Đối tượng áp dụng Luật Phá sản năm 2004

Nguyên tắc và trình tự thanh toán Các giấy tờ mà Chủ nợ, đại diện người lao động, doanh 1

A MỞ ĐẦU

Qua nhiều năm tồn tại và phát triển, công ty có nhiều các loại hình khác nhau, cónhững loại hiện vẫn tồn tại và có xu hướng phát triển Căn cứ vào tính chất liên kết,chế độ trách nhệm của thành viên công ti và ý chí của nhà lập pháp, dưới góc độ pháplí người ta chia công ti thành hai loại cơ bản là công ty đối vốn và công ti đối nhân.Công ty đối nhân tồn tại dưới hai dạng cơ bản là công ty hợp danh và công ty hợp vốnđơn giản Công ty đối vốn thường được chia thành hai loại: công ty cổ phần và côngty trách nhiệm hữu hạn Mỗi loại hình công ty kể trên đều những đặc điểm ưu việtriêng Tuy nhiên công ty trách nhiệm hữu hạn là một loại hình công ty khá đặc biệtmang cả tính chất của công ty đối vốn và công ty đối nhân Công ty trách nhiệm hữuhạn ra đời là sản phẩm của các nhà hoạt động lập pháp Công ty trách nhiệm hữu hạnlà loại hình công ty kết hợp được ưu điểm về chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn củacông ty cổ phần và ưu điểm các thành viên quen biết nhau của công ty đối nhân Nókhắc phục được nhược điểm về sự phức tạp khi thành lập và quản lí của công ty cổphần và nhược điểm không phân chia được rủi ro của công ty đối nhân Hiện nay, ởViệt Nam và các nước trên thế giới các nhà đầu tư rất ưa thích thành lập công ty tráchnhiệm hữu hạn và số lượng công ty trách nhiệm hữu hạn được thành lập ngày càngnhiều Vậy để tìm hiểu rõ hơn về loại hình công ty này, chúng ta cùng xem xét mộttình huống sau:

Xuân, Yên, Dũng cùng góp vốn thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn M, với

dự định góp vốn như sau:

- Xuân góp nhà và quyền sử dụng 200 m2 đất;

- Yên góp vốn bằng giấy nhận nợ của công ty TNHH Q với Yên, giá trị khoản nợtheo giấy nhận nợ là 550 triệu đồng;

- Dũng góp bằng đô la Mỹ tương đương 1.000 triệu đồng Việt Nam.

Sau khi được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, các thành viên tiến hànhgóp vốn vào công ty theo quy định Xuân, Yên, Dũng nhất trí thỏa thuận:

+ Định giá nhà và quyền sử dụng đất của Xuân là 1.500 triệu đồng, mặc dù giáthị trường chỉ khoảng 700 triệu đồng, vì các thành viên tin rằng trong thời gian tớitheo quy hoạch, ngôi nhà của X sẽ ở vị trí mặt đường do con đường trước nhà đượcmở rộng.

+ Định giá phần vốn góp của Yên (bằng giấy nhận nợ) là 500 triệu đồng.

+ Dũng cam kết góp bằng đô la Mỹ tương đương 1.000 triệu đồng Việt Nam,nhưng khi thành lập công ty Dũng mới chỉ góp 500 triệu đồng; số vốn còn lại (tươngđương 500 triệu đồng) các thành viên nhất trí thỏa thuận Dũng sẽ góp khi nào công tycó yêu cầu bằng văn bản.

Cho biết ý kiến của mình về các vấn đề sau:

a Các loại tài sản góp vốn của Yên và Dũng vào công ty M b Định giá tài sản góp vốn của Xuân và Yên.

c Vốn điều lệ và tỷ lệ vốn góp của các thành viên công ty M.

d Để phòng ngừa tranh chấp liên quan đến việc chia lợi nhuận và rủi ro, hãy tưvấn giúp họ soạn thảo một số điều khoản của Điều lệ liên quan đến vấn đề này.

Công ty trách nhiệm hữu hạn là loại hình công ty gồm không quá 50 thành viên

góp vốn thành lập và công ty chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ti bằngtài sản của mình.

Theo điều 38 Luật doanh nghiệp thì công ty trách nhiệm hữu hạn có những đặcđiểm cơ bản sau:

Về thành viên: Công ty trách nhiệm hữu hạn từ hai thành viên trở lên có số lượng

thành viên tối thiểu là hai và tối đa không vượt quá 50 trong suốt thời gian hoạt động.Thành viên có thể là tổ chức, có thể là tổ chức, có thể là cá nhân Thành viên có thểmang quốc tịch Việt Nam, có thể mang quốc tịch nước ngoài.

