Nghiên cứu so sánh các quy định chung trong luật hợp đồng của một số nước trên thế giới

Tính cấp thiết của đề tài Hợp đồng HĐ chiếm một vị trí quan trọng trong cuộc sống hàng ngày của con người và luật HĐ LHĐ, vì vậy, cũng trở thành một bộ phận quan trọng trong đời sống dân

B ộ T ư PH Á P

T R Ư Ờ N G Đ Ạ I • h ọ c• l u ậ t h à n ộ i• •

ĐÈ TÀI KHOA HỌC CẤP TRƯỜNG

NGHIÊN CỨU SO SÁNH CÁC QUY ĐỊNH CHUNG TRONG LUẬT HỢP ĐÒNG

CỦA MỘT SÓ NƯỚC TRÊN THẾ GIỚI

NHỮNG NGƯỜI THAM GIA THựC HIỆN ĐÈ TÀI

Chủ nhiệm đê tài, tác

giả CĐ 01, 02, 03, 06,

10

Tác giả CĐ 15, 16 và đồng tác giả chuyên

đề 12

MỤC LỤC

Trang

PHẦN I: KHÁI QUÁT VÈ LUẬT HỢP ĐỒNG s o SẢNH VÀ CÁC

XU HƯỚNG NGHIÊN c ứ u s o SÁNH LUẬT HỢP ĐỒNG TRÊN

I Luật hợp đồng trong thực tiễn và trong tư duy của con người:

II Một số xu hướng tiếp cận chủ yếu trong nghiên cứu so sánh luật

PHẦN II: NGHIÊN c ứ u NHỮNG QUY ĐỊNH CHUNG

I Nguồn Luật hợp đồng của Anh, Mỹ, Pháp và Đức dưới góc độ so

PHẦN III

S ự TƯƠNG ĐÒNG VÀ KHÁC BIỆT ĐIẺN HÌNH

GIỮA CÁC QUY ĐỊNH CHUNG TRONG LUẬT HỢP ĐÒNG

CỦA ANH, MỸ, PHÁP VÀ ĐỨC

76

I v ề đề nghị và chấp nhận đề nghị giao kết họp đồng 76

V v ề giao kết hợp đồng thông qua đại diện theo ủy quyền 85

Chuyên đề 1: Luật hợp đồng trong thực tiễn và trong tư duy của con

người: nguồn cảm hứng cho khoa học luật họp đồng so sánh -

Chuyên đề 2: Một số xu hướng tiếp cận chủ yếu trong nghiên cứu so

sánh luật hợp đồng trên thế giói - PGS TS Nguyễn Thị Ảnh Vân 129

Chuyên đề 3 : Nguồn luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng ở Anh, Mỹ,

Pháp và Đức dưới góc độ so sánh - PGS TS Nguyễn Thị Ảnh Vân 134

Chuyên đề 4 : Đề nghị và chấp nhận - ThS Phạm Quỷ Đạt 151

Chuyên đè 5 : Hình thức hợp đồng - ThS Phạm Quỷ Đạt.

Chuyên đề 6 : Năng lực giao kết hợp đồng - PGS.TS Nguyễn Thị Ảnh

Văn.

Chuyên đề 7 : Họp đồng giao kết vì lợi ích của bên thứ ba - ThS Kiểu

Thị Thanh, ThS Phạm Minh Trang.

Chuyền đề 8: Giao kết hợp đồng thông qua đại diện theo ủy quyền -

ThS ĐỖ Thị Ảnh Hồng

Chuyên đề 9 : Nội dung hợp đồng - ThS Nguyễn Đức Ngọc.

Chuyên đề 10: Các trường hợp hợp đồng vô hiệu - PGS TS Nguyễn

Thi Ảnh Vân.•

Chuyên đề 11: Ký kết hợp đồng theo mẫu - ThS Kiều Thị Thanh,

ThS Đ ỗ Thị Ảnh Hồng.

Chuyên đề 12: Thực hiện hợp đồng - ThS Đặng Thị Hồng Tuyến,

ThS Đ ỗ Thị Ảnh Hồng, ThS Phạm Minh Trang, Bùi Thị Minh Trang.

Chuyên đề 13; Giải thích họp đồng - ThS Nguyễn Đức Ngọc.

Chuyên đề 14: Thực hiện hợp đồng qua đại diện theo uỷ quyền -ThS

DANH MỤC THUẬT NGỮ VIÉT TẮT

BÁO CÁO PHÚC TRÌNH

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Hợp đồng (HĐ) chiếm một vị trí quan trọng trong cuộc sống hàng ngày của con người và luật HĐ (LHĐ), vì vậy, cũng trở thành một bộ phận quan trọng trong đời sống dân sinh do khả năng tạo nền tảng pháp lý cho việc cưỡng chế thực hiện những cam kết giữa các bên chủ thể giao kết HĐ Cũng chính vì vậy, LHĐ còn là lĩnh vực được đặc biệt quan tâm trong khoa học pháp lý ở nhiều nước trên thế giới; các nhà khoa học luật nói chung và các nhà làm luật nói riêng đều có xu hướng muốn tìm hiểu

và hoàn thiện mảng pháp luật này nhàm bảo vệ thoả đáng lợi ích của các bên giao kết

HĐ Đồng thời ở nhiều nước phát triển trên thế giới, LHĐ được coi là kiến thức cơ bản

và tối thiểu mà các luật gia phải có

Nếu như khoa học LHĐ đóng vai trò quan trọng đến như vậy trong đời sống dân sinh ở mỗi quốc gia thì khoa học LHĐ so sánh cũng đóng một vai trò tương tự trong các giao lưu thương mại vượt qua khuôn khổ biên giới quốc gia Trong xu thế tất yếu của toàn cầu hoá và hội nhập quốc tế như hiện nay, giao lưu thương mại giữa các quốc gia ngày càng phát triển và trong bối cảnh đó, HĐ là công cụ không thể thiếu để thiết lập các quan hệ thương mại này Nhu cầu nghiên cứu và nắm bắt được những vấn

đề cốt lõi không chỉ của LHĐ trong nước mà còn cần nắm bắt được cả mảng pháp luật tương ứng của một số hệ thống pháp luật (HTPL) khác trên thế giới, vì vậy, đã và đang trở nên cấp thiết và là kiến thức không thể thiểu cho các luật gia trong bổi cảnh toàn cầu hoá mọi lĩnh vực của đời sống trong đó có lĩnh vực kinh tế, thương mại

Bên cạnh đó, đề tài khoa học: "Nghiên cứu so sánh các quy định chung trong

LHĐ của một sổ nước trên thế giới" sau khi hoàn tất sẽ là một nguồn tư liệu quan

trọng cho các giảng viên, sinh viên luật, và tất cả những ai quan tâm tìm hiểu về LHĐ của một số quốc gia trên thế giới dưới góc độ so sánh luật học Trong điều kiện các cơ

sở đào tạo luật ở Việt Nam đều chưa biên soạn giáo trình về lĩnh vực này, các loại sách tham khảo, chuyên khảo về lĩnh vực LHĐ so sánh bằng tiếng Việt cũng hầu như rất hiểm hoi; mặt khác khả năng nghiên cứu tài liệu luật nói chung và tài liệu LHĐ nói riêng bằng tiếng nước ngoài của độc giả, nói chung còn hạn chế, đề tài nghiên cứu này

hy vọng sẽ là nguồn tài liệu tham khảo bổ ích

Với những lý do trên, việc lựa chọn đề tài “Nghiên cứu so sánh các quy định

chung trong LHĐ của một số nước trên thế giới ” làm đề tài nghiên cứu khoa học trong

bối cảnh toàn cầu hoá và hội nhập kinh tế quốc tế như hiện nay là việc làm thiết thực

và cấp bách

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

2.1 Ngoài nước:

1

Có một số công trình nghiên cứu so sánh về LHĐ được công bố dưới dạng một mục nhỏ trong cuốn sách viết về Luật so sánh nói chung:

1.1 Konrad Zweigert & Hein Kotz, “Introduction to Comparative Law '\ 1998,

Clarendon Press Oxford

Phần II của cuốn sách viết về HĐ dưới góc độ so sánh giữa pháp luật của một vài nước đại diện cho truyền thống Civil Law và Common Law nhưng cuốn sách đã ra đời cách đây hơn hai thập kv, vì vậy nhiều vấn đề được bàn luận trong cuốn sách không còn mang tính thời sự

1.2 Piter De Cruz, “Comparative Law in a Changing W orlđ\ 1999, Cavendish

Publishing Company

Mục 10 của cuốn sách viết về luật nghĩa vụ trong đó có một phần nhỏ của mục này tập trung vào so sánh LHĐ của Anh và của Lamã, với những thông tin không còn nhiều tính thời sự

1.3 Mathias Reimann, Reihard Zimmermann, “The Oxford Handbook o f Comparative

Law”, 2006, Oxíòrd University Press.

