ chức chính trị (Đảng), các tổ chức chính trị -

xã hội, các tổ chức chính trị, xã hội – nghề nghiệp, các tổ chức xã hội, các tổ chức xã hội – nghề nghiệp

Hai là: Các tổ chức kinh tế bao gồm các doanh nghiệp thuộc các thành

phần kinh tế

Theo quy định của pháp luật thì khách thể của tội tham ô có thể là Doanh nghiệp Nhà nước, theo Khoản 2, Điều 4, Luật Doanh nghiệp thì Doanh

nghiệp Nhà nước là doanh nghiệp trong đó “Nhà nước sở hữu trên 50% vốn

điều lệ" [38] Hiện nay, doanh nghiệp nhà nước có 5 loại hình: Công ty nhà

nước; Công ty cổ phần nhà nước; Công ty TNHH nhà nước 1 thành viên; Công ty TNHH nhà nước 2 thành viên trở lên; doanh nghiệp có cổ phần, vốn

góp chi phối của nhà nước Trong đó, 4 loại hình doanh nghiệp Nhà nước đầu tiên, Nhà nước sở hữu 100% vốn điều lệ Riêng loại hình doanh nghiệp có cổ phần, vốn góp chi phối của Nhà nước là các công ty TNHH, công ty cổ phần

có vốn góp của Nhà nước trên 50% vốn điều lệ, Nhà nước giữ quyền chi phối đối với doanh nghiệp này Trong những doanh nghiệp Nhà nước, người có chức vụ, quyền hạn nếu lợi dụng chức vụ, quyền hạn để chiếm đoạt tài sản mà

họ có trách nhiệm quản lý thì cấu thành tội tham ô tài sản Vậy những người

có chức vụ, quyền hạn (người đại diện phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp) đã lợi dụng chức vụ, quyền hạn được giao để chiếm đoạt tài sản mà

họ có trách nhiệm quản lý ở những doanh nghiệp (công ty cổ phần, công ty TNHH 2 thành viên trở lên ) mà Nhà nước sở hữu 50% vốn điều lệ trở xuống thì phạm tội gì? Hiện tại có nhiều quan điểm khác nhau về vấn đề này

- Quan điểm thứ nhất cho rằng cấu thành tội Tham ô tài sản

- Quan điểm thứ hai cho rằng cấu thành tội Lừa đảo chiếm đoạt tài sản hoặc tội Lạm dụng tín nhiệm chiếm đoạt tài sản tùy thuộc vào hành vi phạm tội cụ thể

- Quan điểm thứ ba cho rằng: đối với các doanh nghiệp có sở hữu chung hỗn hợp không phụ thuộc vào phần tài sản thuộc sở hữu Nhà nước trong doanh nghiệp chiếm tỷ lệ cao hay thấp, nếu những người có chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản thuộc hình thức sở hữu chung hỗn hợp, trong đó

có phần tài sản thuộc hình thức sở hữu Nhà nước mà mình có trách nhiệm quản lý thì cấu thành tội phạm về tham nhũng đối với phần tài sản thuộc hình thức sở hữu Nhà nước và tội Lừa đảo chiếm đoạt tài sản hoặc tội Lạm dụng tín nhiệm chiếm đoạt tài sản đối với phần tài sản thuộc các hình thức sở hữu khác tùy thuộc vào hành vi phạm tội cụ thể của người phạm tội Việc xác định cấu thành tội phạm như trên sẽ chính xác, khoa học, đúng với khách thể bị xâm hại, bảo đảm việc truy cứu trách nhiệm hình sự đúng tội, đúng pháp luật

Mặc dù BLHS năm 1999 có hiệu lực từ ngày 01-7-2000, nhưng những vướng mắc khi xác định tội danh Tham ô tài sản trong các doanh nghiệp có vốn góp của Nhà nước và các cá nhân, tổ chức khác đến nay chưa có hướng dẫn cụ thể Nghị quyết số 01/2001/NQ-HĐTP ngày 15/03/2001 của Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao có hướng dẫn xét xử tội Tham ô tài sản, nhưng chỉ hướng dẫn các mức hình phạt áp dụng cho khoản 4 Điều 278 BLHS năm 1999 Từ ý kiến khác nhau về tội Tham ô tài sản như đã nêu trên,