Về vốn: Vốn điều lệ của công ty trách nhiệm hữu hạn là do các thành viên góp.

Vốn điều lệ chỉ là vốn đăng kí và có thể chưa được góp đủ ngay từ đầu Vốn điều lệcũng không được chia thành cổ phần cổ phiếu và không được phát hành cổ phiếu đểhuy động vốn Phần vốn góp của các thành viên chỉ được chuyển nhượng theo quyđịnh của pháp luật.

Về trách nhiệm tài sản: Công ty chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các

nghĩa vụ tài sản khác của công ty bằng tài sản của mình (trách nhiệm hữu hạn) Thànhviên công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của côngty trong phạm vi số vốn đã cam kết góp vào công ty Như vậy, trong công ty tráchnhiệm hữu hạn có sự phân tách tài sản: tài sản của công ty và tài sản của các thànhviên Nguyên tắc phân tách tài sản được áp dụng trong mọi mối quan hệ tài sản, nợnần và trách nhiệm của công ty.

Tư cách pháp lí: Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có tư cách

pháp lí từ ngày được cấp giấy đăng kí kinh doanh.

2 Quy chế pháp lí về vốn

Công ty trách nhiệm hữu hạn là loại hình công ty đối vốn không được phát hànhcổ phiếu ra thị trường để công khai huy động vốn trong công chúng Khi thành lập

công ty, các thành viên phải cam kết góp vốn vào công ty với giá trị vốn góp và thờihạn góp vốn cụ thể Thành viên phải góp vốn đầy đủ và đúng hạn như đã cam kết Khigóp đủ giá tri phần vốn góp, thành viên được công ty cấp giấy chứng nhận phần vốngóp Trường hợp có thành viên không góp vốn đầy đủ và đúng hạn số vốn đã cam kếtthì số vốn chưa góp được coi là nợ của thành viên đối với công ty và thành viên đóphải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh do không góp đủ và đúng hạn sốvốn đã cam kết

Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn có quyền yêu cầu công ty mua lại phầnvốn góp của mình trong những trường hợp nhất định (quy định tại Điều 43 Luật doanhnghiệp) Trong quá trình hoạt động của công ty, thành viên có quyền chuyển nhượngmột phần hoặc toàn bộ phần vốn góp của mình cho người khác (Điều 44 Luật doanhnghiệp)

Về tăng, giảm vốn điều lệ: Theo quy định của hội đồng thành viên công ty có thểtăng vốn điều lệ bằng các hình thức như tăng vốn góp của các thành viên; điều chỉnhtăng mức vốn điều lệ tương ứng với giá trị tài sản tăng lên của công ty; tiếp nhận vốngóp của thành viên mới Công ty có thể giảm vốn điều lệ theo quyết định của hội đồngthành viên bằng các hình thức và thủ tục được quy định tại Điều 60 Luật doanhnghiêp.

Công ty chỉ được chia lợi nhuận cho các thành viên khi kinh doanh có lãi, đãhoàn thành nghĩa vụ thuể và các nghĩa vụ tài chính khác đồng thời vẫn đảm bảo thànhtoán đủ các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản đến hạn phải trả khác sau khi đã chia lợinhuận.

II GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ

1 Các loại tài sản góp vốn của Yên và Dũng vào công ty M

Công ty trách nhiệm hữu hạn – một loại hình công ty mang những đặc trưng cơbản của công ty đối vốn nên vấn đề góp vốn trong việc thành lập công ty là rất quantrọng Tài sản góp vốn có thể tồn tại dạng khác nhau và là một vấn đề lí luận và thựctiễn cần được chú ý Sau đây là một số ý kiến về vấn đề tài sản góp vốn trong tìnhhuống nêu ra ở đề bài.

Trong trường hợp nêu trên, Yên và Dũng cùng góp vốn với với Xuân thành lậpcông ty TNHH M, trong đó:

- Yên góp vốn bằng giấy nhận nợ của công ty TNHH Q với Yên (giá trị khoản nợtheo giấy là 550 triệu đồng);

- Dũng góp bằng đô la Mỹ tương đương 1.000 triệu đồng Việt Nam.