Mục 28 Phần III của cuốn sách viết về LHĐ so sánh tuy nhiên đây là một cuốn sách viết về quá nhiều lĩnh vực luật so sánh chuyên ngành, vì vậy, các lác già không đi sâu vào tùng lĩnh vực cụ thể mà chỉ lướt qua một số điểm như đề nghị và chấp thuận trong giao kết họp đồng, cưỡng chế thi hành HĐ, vi phạm HĐ vá các giái pháp pháp lý một cách hết sức khái quát

ngoài viết tuy nhiên cách đây đã khá lâu, hoặc gàn đây nhưng lại quá tập trung vào

khía cạnh kinh tế của HĐ Ví dụ: Sách dịch “Những quy định chung về LHĐ ở Pháp,

Đức, Anh, M ỹ \ Người dịch: Phạm Thái Việt; NXB Chính trị quốc gia, 1993 Cuốn

sách này đã được chuyển tải sang tiếng Việt, bình luận về xu hướng phát triển chung của LHĐ các nước Pháp, Đức, Anh, Mỹ; các văn bản pháp luật của Pháp, Đức, Anh,

Mỹ về HĐ Tuy nhiên, cuốn sách ra đời cách đây hai thập kỷ, vì vậy những thông tin

về pháp luật HĐ ở các quốc gia này có phần lỗi thời; và thậm chí xu hướng phát triển được dự đoán trong cuốn sách không còn là dự đoán mà đã đi vào quá khứ Ngoài ra còn một vài tác phẩm khác cũng rơi vào một trong hai trạng thái đã đề cập: P.D.V

Marsh, “Comparative Contract Law: Engỉand, France & Gemany”, 1994, Gower; Mitja Kovac, “Comparative Contract Law & Economics”, 2011, Echvard Elgar Publisher; Thomas Kadner Graziano,^Comparative Contract Law,\ 2009, Palgrave

thứ ba Ví dụ gần đây nhất là tác phẩm của Martin Hogg: "Promises and Contract

Law: Comparative Perspectives'\ 2011, Cambridge University Press.

2.2 Trong nước:

Cho tới nay, các công trình nghiên cứu so sánh về LHĐ đã xuất bản trong nước mới dừng lại ở con số hết sức khiêm tốn Chỉ có một vài bài tạp chí, và một con số thậm chí còn nhỏ nhoi hơn dưới dạng luận văn Các bài tạp chí chủ yếu mô tả lại một

số vấn đề về LHĐ của một quốc gia nào đó với nội dung hết sức cơ bản như khái niệm, đặc điểm và nguồn LHĐ của Mỹ, của Đức; hoặc nghiên cứu về một lĩnh vực nào đó của LHĐ của Việt Nam có liên hệ với lĩnh vực có liên quan trong LHĐ của một quốc gia nào đ ó Cụ thể, các công trình nghiên cứu đã được công bố trong nước

có ít nhiều liên quan tới LHĐ so sánh gồm:

2.2.1 “Hiệu lực của chấp nhận giao kết HĐ theo Bộ luật Dân sự (BLDS) 2005

- Nhìn từ góc độ so sánh ”, TS Ngô Huy Cương - Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà

Nội - Tạp chí nghiên cứư lập pháp

Bài viết tập trung vào một mảng nhỏ của LHĐ, đó là hiệu lực của chấp nhận giao kết HĐ (bao gồm: thời điểm chấp nhận giao kết, phương thức giao kết, thời hạn chấp nhận, trả lời chấp nhận) theo pháp luật Việt Nam, Đức, Canada và Nga

2.2.2 “Bàn về khái niệm và các điều kiện của chấp nhận giao kết HĐ theo

BLDS 20 0 5 ” TS Ngô Huy Cương - Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội - Tạp chí

Dân chủ và Pháp luật số 1/2010

Bài viết bàn về khái niệm k‘Chấp nhận đề nghị giao kết HĐ” và các điều kiện để chấp nhận giao kết HĐ theo pháp luật Việt Nam (trước năm 1975 và hiện hành), pháp luật Pháp Pháp luật liên bang Nga

2.2.3 “Pháp luật HĐ Hoa Kỳ và những điểm khác biệt cơ bản so với pháp luật

Việt N a m ”, TS Vũ Thị Lan Anh - Luật học Trường Đại học Luật Hà Nội sổ

12/2010, tr 11 - 17

2.2.4 “So sánh chế định giao kết hợp động theo pháp luật Việt Nam và pháp

luật Hoa K ỳ ” Luận văn ThS Luật: 60 38 50 Nguyễn Thị Mai Hương; Nghd : TS

Ngô Huy Cương-H :.Khoa Luật, 2009

2.2.5 “Chế định HĐ theo pháp luật Cộng hoà liên bang Đ ứ c ”, TS Vũ Thị Lan

Anh, Tạp chí Luật học Trường Đại học Luật Hà Nội số đặc san 9/2011, tr 89 - 94

2.2.6 “Một số điểm khác nhau trong chế độ trách nhiệm đoi với vi phạm HĐ

theo pháp luật Việt Nam và pháp luật A ustralia”, Nguyễn Thị Minh, Luật học, số

2/1999, tr.49-52

3 Mục đích nghiên cứu của đề tài

tiễn đời sống;

3

- Tổng kết các xu hướng tiếp cận chủ yếu trong nghiên cứu so sánh LHĐ;

- Làm rõ sự tương đồng và khác biệt điển hình giữa các quy định chung trong LHĐ của một số quốc gia trên thế giới trên các lĩnh vực:

+ Giao kết HĐ (đề nghị, chấp thuận; thủ tục giao kết HĐ; hình thức của HĐ; năng lực giao kết HĐ; HĐ giao kết vì quyền lợi của bên thứ ba; giao kết HĐ thông qua đại diện theo uỷ quyền; ký kết HĐ theo mẫu);+ Nội dung HĐ;

+ HĐ vô hiệu;

+ Thực hiện HĐ;

+ Chấm dứt HĐ

sánh ở bậc đào tạo cử nhân luật tại trường Đại học Luật Hà Nội

4 Nội dung nghiên cứu

Đề tài được triển khai nghiên cứu theo bổn nội dung lớn:

4.1 Phần nghiên cứu khải quát về LHĐ so sánh và các xu hướng nghiên cứu so sánh LHĐ trên thế giới

- Nghiên cứu vai trò và vị trí của LHĐ so sánh và lý do hình thành khoa học LHĐ so sánh;

- Chỉ ra các xu hướng chinh trong nghiẽn cứu LHĐ so sánh

4.2 Phần nghiên cứu so sánh về nguồn LHĐ

- So sánh và đánh giá các quy định về năng lực giao kết HĐ;

- So sánh và đánh giá các quy định về HĐ giao kết vì quyền lợi của bên thứ ba;

- So sánh và đánh giá các quy định về giao kết HĐ thông qua đại diện theo uỷ quyền;

- So sánh và đánh giá các quy định về nội dung HĐ;

- So sánh và đánh giá các quy định về ký kết HĐ theo mẫu;

- So sánh và đánh giá các quy định về các trường hợp HĐ vô hiệu

4.4 Phần nghiên cứu so sánh các quy định pháp luật về thực hiện và chấm dứt HĐ

Đi sâu nghiên cứu về sự tương đồng và khác biệt điển hình giữa các quy định chung trong LHĐ của một số nước, từ khâu giao kết cho tới khâu thực hiện vè chấm dứt HĐ Cụ thể là:

- Nghiên cứu so sánh các quy định về thực hiện HĐ;

- Nghiên cứu so sánh và đánh giá các quy định về thực hiện HĐ thông qua đạidiện theo uỷ quyền;

- Đe tài không nghiên cứu toàn bộ các quy định của LHĐ của những quốc gia nói trên mà chỉ đi vào nghiên cứu so sánh những quy định chung trong LHĐ ở những quốc gia này

- Đề tài nghiên cứu này không hướng tới việc sử dụng kết quả nghiên cứu để hoàn thiện mảng pháp luật có liên quan trong nước mà chỉ nhàm tìm hiểu về pháp luật

HĐ của những quốc gia được lựa chọn và xây dựng nguồn tư liệu về LHĐ so sánh, phục vụ nhu cầu nghiên cứu, giảng dạy và học tập môn LHĐ so sánh của sinh viên luật nói riêng và những ai quan tâm Tuy nhiên, các tác giả cũng không hạn chế độc giả tiếp cận và khai thác kết quả nghiên cứu từ đề tài khoa học này nhằm hoàn thiện pháp luật HĐ trong nước

6 Phương pháp nghiên cứu

Các phương pháp nghiên cứu dự định sử dụng để nghiên cứu đề tài:

Phương so sánh luật học được sử dụng như phương pháp chủ đạo nhằm nghiên cứu sự tương đồng và khác biệt giữa LHĐ của một vài HTPL trong cùng một truyền thống pháp iuật; và giữa các HTPL thuộc hai truyền thống pháp luật lớn trên thế giới (Civil Law và Common Law)

Ngoài ra đề tài còn sử dụng các phương pháp nghiên cứu khác như: phân tích, tổng hợp, quy nạp, diễn giải, hệ thống hoá, và những chỗ cần thiết còn dung cả phương pháp lịch sử để thấy được những bước phát triển trong LHĐ của các nước được đưa vào nghiên cứu

7 Các kết quả nghiên cứu chủ yếu

5

7.1 Nhóm chuyên đề thứ nhất: Khái quát về LHĐ so sánh và các xu hướng nghiên

cứu so sánh LHĐ trên thế giới (gồm 2 chuyên đề):

Chuyên để l: LHĐ trong thực tiễn và trong tư duy của con người: nguồn càm

hứng cho khoa học LHĐ so sánh;

Chuyên đề 2: Một số xu hướng tiếp cận chủ yếu trong nghiên cứu so sánh LHĐ

trên thế giới;

7.2 N hóm chuyên đề th ứ hai: Nghiên cứu so sánh nguồn LH Đ (gồm 1 chuyên đề):

Chuyên đề 3: Nguồn luật điều chỉnh quan hệ HĐ ở Anh, Mỹ, Pháp và Đức dưới

Chuyên đề 6: Năng lực giao kết HĐ

Chuyên đề 7: HĐ giao kết vì lợi ích của người thứ ba

Chuyên đề 8: Giao kết HĐ thông qua đại diện theo uỷ quyền

Chuyên đề 9: Nội dung HĐ

Chuyên đề 10: Các trường hợp HĐ vô hiệu

Chuyên để 77 Ký kết HĐ theo mẫu

7.4 Nhóm chuyên đề thứ tư: Nghiên cứu so sánh cức quy định pháp luật về thực kiện và ehấm dứ t H Đ {gồm 5 chuyên-đề'):' • ' '