để bảo đảm tính thống nhất cho việc xác định tội danh Tham ô tài sản khi xét

xử, Tòa Hình sự Tòa án nhân dân tối cao có quan điểm hướng dẫn như sau:

- Đối với các doanh nghiệp không có vốn góp của Nhà nước thì không

có tội Tham ô mặc dù người phạm tội Lợi dụng chức vụ, quyền hạn chiếm đoạt tài sản, mà tùy trường hợp cụ thể xét xử về tội Lạm dụng tín nhiệm chiếm đoạt tài sản, Lừa đảo chiếm đoạt tài sản hoặc tội Trộm cắp tài sản

- Đối với doanh nghiệp có vốn góp của Nhà nước từ 50% trở xuống và Nhà nước không giữ quyền chi phối doanh nghiệp đó thì cũng không có tội Tham ô tài sản (Chỉ đối với doanh nghiệp mà Nhà nước chiếm tỷ lệ góp vốn trên 50% và giữ quyền chi phối doanh nghiệp đó); đồng thời người thực hiện hành vi chiếm đoạt là người thỏa mãn các dấu hiệu về chủ thể của tội Tham ô thì ở đó mới có tội Tham ô tài sản [57]

Tôi đồng tình với quan điểm hướng dẫn của Tòa Hình sự Tòa án nhân dân tối cao đối với loại hình doanh nghiệp là các công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần có cổ phần, vốn góp chi phối của Nhà nước trên 50% vốn điều lệ, Nhà nước giữ quyền chi phối đối với doanh nghiệp này Khi đó, người có chức vụ, quyền hạn mà lợi dụng chức vụ, quyền hạn để chiếm đoạt tài sản mà họ có trách nhiệm quản lý thì cấu thành tội Tham ô tài sản, điều này phù hợp với quy định tại khoản 22 Điều 4 Luật doanh nghiệp năm 2005:

“Doanh nghiệp nhà nước là doanh nghiệp trong đó Nhà nước sở hữu trên 50% vốn điều lệ”, bởi vì là doanh nghiệp Nhà nước nên hành vi chiếm đoạt tài sản này cấu thành tội Tham ô tài sản là hợp lý

Mặt khác, trong văn bản số 156/C16 (P2) ngày 09/6/2006 về việc trả lời

Cơ quan cảnh sát điều tra Công an thành phố Hà Nội xin ý kiến chỉ đạo về việc định tội danh với hành vi một số cá nhân làm việc trong doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài, các doanh nghiệp khác không có vốn của Nhà nước có cấu thành tội “tham ô tài sản” hay không? Cơ quan Cảnh sát điều tra Bộ Công

an có quan điểm như sau:

Đối với các hành vi của cá nhân làm việc trong các công ty trách nhiệm hữu hạn (100% vốn tư nhân), các doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài, các doanh nghiệp khác không có vốn của Nhà nước, đã lợi dụng chức trách, nhiệm vụ được giao quản lý thì khách thể bị xâm hại không phải là quyền sở hữu Nhà nước và hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức Nhà nước Do đó xác định không phải là tội tham ô tài sản [6]

Như vậy, hoạt động đúng đắn của cơ quan, tổ chức bao gồm hoạt động của: Tổ chức chính trị; tổ chức chính trị- xã hội; tổ chức chính trị, xã hội-nghề

nghiệp; tổ chức xã hội; tổ chức xã hội - nghề nghiệp; doanh nghiệp có vốn của Nhà nước Bởi lẽ, chủ thể của tội tham ô tài sản là người có chức vụ,

quyền hạn được giao thực hiện một “công vụ” nhất định Mà người có chức

vụ, quyền hạn lại là người đại diện cho cơ quan, tổ chức, thực hiện công việc

cơ quan, tổ chức giao cho Do đó, cơ quan, tổ chức có chức năng hoạt động

“công vụ” thì hoạt động đúng đắn của cơ quan tổ chức là khách thể của tội tham ô tài sản Vậy, thế nào là “công vụ”? Cơ quan tổ chức nào có chức năng hoạt động “công vụ”? PGS.TS Phạm Hồng Thái cho rằng: “Công vụ” là hoạt