Theo khoản 4 Điều 4 Luật doanh nghiệp 2005: “Góp vốn là việc đưa tài sản vào

công ty để trở thành chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung của công ty.” Cũng theo

đó, “Tài sản góp vốn có thể là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị

quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tàisản khác ghi trong Điều lệ công ty do thành viên góp để tạo thành vốn của công ty”.

* Về tài sản góp vốn của Yên:

- Giấy nhận nợ không nằm trong những loại tài sản góp vốn cụ thể đã được liệtkê tại khoản 4 Điều 4 Luật Doanh nghiệp (như tiền Việt Nam, ngoại tệ,…) Tuy nhiên,tài sản góp vốn của Yên trong trường hợp này là hợp pháp vì:

- Thứ nhất: Giấy nhận nợ là một loại tài sản được pháp luật thừa nhận TheoĐiều 163 Bộ luật Dân sự năm 2005: “Tài sản bao gồm vật, tiền, giấy tờ có giá và các

quyền tài sản” và Điều 181 BLDS 2005: “Quyền tài sản là quyền trị giá được bằngtiền và có thể được chuyển giao trong giao dịch dân sự, kể cả quyền sở hữu trí tuệ.”.

Điều 322 BLDS cũng có quy định về các quyền tài sản dùng để đảm bảo thực hiệnnghĩa vụ dân sự, trong đó đã liệt kê các quyền tài sản, bao gồm quyền đòi nợ

Ngoài ra, nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006 do Chính phủ banhành quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Đầu tư ngày

29/11/2005 về hoạt động đầu tư nhằm mục đích kinh doanh cũng có quy định: “Vốnđầu tư là đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi và các tài sản hợp pháp khác để

thực hiện hoạt động đầu tư theo hình thức đầu tư trực tiếp hoặc đầu tư gián tiếp Tàisản hợp pháp gồm: … d) Các quyền đòi nợ và quyền có giá trị kinh tế theo hợpđồng;”

Như vậy, có thể nói, theo quy định của pháp luật hiện hành, quyền đòi nợ làquyền tài sản, và quyền tài sản này cũng có thể sử dụng vào mục đích góp vốn đểthành lập doanh nghiệp theo các quy định của pháp luật.

- Thứ hai: trong trường hợp này, việc góp vốn thành lập công ty bằng giấy nhận

nợ của Yên đã được các thành viên còn lại trong công ty chấp nhận (Công ty TNHHM của Dũng, Yên, Xuân đã được cấp giấy đăng kí kinh doanh, các thành viên đã cóthỏa thuận và tiến hành góp vốn vào công ty theo quy định.) Theo khoản 4, Điều 4

Luật doanh nghiệp, Tài sản góp vốn còn là: “…các tài sản khác ghi trong Điều lệ

công ty do thành viên góp để tạo thành vốn của công ty” Vì thế, trong tình huống

này, tuy không phải là loại tài sản được liệt kê cụ thể tại khoản 4 Điều 4 Luật doanhnghiệp nhưng Giấy ghi nợ - tài sản góp vốn của Yên vẫn hoàn toàn hợp pháp do đãđược các thành viên khác trong công ty thừa nhận và ghi nhận trong Điều lệ công ty.

Tóm lại, tài sản góp vốn của Yên trong trường hợp này là hợp pháp; việc Yêngóp vốn bằng giấy nhận nợ với giá trị khoản nợ theo giấy là 550 triệu đồng phù hợpvới các quy định của pháp luật Tuy nhiên, trên thực tế, việc góp vốn bằng giấy nhậnnợ đem lại nhiều rủi ro cho công ty: có rất nhiều trường hợp các giấy tờ đòi nợ này lạikhông đòi được hoặc không đòi đủ được giá trị của nó Do đó mà khi thành viên gópvốn vào công ty thì công ty cũng có những điều lệ yêu cầu các thành viên trong côngty phải thực hiện đó là: thành viên phải góp vốn đầy đủ và đúng hạn bằng loại tài sảngóp vốn như đã cam kết.