PHÀN I KHÁI QUÁT VÈ LUẬT HỢP ĐỒNG s o SÁNH VÀ CÁC x u HƯỚNG

NGHIÊN CỨU SO SÁNH LUẬT HĐ TRÊN THÉ GIỚI

I LUẬT HỢP ĐỒNG TRONG T H ựC TIỄN VÀ TRONG T ư DUY CỦA CON NGƯỜI: NGUỒN CẢM HỨNG CHO KHOA HỌC LUẬT HỢP ĐỒNG s o SÁNH

LHĐ có vai trò to lớn trong thực tiễn cuộc sống và chính vì vậy cũng giữ một vị trí quan trọng tương ứng không chỉ khoa học pháp lý mà còn cả trong tư duy của con người nói chung và của giới những người học tập, nghiên cứu khoa học luật cũng như những người hành nghề luật nói riêng Chính những vai trò và vị trí quan trọng đó của LHĐ đã và đang là những nhân tố kích thích giới nghiên cứu khoa học pháp lý đầu tư công sức tìm tòi, khám phá trong một “rừng” bạt ngàn các quy phạm pháp luật HĐ của các nước hoặc nhóm nước khác nhau trên thế giới, để phát hiện ra những điểm tương đồng và khác biệt giữa các quy phạm pháp luật đó của các nước khác nhau, phục vụ nhiều mục đích khác nhau của người nghiên cứu

Phần dưới đây sẽ đi sâu phân tích những vai trò to lớn đó của LHĐ trong thực tiễn cũng như tìm hiểu về vị trí của LHĐ trong tư duy của con người, từ đó minh chứng rằng LHĐ đã và đang truyền cảm hứng cho các nhà khoa học pháp lý, làm cho

họ tự nguyện dấn thân nghiên cứu một lĩnh vực khoa học tương đối mới, khoa học LHĐ so sánh

1 Luật hợp đồng trong thực tiễn

1.1 LHĐ là công cụ để xây dựng và duy trì một nền KTTT công bằng

Lý do cần có LHĐ là vì lời hứa cần có sự ràng buộc Tuy nhiên trên thực tế, PL chỉ cưỡng chế những lời hứa nhất định, đặc biệt những lời hứa liên quan tới một hình thức trao đổi nào đó Một lời hứa mà không có gì được trao đổi trở lại được coi là lời hứa vu vơ (gratuitous promise) và thường ko được PL cưỡng chế, trừ khi lời hứa đó được viết thành văn bản chính thức, gọi là chứng thư (deed)

Vậy tại sao cần thiêt kế những quy phạm pháp luật đặc biệt để cưỡng chế những lời hứa có liên quan tới một sự trao đổi nào đó? Dường như lý do chính là do sự tồn tại của một loại XH được biết đến với cái tên “XH tư bản thị trường” mà ở đó con người mua bán khá tự do, việc mua bán hàng hóa của những người mua trong siêu thị hoặc việc mua bán thông qua những dự án lớn như xây dựng kênh đào ngầm qua biển thường có sự tham gia của nhiều bên mua hoặc bán hàng hoá, dịch vụ Tất nhiên, có những lĩnh vực mua bán hàng hóa, dịch vụ chính phủ sẽ can thiệp nhưng nhìn chung, con người thường lựa chọn những gì họ muốn mua, mua từ đâu và mua với mức giá bao nhiêu

7

Có thể thấy, quản lý một XH sẽ trở nên khó khăn nếu lời hứa không bị ràng buộc Không khó để có thể hình dung trong tình huống thứ nhất rằng sẽ không ai dám đặt mua vé đi du lịch nếu công ty du lịch có quyền tự do và đơn phương quyết định không đưa khách hàng quay trở về nơi xuất phát sau khi đã đưa họ đến điểm du lịch; hoặc trong tình huống thứ hai là làm thế nào để nhà sản xuất có thể quản lý kinh doanh nếu khách hàng có thể đơn phương huỷ bỏ đơn đặt hàng ngay cả khi hàng hóa đã được sản xuất theo đơn đặt hàng của họ; hoặc trong tình huống thứ ba, ở các dự án dài hạn như xây dựng cầu đường, bên thi công sẽ khó có thể đầu tư tiền và thời gian vào dự án nếu bên chủ đầu tư một ngày nào đó có thể nói không với việc thanh toán cho dịch vụ xây dựng đã được cung ứ n g

Như vậy, một nền KTTT chỉ có thể hoạt động hiệu quả nếu các thành viên tham gia vào nền kinh tế đó có thể lên kế hoạch cho các hoạt động kinh doanh của mình và

họ chỉ có thể làm điều đó nếu họ biết chắc ràng họ có thể tin tưởng vào những lời hứa nhận được từ các đối tác hoặc khách hàng của họ trong quá trình kinh doanh

Trên thực tế, LHĐ hiếm khi cưỡng chế một bên thực hiện cam kết của mình mà thường cố gắng bồi thường tổn thất về tài chính cho bên không có lỗi, thường là bằng cách đặt họ vào vị thế mà đáng nhẽ họ có nếu HĐ được thực hiện như đã cam kết LHĐ vì vậy có chức năng kép: một mặt, giúp các bên nhận thức được ràng họ sẽ được hay mất gi nếu HĐ ko được thực hiện; và mật khác, LHĐ khuyến khích các bên thực hiện HĐ bằng cách chỉ ra ràng nếu không thực hiện cam kết, họ không thể đon giản bỏ đi' bàng cảeh 'VĨ'phạm'Hĩ> m à khí đó; họ- sẽ phải đối 'mặt' với- m ột' toại -ché tài 'tương' ứng

1.2 LHĐ là công cụ góp phần làm nên mội trật tự thị trường thành công, giúp cho trao đổi hàng hoá và dịch vụ diễn ra suôn sẻ

Trao đổi hàng hóa thường không bắt buộc nhưng đối với những ai muốn trao đổi hàng hóa, LHĐ cố gắng đưa họ vào một khuôn khổ an toàn, để họ có thể giao dịch trong sự tin tưởng và tín nhiệm lẫn nhau LHĐ sẽ đặt ra những quy tắc giao dịch nền tảng; các bên giao kết HĐ sẽ biết vị trí của mình trong giao dịch; liệu các bên đang giao dịch với bạn hữu hay với người lạ, tại nhà hay tại công sở, hay ở bất kỳ một nơi nào khác; liệu giao dịch của họ được tiến hành dưới sự bảo vệ của hệ thống chế tài mà pháp luật quy định Với cách hiểu đó, LHĐ đóng vai trò quan trọng trong việc hướng các bên giao kết HĐ vào việc thực hiện những gì đã cam kết trong HĐ

Mặc dù thị trường nói chung và các quan hệ HĐ nói riêng đều có thể vận hành

mà không có sự hỗ trợ của LHĐ, tuy nhiên, thực tiễn đã cho thấy LHĐ góp phần làm nên một trật tự thị trường thành công Pháp luật củng cố quyền và nghĩa vụ HĐ giúp định rõ những nguyện vọng hợp pháp và hợp lý theo HĐ Trong các quan hệ mua bán hàng hóa trên thị trường, pháp luật bảo vệ kỳ vọng của người mua về chất lượng hàng

hóa, theo đó HH sẽ có chất lượng tốt, đáp ứng nhu cầu của họ Pháp luật còn bảo vệ những kỳ vọng của người mua bằng cách quy định các giải pháp pháp lý áp đặt đối với nhà sản xuất nếu HH sản xuất ra và cung ứng tới tay người tiêu dùng không đủ tiêu chuẩn về chất lượng sản phẩm mà họ đã cam kết.

Mặc dù các giao dịch diễn ra trên thị trường có thể được tiến hành vắng bóng

PL, nhưng khi có tranh chấp, pháp luật trở nên hữu ích vì có những quy định có hiệu lực về các chuẩn mực xử sự các bên cần phải tuân thủ để làm cơ sở giải quyết tranh chấp

Pháp luật còn định ra những chế tài như bồi thường thiệt hại đối với những tổn thất về kinh tế kéo theo do vi phạm HĐ Sự sẵn sàng của những giải pháp pháp lý này

có thể tạo nhân tố kích thích thực hiện HĐ vì các bên chủ thể HĐ nhận thức được rằng, vi phạm HĐ sẽ bị áp đặt chế tài theo quy định của pháp luật và không có con đường nào để thoát khỏi những chế tài đó

1.3 LHĐ là công cụ bảo vệ lợi ích chung, bảo vệ bên yếu thế và bảo vệ bên có quyền lợi bị vi phạm trong qhệ HĐ

LHĐ đóng vai trò là công cụ bảo vệ, thể hiện ở ba khía cạnh:

Một là LHĐ bảo vệ lợi ích chung của toàn XH, các quy định của LHĐ nói chung phải phù hợp với lợi ích công cộng Vì vậy, các bên giao kết không được phép hoặc không được khuyến khích để trông cậy vào hệ thống chế tài của LHĐ nếu HĐ của họ bất hợp pháp hoặc đi ngược lại lợi ích công cộng Vai trò này của LHĐ được thừa nhận khá rộng rãi

Hai là LHĐ hiện đại còn có mục tiêu cơ bản là bảo vệ các bên yếu thế trong quan hệ HĐ Một trong những vai trò đặc biệt của LHĐ hiện đại là tạo ra chế độ bảo

vệ lợi ích của các bên, ví dụ, trong những quan hệ mua bán hàng hóa, dịch vụ giữa người tiêu dùng với nhà sản xuất Rất nhiều trường hợp trong loại quan hệ này, HĐ được lập sẵn và người tiêu dùng chỉ có thể chấp nhận hoặc không chấp nhận giao kết

HĐ mà không có cơ hội đàm phán trước khi ký kết Vì vậy, trong quan hệ HĐ loại này, người tiêu dùng được coi là bên yếu thế; ngược lại, nhà sản xuất là bên có thế mạnh vì không chỉ được chủ động đưa vào nội dung HĐ những điều khoản mong muốn và có lợi cho mình mà còn hơn ai hết, biết rõ ưu và nhược điểm của hàng hóa, dịch vụ sẽ bán cho khách hàng Trong bối cảnh đó, LHĐ được thiết kế để bảo vệ bên yếu thế và hạn chế tới mức tối đa khả năng lạm dụng những lợi thế của nhà sản xuất trong quan hệ HĐ với người tiêu dùng

Ba là LHĐ bảo vệ lợi ích của bên có quyền lợi bị vi phạm LHĐ tạo cơ sở pháp

lý vững chắc cho việc giữ lại tài sản đảm bảo thực hiện nghĩa vụ nếu bên có nghĩa vụ không thực hiện đúng HĐ hoặc vi phạm HĐ Trong tình huống đó, tài sản đảm bảo có thể bị xử lý để bù đắp tổn thất cho bên có quyền lợi bị vi phạm Dùng tài sản đảm bảo

9

trong trường hợp này được coi là biện pháp đảm bảo thực hiện nghĩa vụ nảy sinh từ

HĐ Tài sản bảo đảm bao gồm cả các quyền tài sản như thế chấp, cầm cố hoặc đặt cọc Những quyền tài sản này có thể được thực hiện đơn phương mà không cần sự hợp tác của bên vi phạm HĐ, nhàm trừng phạt hoặc bồi thường cho bên có quyền khi bên có nghĩa vụ không thực hiện nghĩa vụ của mình theo cam kết trong HĐ

1.4 LHĐ cũng tạo điều kiện làm tăng thêm cơ hội thiết lập những quan hệ HĐ đáng tin cậy

LHĐ thừa nhận sự bảo lãnh thực hiện nghĩa vụ từ người thứ ba có tài sản, từ đó tạo nhiều cơ hội hơn cho các chủ thể thiết lập quan hệ HĐ Bằng cách đó, ngay cả những chủ thể không đủ uy tín và tài sản để đảm bảo thực hiện nghĩa vụ vẫn có thể giao kết HĐ nếu được bên thứ ba bảo lãnh

Từ xa xưa, hoạt động thương mại quốc tế đã dựa vào các ngân hàng thương mại

để thực hiện nghĩa vụ chi trả tiền hàng đã mua, dịch vụ đã hưởng Khi ngân hàng đóng vai trò là trung gian thanh toán, ngân hàng đứng ra đảm bảo khả năng chi trả cho bên mua hàng hóa, dịch vụ, với tư cách là bên thứ ba (bên bảo lãnh thực hiện nghĩa vụ thanh toán tiền hàng hóa, dịch vụ) Trong quan hệ này, ngân hàng cũng đồng thời là người đại diện cho bên mua được bên bán tin tưởng

1.5 LHĐ khuyến khích và củng cố thói quen xã hội trong việc giao kết HĐ

LHĐ, mặc dù, không làm nên trật tự thị trường theo nghĩa là các giao dịch trên thị trường không thể diễn ra trong sự thiếu vắng pháp luật, nhưng không thể phủ nhận rằng' pháp luật'đóng vai trò- quan trcmg' trong'VÌệe 'khuyến'khích'và củng 'Cố' thói quen*

xã hội trong việc giao kết HĐ Để làm được điều đó, pháp luật định rõ những chuẩn mực cụ thể của công bằng xã hội ữong quan hệ thị trường mà dựa vào đó con người có thể phán xét hành vi của mình và phê phán hành vi của người khác

Không chỉ định ra hệ thống chuẩn mực xử sự cho các chủ thể trong quan hệ HĐ

mà LHĐ còn có cả hệ thống chế tài có thể sử dụng khi cần để bảo vệ lợi ích của bên có quyền lợi bị vi phạm đã làm cho các bên yên tâm hơn và nhận thức được quyền và lợi ích hợp pháp của mình sẽ được pháp luật bảo vệ nếu giao kết HĐ Như vậy, thông qua việc thiết lập HĐ, các bên giao kết không chỉ có cơ sở vững chắc để thực hiện những điều đã cam kết với nhau mà còn có bằng chứng pháp lý để bảo vệ quyền lợi của mình khi quyền lợi đó bị vi phạm và sử dụng bằng chứng này để nhờ cậy tới các giải pháp pháp lý của LHĐ Chính việc nhận thức được những lợi ích có được từ sự bảo vệ mà LHĐ đem lại cho các chủ thể giao kết HĐ đã thiết lập, thúc đẩy và củng cố hơn nữa thói quen xã hội trong việc giao kết HĐ

1.6 LHĐ là công cụ để giải quyết tranh chấp phát sinh từ HĐ

Khi có tranh chấp HĐ, mọi người đều thừa nhận rộng rãi ràng một trong những mục tiêu của LHĐ là tạo ra cơ chế giải quyết những tranh chấp đó

Ngày nay toà án (TA) có xu hướng coi LHĐ là công cụ giải quyết tranh chấp

tư chứ không chỉ đơn thuần là một tập hợp các quy tắc hoặc định hướng chung, và vìvậy, một xu hướng mới cho sự phát triển của LHĐ đã xuất hiện, phản ánh sự thay đổi nhận thức mới này Điều đó thể hiện ở việc xây dựng LHĐ theo hướng mềm dẻo hơn, kết cấu mở hơn và tăng thêm quyền tự do thỏa thuận cho các bên đang diễn ra ở nhiều quốc gia

Các chuẩn mực xử sự mà LHĐ đề ra sẽ là thước đo tính hợp pháp của quan hệ

HĐ, là thước đo mức độ đúng, sai trong hành vi của các chủ thể hữu quan trong suốt quá trình thực hiện HĐ Vì vậy dựa vào các quy định của LHĐ, thẩm phán có thể ra phán quyết đúng đắn và công bàng để giải quyết tranh chấp phát sinh từ HĐ được đem đến tòa Bên có quyền lợi bị vi phạm sẽ được bồi thường thích đáng, đồng thời bên vi phạm HĐ sẽ bị áp đặt chế tài luật định

1.7 LHĐ có tác dụng tích cực đối với các giao dịch dân sự trong thực tiễn cuộc sổng

LHĐ còn được cho là có ba mối quan tâm lớn, có tác dụng tích cực đối với các giao dịch dân sự:

Một là LHĐ bảo vệ niềm tin của mỗi bên chủ thể HĐ vào những cam kết của chủ thể kia Mỗi chủ thể giao kết HĐ đều muốn hy vọng và tin tưởng chắc chắn hơn rằng chủ thể còn lại sẽ thực hiện cam kết của mình Trong cuộc sống, các cá nhân thường xuyên có những cam kết với nhau nhưng hầu như luôn luôn buộc phải tin rằng bên kia sẽ thực hiện cam kết của họ Thường thì các cá nhân không có quyền cưỡng chế bằng cách tìm kiếm giải pháp pháp lý để áp đặt cho bên kia nếu bên kia không thực hiện cam kết HĐ sẽ làm tăng khả năng của mỗi bên chủ thể giao kết trong việc đặt lòng tin vào cam kết của người khác bằng cách tạo ra quyền cưỡng chế bằng pháp luật đối với cam kết đó nếu một bên không thực hiện Vì vậy một trong những mối quan tâm của LHĐ là bảo vệ sự tin tưởng của mỗi bên vào những cam kết của bên kia

Mặt khác, trong quá trình kinh doanh, các nhà sản xuất hàng hóa - dịch vụ thường có xu hướng quảnh bá uy tín cho thương hiệu hay sản phẩm của mình bằng cách quảng cáo Thực tế cho thấy không loại trừ khả năng các cơ sở kinh doanh đã có những quảng cáo gây nhầm lẫn hoặc thậm chí gian lận để thu hút khách hàng Những hành vi quảng cáo kiểu này có thể bị giám sát và nghiêm cấm nhờ có pháp luật nói

cho bất kỳ một thương nhân nào vì vậy để đảm bảo mức độ trung thực hợp lý của các nhà sản xuất, cần có bàn tay vô hình của pháp luật Pháp luật sẽ góp phần kiểm soát, tiến tới triệt tiêu những hành vi gian lận trong kinh doanh nói chung và trong quan hệ

HĐ nói riêng Như vậy, nhờ có LHĐ, người tiêu dùng có thể tin tưởng hơn vào thông tin do các cơ sở kinh doanh cung cấp và công bố Đây là vai trò quan trọng của LHĐ,

11

góp phần bảo vệ người tiêu dùng trong các quan hệ HĐ mua bán các hàng hóa, dịch vụ thiết yếu trong đời sống hàng ngày.