* Về tài sản góp vốn của Dũng:

Dũng tham gia góp vốn vào công ty TNHH M bằng đô la Mỹ Đô la Mỹ có được

coi là một loại ngoại tệ tự do chuyển đổi theo quy định tại điều 4 LDN 2005 haykhông? Theo tập quán quốc tế, ngoại tệ tự do chuyển đổi là ngoại tệ được số đông các

nước trên thế giới thừa nhận Nói cách khác, đó là ngoại tệ được dễ dàng tính ranhững giá trị tưng đưng khác, tính ra những đồng tiền quốc tế khác và được thị trườngtiền tệ quốc tế chấp nhận chẳng hạn như: đồng đô la Mỹ, đô la úc, đô la Singapore,đồng frăng Pháp, đồng frăng Thụy Sĩ, đồng Yên Nhật, đồng Mác Ðức Có nhiều điềukiện để một đồng tiền được tự do chuyển đổi

Cũng theo theo Ngân hàng ngoại thương Thành phố Hồ Chí Minh thì ngoại tệtự do chuyển đổi có 3 điều kiện chủ yếu như sau:

- Ðồng tiền đó phải được dùng trong thanh toán thương mại quốc tế.

- Ðồng tiền đó phải được tham gia vào sự giao dịch trên thị trường tiền tệ quốctế nghĩa là được niêm yết giá trên thị trường hối đoái quốc tế.

- Ðồng tiền đó phải được tự do hóa đầu tư ( trực tiếp và gián tiếp) nhìn dưới gócđộ hình thái của đồng tiền.

Như vậy, những ngoại tệ tự do chuyển đổi có thể góp vốn vào thành lập công tyTrách nhiệm hữu hạn là những ngoại tệ có thể quy đổi được trên thị trường Việt Namvà được Ngân hàng nhà nước Việt Nam công nhận tỷ giá hối đoái trên thị trường

Vậy ta có thể khẳng định rằng: Đô la Mỹ là một loại ngoại tệ tự do chuyển đổitheo quy định tại điều 4 LDN 2005 Tuy nhiên, việc góp vốn bằng đô la Mỹ có thể sẽ

đem lại bất lợi cho thành viên góp vốn – Dũng hoặc công ty M, nhất là trong trườnghợp Dũng chưa góp đủ số vốn đã cam kết như tình huống đặt ra

Do tỷ giá giữa đồng Việt Nam và đồng đô la Mỹ lên xuống thất thường nên gópvốn bằng tiền đô có khả năng gây ra chênh lệch giữa vốn thực góp và vốn cam kếtgóp Tại thời điểm công ty có văn bản yêu cầu Dũng góp nốt số vốn còn lại (bằng tiềnđô la Mỹ), nếu tỉ giá có sự chênh lệch (tăng lên hay giảm đi) sẽ dẫn đến việc công tyM hoặc Dũng sẽ được hưởng lợi hoặc phải chịu thiệt hại vì sự chênh lệch tỉ giá này.Ví dụ: tại thời điểm công ty có văn bản yêu cầu, tỉ giá tăng, tiền Việt Nam đồng mấtgiá, số vốn mà dũng phải góp vào công ty sẽ có giá trị lớn hơn khoản tiền 500 triệuđồng còn lại, công ty M sẽ được lợi về khoản tiền này và Dũng sẽ là người chịu phầnthiệt và ngược lại, nếu giá đô la Mỹ giảm, Dũng sẽ được lợi và công ty M sẽ là ngườichịu thiệt Tóm lại, việc góp vốn bằng đô la Mỹ và không góp đủ số vốn ngay từ đầuchắc chắc sẽ gây bất lợi cho một trong hai bên: hoặc là người góp vốn, hoặc là công tytrong trường hợp có sự biến động tỷ giá.

Vấn đề khác được đặt ra như: tại thời điểm chia lợi nhuận, tỉ giá đô la Mỹ vàđồng Việt Nam thay đổi thì tỉ lệ chia lợi nhuận giữa các thành viên có thay đổi? Đểgiải quyết vấn đề này, thông thường, các thành viên khi thành lập công ti đều quy đổivốn góp thành Việt Nam đồng và ghi rõ tỉ lệ phân chia lợi nhuận trong điều lệ công tinên giá ngoại tệ có biến động cũng không ảnh hưởng đến tỉ lệ này.

2 Định giá tài sản góp vốn của Xuân và Yên.

Định giá tài sản có ý nghĩa vô cùng quan trọng trong trình tự thủ tụcgóp vốn Là công việc đầu tiên phải làm trong khi lập bản cam kết vốn góp của côngty nếu như tài sản góp vốn không phải là tiền việt nam Việc định giá tài sản cho cóthể do các thành viên tự định giá hoặc định giá thông qua một tổ chức định giáchuyên nghiệp Định giá đúng nguyên tắc và chính xác giá trị của tài sản sẽ giúpcho công ty biết tổng số vốn góp của công ty theo cam kết cũng như tỷ lệ vốn gópcủa các thành viên trong công ty, từ đó giúp công ty minh bạch, dễ dàng, hạn chếtranh chấp trong việc chia lợi nhuận và rủi ro cho các thành viên.

Theo quy định của luật doanh nghiệp thì tài sản góp vốn có thể tồn tại dưới nhiềuhình thức khác nhau, chính vì vậy chúng cần phải được định giá trước khi mang vàođể góp vốn Việc định giá tài sản là khâu quan trọng trong quá trình các thành viêngóp vốn Việc định giá tài sản có ảnh hưởng đến giá trị tài sản góp vốn, vốn điều lệ,cũng như tỉ lệ góp vốn của các thành viên Sau đây là một số nguyên tắc về định giátài sản được quy định tại Điều 30 Luật doanh nghiệp 2005:

“1 Tài sản góp vốn không phải là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi,vàng phải được các thành viên, cổ đông sáng lập hoặc tổ chức định giá chuyênnghiệp định giá.

2 Tài sản góp vốn khi thành lập doanh nghiệp phải được các thành viên, cổđông sáng lập định giá theo nguyên tắc nhất trí; nếu tài sản góp vốn được định giácao hơn so với giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì các thành viên, cổ đông sánglập liên đới chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của côngty bằng số chênh lệch giữa giá trị được định và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tạithời điểm kết thúc định giá.

3 Tài sản góp vốn trong quá trình hoạt động do doanh nghiệp và người góp vốnthoả thuận định giá hoặc do một tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá Trườnghợp tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá thì giá trị tài sản góp vốn phải đượcngười góp vốn và doanh nghiệp chấp thuận; nếu tài sản góp vốn được định giá caohơn giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì người góp vốn hoặc tổ chức định giá vàngười đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp cùng liên đới chịu trách nhiệm đốivới các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bằng số chênh lệch giữa giá trịđược định và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá”

Tuy nguyên tắc trong luật đã quy định rất rõ ràng như vậy nhưng trên thực tếvấn đề định giá tài sản góp vốn lại là một vấn đề nhiều vướng mắc cần được xem xétvà điển hình là một số điểm như: định giá cao hoặc thấp hơn so với giá trị thực của tàisản cần định giá, định giá quyền tài sản, định giá tài sản có giá trị thay đổi trong tươnglai…

Sau đây, để hiểu rõ thêm về vấn đề định giá tài sản góp vốn, nhóm chúng tôi xinđi vào phân tích tình huống đã nêu:

Xét tình huống, căn cứ vào điều 30 LDN 2005 quy định về tài sản góp vốn thì tàisản của Xuân và Yên không phải là tiền Việt Nam nên phải được định giá theo thỏathuận của các thành viên hoặc được định giá bởi tổ chức định giá chuyên nghiệp.

Thứ nhất, đối với tài sản của Xuân đem ra góp vốn thành lập công ty M là nhà

và quyền sử dụng 200 m2 đất ở đây có 2 loại tài sản đó là nhà và quyền sử dụng đất.Như đã quy định ở điều 4 thì quyền sử dụng đất được chấp nhận là tài sản góp vốncủa công ty nếu như giấy tờ là hợp pháp Nhà là bất động sản (điều 174 BLDS 2005)là tài sản có giá trị lưu thông trên thị trường và quy được bằng tiền, vậy nếu như nhàlà hợp pháp và các bên có thỏa thuận vào điều lệ công ty thì nhà là một loại tài sảnkhác theo quy định tại điều 4 LDN 2005 được chấp nhận là tài sản góp vốn Tuy

nhiên, nhà (được chứng nhận bằng sổ hồng do cơ quan nhà nước có thẩm quyền cấp)là tài sản có đăng kí và quyền sử dụng đất (được chứng nhận bằng sổ đỏ do cơ quan

nhà nước có thẩm quyền cấp) nếu như được góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền

sở hữu tài sản và quyền sử dụng đất cho công ty tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền.Việc chuyển quyền sở hữu đối với tài sản góp vốn không phải chịu lệ phí trước bạ

(Theo điều 29 LDN 2005)

Việc định giá tài sản của Xuân – nhà và quyền sử dụng 200m2 đất sau khi đượcsự nhất trí thỏa thuận của các thành viên: định giá nhà và quyền sử dụng đất của Xuânlà 1.500 triệu đồng, mặc dù giá thị trường chỉ khoảng 700 triệu đồng, vì các thànhviên tin rằng trong thời gian tới theo quy hoạch, ngôi nhà của X sẽ ở vị trí mặt đườngdo con đường trước nhà được mở rộng.Theo quy định tại công văn của tòa án nhândân tối cao số 109/2001/KHXX ngày 4/9/2001 về việc xác định giá quyền sử dụng đấtvà định giá nhà dựa trên cơ sở thỏa thuận của các bên không trái pháp luật.