Hai là LHĐ nhận diện những mong muốn hay dự định của các bên giao kết HĐ Mọi HĐ đều có nhiều hơn 1 chủ thể tham gia giao kết, thường là 2 chủ ihể, và trong 1

số trường hợp có thể có nhiều hơn 2 chủ thể Thông thường, mỗi chủ thể khi đưa ra cam kết sẽ hy vọng được nhận lại sự cam kết từ chủ thể kia

Với cách hiểu chức năng chính của HĐ là cho phép các bên chủ thể HĐ đạt được mục đích của mình bằng cách thỏa thuận lại các quyền và nghĩa vụ đối với nhau LHĐ vì vậy quan tâm tới việc nhận diện dự định của mỗi bên chủ thể HĐ Những dự định này xác định phạm vi sự thay đổi những quyền đã thỏa thuận trước đây của các chủ thể nảy sinh từ thời điểm ngay sau khi HĐ được giao kết Vì vậy mối quan tâm trước tiên của LHĐ là liệu các bên có dự định khi giao kết HĐ, từ đó giúp xác định liệu HĐ có thực sự tồn tại hay không Sở dĩ có điều đó vì dự định giao kết HĐ là 1 trong 5 yếu tố để thiết lập 1 HĐ mà thiếu yếu tố đó, HĐ không tồn tại

Ba là LHĐ đảm bảo cam kết của các bên được thực hiện, làm tăng giá trị cho cả hai bên Vì chức năng chính của HĐ là cho phép con người thay đổi các quyền và nghĩ

vụ đối với nhau để mỗi người đều có thể đạt được mục đích của mình một cách hiệu quả hơn Khi đó, nếu HĐ được thực hiện, thường sẽ giúp hoàn thiện tình trạng của cả hai bên chú thể giao kết Neu một người thích sớ hữu 1 chiếc ôtô hơn là sở hữu vài trăm triệu đồng trong khi người khác lại muốn sở hữu vài trăm triệu đồng hom là sở

đồng sẽ đáp ứng nguyện vọng của cả hai bên và làm cho cả hai bên ở vào tình thế tốt hơn trước đó Việc làm này được gọi là “trao đổi tăng giá trị” Vì vậy mối quan tâm thứ 3 của LHĐ là đảm bảo hay ít ra cũng là làm tăng cơ hội ký kết HĐ, giúp tăng giá trị cho cả hai bên chủ thể

LHĐ gồm những nguyên tắc hay quy phạm nhằm giải quyết 1 trong 3 mối quan tâm nói trên, tuy nhiên, ba mối quan tâm này thường không thể luôn luôn được thỏa mãn cùng một lúc Ví dụ: 1 HĐ có thể phản ánh chính xác dự định của các bên ở thời điểm ký kết HĐ và 1 bên có thể tin tưởng vào HĐ nhưng sau khi ký, bên còn lại cảm thấy hối tiếc vì vậy HĐ không còn làm tăng giá trị cho bên thứ hai Trừ những tình huống đặc biệt, sự hối tiếc của 1 bên không đủ để cho phép bên đó rút khỏi HĐ ngay

cả khi HĐ đó không còn làm tăng giá trị cho cả hai bên mà cần có sự thương lượng lại Tương tự, việc bảo vệ sự tin tưởng của 1 bên đôi lúc có thể mâu thuẫn với dự định chủ quan của bên kia và ngược lại

Vì những mối quan tâm trên có thể đổi lập hoặc xung đột với nhau, LHĐ có thể xem là phương tiện để hòa giải hay thỏa hiệp những đối lập, xung đột của những mối quan tâm này

1.8 LHĐ là công cụ điều chỉnh hữu hiệu những quan hệ HĐ có yếu tố nước ngoài

Trong thực tiễn, một HĐ có những yếu tố nước ngoài thường phải chịu sự điêu chỉnh của pháp luật của nhiều hơn một quốc gia Ví dụ pháp luật của những quốc gia, nơi mà mỗi bên giao kết HĐ có trụ sở kinh doanh; pháp luật của những quốc gia nơi

mà HĐ được thực hiện; rồi pháp luật của những quốc gia, nơi mà các giao dịch nhằm thực hiện HĐ có thể liên quan tới Pháp luật của quốc gia nào sẽ điều chỉnh quan hệ

HĐ trong trường hợp này là một vấn đề được giải đáp bởi tư pháp quốc tế, một ngành luật cung cấp các nguyên tắc lựa chọn luật áp dụng trong số những luật xung đột nhau Nhờ có sự lựa chọn các quy phạm pháp luật, một HĐ sẽ được điều chỉnh chủ yếu bởi một HTPL đơn lẻ vì vậy loại trừ những xung đột lớn có thể nảy sinh nếu bị nhiều HTPL cùng điều chỉnh

Việc lựa chọn chủ yếu các quy phạm pháp luật trong LHĐ (nhưng không phải chỉ một LHĐ) là thuộc quyền tự do ý chí của các bên, cho phép các bên lựa chọn luật điều chỉnh quan hệ HĐ của mình Tuy nhiên, cũng có tình thế ở đó cùng một HĐ được điều chỉnh bởi nhiều hơn một HTPL Điều này có thể xảy ra do sự lựa chọn của các bên hoặc theo quy định của pháp luật Các bên có thể quyết định phần này của HĐ sẽ được điều chỉnh bởi luật của một nước, trong khi đó, phần khác sẽ được điều chỉnh bởi luật của nước thứ hai

Nếu giao dịch nền tảng của HĐ phức tạp và có thể tách ra thành nhiều giao dịch nhỏ, các bên có thể lựa chọn luật áp dụng cho từng giao dịch cụ thể Hoặc nếu một lĩnh vực cụ thể nào đó của HĐ phải tuân thủ theo nguyên tắc lựa chọn luật áp dụng khác với những nguyên tắc chọn luật áp dụng đối với phần còn lại của HĐ, các bên cũng có thể áp dụng nguyên tắc lựa chọn pháp luật cho từng phần của HĐ đó

Rõ ràng, tình huống thực tiễn này cho thấy không chỉ vai trò quan trọng của LHĐ trong thực tiễn giao lưu dân sự và thương mại mà còn cho thấy nghiên cứu LHĐ của nhiều hơn một quốc gia trong mối tương quan so sánh với nhau đã và đang trở nên hết sức cần thiết và có ý nghĩa thực tiễn to lớn

2 Và luật hợp đồng trong tư duy của con người: nguồn cảm hứng cho các nhà khoa học nghiên cứu luật hợp đồng so sánh

HĐ được coi là những công cụ kỳ diệu giúp con người sống được trong một thế giới dễ đổi thay HĐ cho phép chúng ta dự kiến nhiều hoạt động kể cả những hoạt động mạo hiểm như đầu tư trong một tương lai không xác định Các luật sư khắp thế giới đã truyền cảm hứng cho dân luật nói chung và LHĐ nói riêng và đã đóng góp cho

sự tiến hóa của LHĐ; đồng thời họ cũng đã nhận thức rõ ràng sự cần thiết phải bảo vệ chế định HĐ Trong chừng mực có liên quan tới các cá nhân, HĐ là công cụ dự báo tốt nhất đem lại sự an toàn về mặt pháp lý và con đường thuận lợi vươn tới tự do và áp đặt trách nhiệm cần thiết lên các chủ thể có liên quan trong xã hội

13

HĐ, tuy nhiên, còn xa mới có thể là những công cụ thần diệu vì nếu HĐ làm cho cuộc sổng dễ dàng hơn thì HĐ không nhất thiết làm cho cuộc sống dễ dàng Vì tương lai không báo trước, một hoặc cả hai bên chủ thể HĐ có thể bị cám dồ, bị ép buộc để vi phạm những gì đã hứa Tuy nhiên, chỉ thực tế là HĐ gặp phải khó khăn thì cũng không thể buộc pháp luật phải làm gì đó Chỉ khi một trong các bên giao kết HĐ không thực hiện nghĩa vụ HĐ thì toà án và pháp luật mới rat ay bằng cách dùng quyền cưỡng ép, đưa ra ý kiến, quan điểm và quyết định vụ việc Để làm được điều đó, cần

có một vài nguyên tắc, lý lẽ thuyết phục để quyết định tốt nhất nên làm gì

Xuất phát từ tính ưu việt của HĐ trong thực tiễn cuộc sống và từ những lợi ích thiết thực mà LHĐ đem lại cho các chủ thể giao kết HĐ, LHĐ ngày càng khẳng định được vị trí và vai trò của mình trong các đánh giá, nhìn nhận của con người Có lẽ chính vì vậy mà có ý kiến cho rằng đối với sinh viên luật, sẽ không quá cường điệu khi nói rằng không có sinh viên nào tới trường mà lại không muốn tìm hiểu về LH Đ 1 Thậm chí, ở “thế giới” Common Law, có học giả đã cho rằng LHĐ có một sức hấp dẫn mãnh liệt đối với những ai ước muốn khám phá bản chất của án lệ (common law) Theo truyền thống, ở các nước Common Law, LHĐ là một bộ phận cốt lõi của chương trình giảng dạy cho những sinh viến luật mới nhập học và thực tiễn đã cho thấy là khá phù hợp và có lợi cho những ai dự định dấn thân vào nghiên cứu những lĩnh vực phức tạp hơn nữa như so sánh luật, lịch sử pháp luật, pháp luật vả kinh tế học.2

Ở nhiều nước Common Law, sinh viên thường háo hức với chương trình học

- - * - - Hăm-thứ-nhất'vì- sự hiện diện của-môn-UHĐ và-obo rằng giờ học-LHĐ sẽ'trở tiên-hết' sức thú vị! Nhiều sinh viên còn thậm chí cho rằng thực ra LHĐ là môn học hay, đòi hỏi trí tuệ và là thách thức đói với người học Cách nghĩ này không chỉ hiện diện trong giới sinh viên luật mà thậm chí còn cỏ thể tìm thấy trong cả giới hành nghề luật Thực

tế cho thấy, có những luật sư, sau một thời gian hành nghề trong lĩnh vực luật chuyên ngành khác, cũng đã chuyển sang lựa chọn LHĐ để nghiên cứu nhằm chuyển hướng hành nghề.3 Một vấn đề đặt ra là điều gì đã làm cho giao kết HĐ trở nên thú vị?

Trước tiên, HĐ chứa đựng nhứng tình huống đa dạng và thú vị nảy sinh từ chính thực tiễn cuộc sống Ví dụ đối với người Anh, những vụ án như ‘‘con bò chửa”,

“viên thuốc chữa cúm carbolic”, “ca sỹ opera” đều có những tình tiết hấp dẫn đối với giới nghiên cứu và hành nghề luật cho tới tận ngày nay Những vụ án cổ được phân tích mổ xẻ trong lĩnh vực HĐ không chỉ hấp dẫn mà còn nảy sinh những vấn đề

cơ bản về bản chất của pháp luật và mối quan hệ với công bình (equity) Và những vụ

án này đã nhận diện cũng như làm sáng tỏ các quy phạm pháp luật đang có hiệu lực thi hành ngày nay

1 X em R a n d i E B a m e tt, “ T h e O x f o r d In tro d u ctio n to us Lavv: C o n lr a c t” , O x í b r d U n iv e rs ity Pres s, 20 1 0 , at xiii.

2 X e m E A llan F a m s w o r th , “ U n ite d Sta tes C o n t r a c t Lavv” , Juris P u b lish in g , 1999 R ev ised Editio n, at ix.

’ X e m R a n d y E B am ett, Sđd, at xiii.

Vì những lý do trên, những vụ án điến hình này làm hình thành nên nên tảng cơ bản của LHĐ Thẩm phán ở các nước Common Law ngày nay thường liên kết các vụ việc hiện tại với những vụ việc đã thiết lập nên án lệ trong quá khứ khi giải quyết việc kiện tụng tại tòa Không có luật sư và giáo sư LHĐ có học thức nào mà lại có thê không biết đến những án lệ này.

Tiếp theo, LHĐ chứa đựng rất nhiều quy phạm pháp luật Có những quy phạm

cổ điển và có cơ sở thực tiễn vững chắc để học và áp dụng giải quyết vụ việc ở thời điểm hiện tại Ở các nước Common Law, ngoài luật tố tụng dân sự, LHĐ là tập hợp những quy phạm pháp luật mà sinh viên luật sẽ học trong năm thứ nhất Sự thách thức

về mặt trí tuệ là hiểu làm thế nào để những quy phạm pháp luật đó phù hợp với một bức tranh lớn, từ đó sinh viên có thể nắm bắt được nội dung và nhìn nhận được mối liên hệ giữa chúng với những quy phạm pháp luật khác

Một cách để trả lời câu hỏi trên là thông qua lịch sử Cội rễ của lịch sử là “câu chuyện” và câu chuyện của LHĐ khá hấp dẫn Học thuyết về HĐ của ngày nay đã có tuổi đời hàng thế kỷ Luật gian lận của Anh được ban hành lần đầu năm 1677 Không phải ngẫu nhiên mà học thuyết về lợi ích (consideration doctrine) trong giao kết HĐ lại phát triển trong cùng giai đoạn đỏ Để hiểu tại sao những phát triển này lại diễn ra thực sự là sự trợ giúp để hiểu các học thuyết hiện đại về HĐ Tại sao học thuyết lợi ích lại chuyển biến trong thế kỷ XIX? Những chuyển biến đó đã đem lại sự phát triển như

thế nào đối với sự phát triển của việc ngăn chặn sự nuốt lời hứa (promissory estoppelỴỈ

Câu chuyện về LHĐ cung cấp những lời giải đáp cho những câu hỏi này Và những câu trả lời này làm sáng rõ học thuyết hiện tại về HĐ

Cách thử hai để nắm bắt được bức tranh lớn nói trên là làm việc với lý thuyết Nhiều sinh viên do dự trước từ “lý thuyết” Lý thuyết có thể thú vị với các giáo sư nhưng với sinh viên, họ cho rằng mình chỉ muốn học luật Một khi lý thuyết đã được giảng giải cho sinh viên, lý thuyết đó sẽ chỉ là cách thức lạ lùng để tìm đến lý lẽ tại sao luật lại được quy định như vậy, và rồi luật trở nên kém huyền bí, và dường như thích đáng hơn Học thuyết lợi ích hay Đạo luật Gian lận phục vụ cho mục đích gì? Liệu học thuyết ngăn chặn nuốt lời hứa có thay thế được cho học thuyết lợi ích trong khuôn khổ khiếu kiện vi phạm HĐ? Hay nó thực sự là một loại khiếu kiện riêng kiểu như bồi thường trách nhiệm dân sự ngoài HĐ? Các nhà nghiên cứu về HĐ đã vật lộn với những vấn đề này hơn 100 năm qua Một tập hợp những tác phẩm cổ điển của Morris Cohen, Lon Fuller và Grant Gilmore đã được phát triển để ca tụng các án lệ cổ điển;

và các học giả đương thời đã làm nên những bước tiến quan trọng đối với những công trình cổ điển này

Tuy nhiên, những vấn đề dường như nổi cộm và gây tranh cãi nói trên ở các nước Common Law dường như lại không được biết đến ở các nước Civil Law Chính

15

vì sự khác biệt này giữa LHĐ của hai truyền thống pháp luật này đã đem lại sự hứng khởi cho các nhà khoa học pháp lý để dấn thân, nghiên cứu LHĐ của một sổ nước dưới góc độ so sánh.

Mặt khác, LHĐ còn trở thành đề tài hấp dẫn đối với giới nghiên cứu luật do sự phong phú, đa dạng của những vụ việc nảy sinh từ quan hệ HĐ mà PL phải điều chỉnh

đã và đang diễn ra trên thực tế; và cũng do những sự khác biệt đầy thú vị giữa nội dung LHĐ của các quốc gia trên thế giới ngay cả khi các quốc gia này thuộc cùng một truyền thống pháp luật Và cũng vì lẽ đó, LHĐ so sánh, một lĩnh vực luật chuyên ngành so sánh đã ra đời

Những nghiên cứu so sánh này sẽ thiết lập nên cơ sở khoa học vững chắc giúp cho quá trình hài hòa hóa và nhất thể hóa pháp luật HĐ giữa các quốc gia diễn ra trôi chảy, từ đó, góp phần tạo điều kiện thuận lợi, thúc đẩy quan hệ giao lưu thương mại xuyên quốc gia

3 Vị thế của luật hợp đồng so sánh vói tư cách một bộ phận của khoa học pháp lý ngày càng được khẳng định

Có thể nói do vai trò lớn lao của LHĐ trong thực tiễn cuộc sống, do sức hấp dẫn của LHĐ trên thực tế cũng như trong tư duy cùa mỗi người mà những nghiên cứu

về LHĐ nói chung và những nghiên cứu so sánh LHĐ giữa các nước hữu quan nói riêng đã va đang trở nên hết sức bức bách

Trong thực tiễn, khoa học LHĐ so sánh đã được các học giả đặc biệt quan tâm - 'trong khoảng-nửa thế kỷ'gần đây.' Gó nhiều công trmh' nghiên* eứu về' ỉĩnh vực -khoa-học mới mẻ này, thậm chí từ thập kỷ thứ 7 và thứ 8 của thế kỷ XX, khi các nhà khoa học Đức và Mỹ nghiên cứu so sánh về các truyền thống pháp luật trên thế giới, đã dành ra một chương nghiên cứu về LHĐ của một vài nước tiêu biểu cho hai truyền thống pháp luật lớn trên thế giới (Civil Law và Common Law), ví dụ tác phẩm của K Zweigert & H Kotz với tiêu đề “An Introduction to Comparative Law” ; hay tác phẩm của p De Cruz với tiêu đề “Comparative Law in a Changing World” Cuổi thế kỷ

XX và đầu thế kỷ XXI, nhiều tác phẩm đồ sộ của các học giả Anh, Mỹ, Pháp và Đức được công bố, đã dành trọn vẹn cả công trình để nghiên cứu LHĐ của một số quốc gia Civil Law và Common Law dưới góc độ so sánh Vì vậy có thể thấy, từ chỗ chỉ giữ vị trí khiêm tốn với tư cách là một chương trong một tác phẩm nghiên cứu so sánh các HTPL trên thế giới cách đây vài thập kỷ, tới nay LHĐ so sánh đã giành được chỗ đứng của riêng mình, đã thu hút các nhà nghiên cứu tập trung vào chủ đề này để cho ra mắt độc giả những tác phẩm trọn vẹn, với tiêu đề có thể được diễn đạt theo những, cách đơn giản hay hoa mỹ khác nhau nhưng tựu chung đều xoay quanh cái gọi là “LHĐ so sánh”

Các khoa luật ở các trường đại học cũng lần lượt thiết kế môn học LHĐ so sánh đưa vào chương trình giảng dạy ở bậc cử nhân luật và thậm chí nhiều chế định quan trọng trong LHĐ được xây dựng thành những chuyên đề chuyên sâu để giảng dạy cho bậc đào tạo thạc sỹ Ket quả giảng dạy cho thấy đây là môn học hữu ích cho các luật gia thời hội nhập.