Vào thời điểm định giá tài sản là nhà và quyền sử dụng đất của Xuân, theo giá thịtrường tại địa phương là 700 triệu đồng, nhưng các thành viên đã thỏa thuận nhất tríđịnh giá tài sản là 1,5 tỷ đồng Tài sản góp vốn đã được định giá cao hơn giá trị thựctế tại thời điểm kết thúc định giá là 800 triệu đồng Trong trường hợp phát sinh nhữngkhoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty thì các thành viên trong công ty phảiliên đới chịu trách nhiệm với các nghĩa vụ tài sản của công ty đối với số chênh lệch tạithời điểm kết thúc định giá là 800 triệu đồng

Thứ hai, đối với tài sản của Yên đem ra góp vốn thành lập công ty M là giấy

nhận nợ của công ty TNHH Q với Yên, giá trị khoản nợ theo giấy nhận nợ là 550

triệu đồng Theo điều 163 BLDS “Tài sản bao gồm vật, tiền, giấy tờ có giá và các

quyền tài sản” Giấy xác nhận nợ được trị giá được bằng tiền và có thể chuyển giao

trong giao dịch dân sự Vì vậy, giấy nhận nợ là quyền tài sản “ Quyền tài sản là

quyền trị giá được bằng tiền và có thể chuyển giao trong giao dịch dân sự, kể cảquyền sở hữu trí tuệ ”( điều 181 – BLDS 2005) Và được coi là một loại tài sản theo

quy định tại điều 163, BLDS 2005

Việc định giá tài sản của Yên – giấy nhận nợ của công ty TNHH Q với Yên,giá trị khoản nợ theo giấy nhận nợ là 550 triệu đồng; tức là khi thực hiện góp vốn vàđịnh giá giấy nhận nợ tức là thực hiện việc chuyển giao quyền đòi nợ - quyền đòi nợhiện có của Yên và công ty Q Sau khi xét khả năng tài chính và khả năng trả nợ củacông ty Q, cũng như tính rủi ro của việc chuyển giao quyền đòi nợ sẽ xảy ra trườnghợp công ty M không đòi được nợ, các thành viên đã thỏa thuận và nhất trí định giáphần vốn góp của Yên là 500 triệu đồng, thấp hơn phần giá trị thực của giấy đòi nợ 50triệu

3 Vốn điều lệ và tỷ lệ vốn góp của các thành viên công ty M

Khoản 6 Điều 4 LDN 2005 đã có định nghĩa về vốn điều lệ như sau:

“Vốn điều lệ là số vốn do các thành viên, cổ đông góp hoặc cam kết góp trongmột thời hạn nhất định và được ghi vào Điều lệ công ty”.

Vốn điều lệ của công ty M trong tình huống sẽ là vốn mà các thành viên cam kếtgóp: Vốn điều lệ của công ty là 3 tỷ đồng

- Về vốn góp của Xuân: Xuân phải chuyển giao ngôi nhà và quyền sử dụng

đất sang cho công ty M.

Trong tình huống thì các thành viên của công ty đã thống nhất định giá ngôi nhàvà quyền sử dụng đất của Xuân là 1,5 tỷ đồng mặc dù giá thị trường vào thời điểm đóchỉ khoảng 700 triệu đồng Như vậy, nếu như giá trị ngôi nhà tăng đúng như dự đoáncủa các thành viên công ty hoặc nếu như không được 1,5 tỷ đồng theo họ dự đoán thìvấn đề vốn điều lệ đã đăng kí sẽ được giải quyết như thế nào?

Trường hợp này ta có thể giải quyết theo khoản 2 Điều 30 Luật doanh nghiệp

2005 quy định: “Tài sản góp vốn khi thành lập doanh nghiệp phải được các thành

viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc nhất trí; nếu tài sản góp vốn đượcđịnh giá cao hơn so với giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì các thành viên, cổđông sáng lập liên đới chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sảnkhác của công ty bằng số chênh lệch giữa giá trị được định và giá trị thực tế của tàisản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá”.