Tất cả những gì đã và đang diễn ra cho thấy sự phát triển của khoa học LHĐ so sánh là tất yếu do đòi hỏi của thực tiễn, một thực tiễn toàn cầu hóa các hoạt động động giao lưu thương mại trong một thế giới hội nhập đang diễn ra không gì có thể ngăn cản Cho dù có bị phủ nhận ở đâu đó, vì bất cứ lý do nào (khoa học hay phi khoa học) thì cá thể sự phủ nhận đó cũng chưa có đủ lý lẽ thuyết phục để có thể làm lu mờ hay gây ảnh hưởng theo hướng bất lợi cho vị thế của khoa học LHĐ so sánh trong thế giới đương đại, khi mà các giao lưu kinh tế, thương mại và thậm chí dân sự đều có xu hướng vượt qua khuôn khổ biên giới quốc gia

II MỘT SÓ XU HƯỚNG TIẾP CẬN CHỦ YỂU TRONG NGHIÊN c ứ u s o SÁNH LUẬT HỢP ĐỒNG TRÊN THẾ GIỚI

Các công trình nghiên cứu về LHĐ trên thế giới hết sức phong phú, đa dạng: từ những nghiên cứu về LHĐ của một quốc gia đơn lẻ cho đến những nghiên cứu về LHĐ của một số nước với tư cách là một mảng pháp luật của nước ngoài và rồi cả những nghiên cứu về LHĐ của một số nước dưới góc độ so sánh

Chỉ xét riêng những công trình nghiên cứu về LHĐ dưới góc độ so sánh, ngoài những tác phẩm đi sâu tìm hiểu nền tảng lịch sử của LHĐ hiện đại, các công trình nghiên cứu trong lĩnh vực này có thể chia thành sáu xu hướng nghiên cứu chính Ba hướng đàu thiên về nghiên cứu cách tiếp cận nhằm tìm ra những điểm chung, điểm tương đồng trong LHĐ của một số quốc gia hữu quan và nội dung cơ bản của LHĐ của từng quốc gia đó Hướng thứ tư gồm những công trình nghiên cứu học thuyết về

HĐ đã và đang vận hành trong các HTPL Hướng thứ năm nghiên cứu so sánh đặc điểm của LHĐ giữa một số quốc gia hữu quan Và hướng thứ 6 nghiên cứu so sánh kết quả cuối cùng của việc thực thi LHĐ ở những quốc gia khác nhau

1 Hướng thứ nhất:

Trong xu hướng này, các học giả cố gắng tìm kiếm những điểm chung trong LHĐ của các HTPL khác nhau

rộng và được coi là công trình nghiên cứu so sánh tầm cỡ nhất về LHĐ, hầu như bao quát LHĐ ở hầu hết các quốc gia phát triển trên thế giới Trong những năm 60 của thế kỷ XX, Rudolf Schlesinger ở Trường Luật Comell đã tổ chức nghiên cứu trên phạm vi rộng nhằm tìm ra “điểm cốt

T O I »• Ic '

i HL/U C

lõi chung1' của những quy tấc về thiết lập quan hệ HĐ giữa hầu hèt các HTPL của các nước phát triển trên thế giới.

Mặc dù kết quả tìm được trên thực tế của công trình nghiên cứu này đã được xuất bản thành hai tập sách lớn (Rudolí Schlesinger, „Formation of Contracts: A Study o f the Common Core o f Legal SysterrT gồm hai tập, xuất bản năm 1968) nhưng nhiều học giả4 cho rằng, những phát hiện đó

ít có liên quan tới nhu cầu điều chỉnh bằng pháp luật đối với quan hệ HĐ hay vận dụng vào việc hoàn thiện pháp luật HĐ ngày nay Nói cách khác, kết quả nghiên cứu của dự án đầu tiên này ít có giá trị thực tiễn

cách tiếp cận tiên phong trong nghiên cứu so sánh LHĐ của các học giả

Ý Thành công chính của cách tiếp cận này là sáng kiến giới hạn phạm vi nghiên cứu so sánh trong pháp luật của Châu Âu Đây là công trình nối nghiệp công trình lớn thứ nhất, được nhóm học giả của đại học Trento (của Ý) tiến hành nghiên cứu so sánh một phạm vi rộng lớn luật tư của các nước Châu Âu từ năm 1994 Tuy nhiên, nhóm tác giả dường như đã dành nhiều thời gian hơn để nghiên cứu so sánh về LHĐ của các nước Châu Âu, và chính vì vậy, số lượng sách về LHĐ so sánh được xuất bản với tư cách là kết quả nghiên cứu của nhóm chiếm con số đáng kể trong

số sách được nhóm tác giả này công bổ sau khi dự án nghiên cứu kết

- • 'thúc.' M ột số euốn 'tiêư biểu phải 'kể' đ ế n 'như:- ‘‘Thiệnr chí trong LrHĐ'Châu Ẩu„ do Reihard Zimmermann và Simon Whittaker làm chủ biên, xuất bản năm 2000; “Tính có thể cưỡng chế lời hứa trong LHĐ Châu Âu„ do James Gordley làm chủ biên, xuất bản năm 2001; “Nhầm lẫn, Gian lận và Nghĩa vụ công bố thông tin trong LHĐ Châu Âu„ do Ruth Seữon-Green chủ biên, xuất bản năm 2005 Mỗi tác phẩm trên đều nghiên cứu, đánh giá sự tồn tại của những điểm cốt lõi chung trong LHĐ của các nước Châu Âu trong ngữ cảnh cụ thể

Một dự án có liên quan, mặc dù hoàn toàn khác biệt, đã được tiến hành nghiên cứu phải kể đến là bản chuyên luận đầu tiên về LHĐ Châu

Âu của Hein Kotz Tác giả đã mô tả và phân tích chủ đề này theo hướng chạy dọc theo những khúc mắc và những điểm chung, điểm thông dụng của LHĐ

4 X e m M a t h ia s R e im a n n & R e in h a rd Z i m m e r m a n n , " T h e O x f o r d H a n d b o o k o f C o m p a r a t i v e L a w ” , 2 0 0 6 O x fo rd

U niversity Press, at 902.

2 Hướng thứ hai:

Hướng nghiên cứu thứ hai về LHĐ so sánh thườna, được tiến hành nhằm phục

vụ cho mục đích hài hòa hóa và nhất thể hoá LHĐ giữa một vài quốc gia hoặc giữa nhóm lớn quốc gia Hướng nghiên cứu này không khác nhiều so với hướng thứ nhất nhưng có mục đích nghiên cứu cụ thể hơn Nói cách khác, mục đích của những nghiên cứu này là tìm kiếm những vấn đề cốt lõi chung trong LHĐ của một vài nước và sử dụng kết quả nghiên cứu vào quá trình hài hòa hóa và nhất thể hóa LHĐ của nhóm nước đó Các học giả còn đi xa hơn trong việc tích cực tìm kiếm tiến tới thỏa hiệp để lấp những lỗ hổng về mặt khái niệm và nguyên tắc giữa các HTPL khác nhau Để đạt được mục đích đó, các nhà nghiên cứu rà soát tỉ mỉ các quy phạm pháp luật HĐ của một số nước nhằm phát hiện bằng phương pháp tổng hợp những quy phạm và nguyên tắc pháp lý đã và đang được sử dụng để điều chỉnh các giao dịch thương mại

Hiển nhiên là còn nhiều việc phải làm để đạt đến sự thỏa hiệp, kết nối những khoảng trống giữa các khái niệm và nguyên tắc trong các HTPL khác nhau Những nỗ lực nhằm hài hòa hóa hoặc thậm chí nhất thể hóa LHĐ ít chịu định hướng bởi ý kiến của các học giả mà là bởi nhu cầu thực tiễn của cộng đồng kinh doanh về những nguyên tắc thống nhất của LHĐ Những nỗ lực này có lịch sử khá dài và sóng giỏ, đặc biệt đối với luật bán hàng và có xuất phát điểm từ ít nhất là tác phẩm của Emst Rabel vào nửa đầu thế kỷ XX Rebel đã tiên phong trong việc thiết lập nên luật bán hàng thống nhất quốc tế trong tác phẩm hai tập của mình (the Law o f the Sale of Goods), xuất bản lần lượt năm 1936 và 1958 Nhiều thập kỷ tiếp theo, nhiều cố gắng nhằm nhất thể hóa luật bán hàng thể hiện trong các công ước quốc tế đã được soạn thảo bởi Hội nghị Hague về Tư pháp quốc tế đã ít gặt hái được thành công Nhưng thành tựu muộn màng của Rabel ra đời với sự chấp thuận của Công ước của Liên hiệp quốc về bán hàng quốc tế (CISG) ở Vienna năm 1980 Công ước này đã được hơn 60 quốc gia trên thế giới phê chuẩn và rõ ràng là thành công lớn nhất của việc nhất thể hóa LHĐ quốc tế cho tới nay Phần lớn những nỗ lực khác trong lĩnh vực này đã chỉ cho ra đời cái được gọi là “luật mềm” (soft-law), giống như những bản quy tắc Trên phạm vi toàn thế giới, các nguyên tắc của UNIDROIT về HĐ thương mại quốc tế (HĐTMQT) (1994, sửa 2004), được soạn thảo tại Viện quốc tế về nhất thể hóa Luật tư ở Rome, thiếu hiệu lực pháp luật (lack legislative force) nhưng được sử dụng ngày càng nhiều trong trọng tài thương mại quốc tế Trong phạm vi Châu Âu, thành công đáng chú ý nhất là việc cho ra đời các Nguyên tắc về LHĐ Châu Âu do Uỷ ban về LHĐ Châu Âu đứng đầu là Ole Lando soạn thảo (ví dụ: “Principles o f European Contract Law“, Phần

I và II, 1999 do Ole Lando và Hugh Beale chủ biên; và “Principles of European Contract Law“, Phần III, 2003, do Ole Lando, Eric,Clive, Andre Prum & Reihard Zimmerman chủ biên ) Những nguyên tắc được gọi là của Uỷ ban Lando đã thu hút

19

được nhiều sự quan tâm của giới học giả và có thể dùng làm chỉ dẫn cho việc soạn thảo LHĐ Châu Âu trong tương lai Thêm vào đó, vài dự án khác về nhất thể hóa LHĐ cũng đang được tiến hành.

3 Hướng thứ ba:

Xu hướng nghiên cứu thứ ba tập trung vào sự ảnh hưởng của LHĐ của một nước hoặc của một truyền thống pháp luật tới LHĐ của những HTPL khác Nói cách khác, hướng nghiên cứu này tìm hiểu cội nguồn của LHĐ của những nước mà tác giả quan tâm nhằm tìm ra cội rễ của các quy định về trong LHĐ của một số nước Bằng cách tiếp cận này, các tác giả đã cho thấy không chỉ LHĐ của các nước có HTPL thuộc cùng truyền thống pháp luật mới chịu sự ảnh hưởng lẫn nhau mà LHĐ của các nước thuộc các truyền thống pháp luật khác nhau vẫn ít, nhiều có tác động đến nhau

ghép pháp luật Giống như LHĐ so sánh nói chung, việc tìm kiếm sự ảnh hưởng từ nước ngoài đã diễn ra chủ yếu trong khung cảnh civil law đối lập với common law

thuyếl về HĐ của dòng họ civil law có ảnh hưởng đáng kể tới dòng họ common law

+ Điều này đúng không chỉ vì những người Anh khi xưa đã vav mượn từ Luật Lamã mà còn vì những ảnh hưởng quan trọng của họe thuyết-của Pháp -và* ĐứC' đối' với L'HĐ' eủa Anh vào' cuối thế'

kỷ XIX;5 và+ Tương tự, những ý tưởng của Đức cũng được du nhập vào Mỹ đầu thế kỷ XX; khoảng giữa thế kỷ XIX, một vài học giả Đức và

Áo cũng đã tiến hành nghiên cứu và phát hiện những ảnh hưởng đáng kể đối với LHĐ của Mỹ.6

common law đối với dòng họ Civil Law (VD: leasing; factoring) và rõ hơn là kiểu soạn thảo rườm rà hay dông dài trên phạm vi toàn thế giới

4 Hướng thứ tư:

Khá đặc biệt, cách tiếp cận thứ tư về LHĐ so sánh theo truyền thống chủ yếu bao gồm những nghiên cứu đại cương về những điểm tương đồng và khác biệt trong học thuyết về HĐ giữa các HTPL mà chủ yếu vẫn là giữa các HTPL thuộc hai dòne họ civil law và common law

5 X e m A w B S im p so n , “ In n o v atio n in N in c te e n th C e n tu ry C o n tr a c t L a w ” , ( 1 9 7 5 ) 9 1 , L Q R , 247.

6 X e m s Rie senfeld , “ T h e Im p a c t o f G e r m a n Legal Id eas and In stitutions on Legal T h o u g h t a nd In stitutions in

th e U nited S tates” in M a t h ia s R e im a n n (E d.) , T h e R e c e p tio n o f C o n ti n e n ta l Ideas in the C o m m o n L aw W o rld 1820-1 920, (1993), at 92.

- Trong hướng nghiên cứu còn lại này, vài học giả đã tập trung vào từng chủ đề cụ thể,7 một số khác lại cố gẳng giải phẫu theo chiều ngang một phạm vi lớn các quan điểm khác nhau.8

mức nào và có thể giải quyết theo những cách khác nhau ra sao (hoặc ngược lại); hoặc đôi khi, chỉ đơn giản là so sánh LHĐ sẽ dẫn đến việc hiểu biết hơn tới mức nào về chính LHĐ của nước mình, để cung cấp ý tưởng cho việc hoàn thiện nội luật

5 Hướng thứ năm

Nghiên cứu so sánh đặc điểm của LHĐ ở một số quốc gia mà không đi vào so sánh các quy phạm pháp luật cụ thể Những công trình nghiên cứu loại này thường xem xét liệu hai HTPL có sử dụng chung những nguyên tắc cơ bản như “tự do HĐ” hay cứ khăng khăng bám chắc lấy nguyên tắc “thiện chí” trong giao kết và thực hiện

HĐ Ví dụ cách tiếp cận này có thể tìm thấy trong tác phẩm của Nigel Foster với tiêu

đề “German Law & Legal System” (HTPL và Pháp luật Đức)

Những nghiên cứu so sánh thuộc nhóm này hiển nhiên không có mục đích giúp hiểu rõ về những sự tương đồng và khác biệt giữa các tiểu tiết trong từng quy định của LHĐ của mỗi nước được nghiên cứu so sánh mà nhằm chỉ ra những điểm khác biệt và tương đồng lớn, mang tính nguyên tắc giữa mảng pháp luật này ở các quốc gia mà người nghiên cứu quan tâm

6 Hưởng thứ sáu

So sánh kết quả cuối cùng của việc áp dụng LHĐ ở một số quốc gia hữu quan Theo hướng nghiên cứu này, việc nghiên cứu so sánh không đi vào xem xét các quy phạm pháp luật cụ thể hoặc những nguyên tắc cơ bản của LHĐ của mỗi nước và cũng không rà soát các đặc điểm của LHĐ mà chỉ tập trung vào kết quả áp dụng pháp luật cuối cùng Nói cách khác, có thể tập trung vào một câu hỏi tối quan trọng là liệu những lời hứa cụ thể nào được cưỡng chế trong một HTPL cũng sẽ bị cưỡng chế trong HTPL khác Hoặc tập trung vào nghiên cứu và tìm câu trả lời cho những câu hỏi như những HĐ giao kết trên cơ sở hiểu nhầm, lừa đảo và đe dọ a được xử lý như thế nào

ở những HTPL khác nhau? Mức độ khác biệt trong cách thức xử lý là kết quả của quá trình áp dụng LHĐ ở các nước được nghiên cứu như thế n ào

Với cách tiếp cận đó, các công trình nghiên cứu thuộc loại này sẽ chỉ ra tính ưu việt hay hạn chế của của LHĐ mỗi nước và cũng chính là giúp tìm ra phương án hay nhất trong áp dụng pháp luật HĐ, nhằm làm cho LHĐ thực sự là công cụ hữu hiệu để bảo vệ các chủ thể tham gia vào các giao dịch thương mại và dân sự trên thực tế

7 X e m , ví dụ: B asil M ark esin is, “ C a u s e a n d C o n s id e r a ti o n : A S tu d y in P a ra l le l” , (1 9 7 8 ) , 37 C a m b r i g e L a w

J o u m a l , 53.

8 X e m , ví dụ: D o n a ld H arris & D e n n is T a ll o n , “ C o n tr a c t La\v T o d a y : A n g l o - F r e n c h C o m p a r i s i o n s ” (1 9 8 9 ).

PHẦN II NGHIÊN CỬU NHỬNG QUY ĐỊNH CHUNG TRONG LUẬT HỢP ĐÒNG CỦA ANH, MỸ, PHÁP VÀ ĐỬC

Khó có thể có câu trả lời chung cho câu hỏi: “các quy định chung trong LHĐ của bốn quốc gia Anh, Mỹ, Pháp và Đức nằm ở đâu” bởi lẽ nguồn LHĐ mở mỗi quốc gia không giống nhau Trước khi đi vào nghiên cứu về các quy định chung trong LHĐ của mỗi nước, việc nghiên cứu so sánh nguồn LHĐ của từng nước nói trên, vì vậy là hết sức cần thiết

I MỘT VÀI BÌNH LUẬN VÈ s ự TƯƠNG ĐỒNG VÀ KHÁC BIỆT ĐIÉN HÌNH GIỬA NGUÒN LUẬT HỢP ĐÒNG CỦA BÓN QƯÓC GIA: ANH, MỸ, PHÁP VÀ ĐÚC

Nhìn chung ở cả bốn quốc gia nói trên, pháp luật thành văn và phán quyết của tòa án luôn có mặt trong nguồn LHĐ của mỗi nước mặc dù vị trí và vai trò của pháp luật thành văn cũng như phán quyết của tòa án trong thứ bậc nguồn LHĐ ở mỗi nước không giống nhau, đặc biệt giữa hai khối nước thuộc truyền thống Common Law (Anh

và Mỹ) và Civil Law (Pháp và Đức)

Ở Anh và Mỹ, án lệ đóng vai trò trụ cột trong điều chỉnh các quan hệ HĐ Mặc

dù ở cả hai nước, LHĐ nói chung và luật dân sự nói riêng đều không được pháp điển hóa nhưng cỏ thể dễ dàng nhận thấy càng ngày, vị trí của pháp iuật thành văn cáng được đề cao do sự xuất hiện của các đạo luật điều chỉnh quan hệ HĐ, đặc biệt quan hệ

HĐ ípên- các lĩnh'vựG mới- Hẩy sinh trong' xã hội hiện đại -như- iao động,' dịch- vụ 'Củng' như do yêu cầu thực hiện các cam kết quốc tế mà các quốc gia này đã ký kết hoặc tham gia Tuy nhiên, mức độ pháp điển hóa ở Anh và Mỹ cũng không giống nhau và dường như, người Mỹ dành nhiều tâm sức cho việc pháp điển hóa trong lĩnh vực LHĐ hơn so với người Anh Bằng chứng là các tổ chức tư nhân ở Mỹ thậm chí đã tiến hành pháp điển hóa cả án lệ để cho ra đừi các Bộ pháp điển (Restatement o f the Law) trong

đó có Bộ pháp điển HĐ (BPĐHĐ) lần I (1932) và lần II (1982) Mặc dù BPĐHĐ không có giá trị ràng buộc về mặt pháp lý nhưng vẫn có giá trị thực tiễn to lớn khi các quy định trong pháp luật thành văn tối nghĩa hoặc khi có sự khác biệt quá lớn giữa các quy định có liên quan trong LHĐ của các bang, khi đó quan điểm của BPĐHĐ sẽ được viện dẫn

Khác với Anh và Mỹ, một mặt, cả Pháp và Đức đều không thừa nhận án lệ là nguôn luật chính thống trong điều chỉnh các quan hệ xã hội nói chung và trong điều chỉnh các quan hệ HĐ nói riêng; mặt khác, do cả hai nước đều coi trọng hoạt động pháp điển hóa, vì vậy, nguồn của LHĐ được tìm thấy chủ yếu trong BLDS đồ sộ, trong một sô đạo luật có liên quan và trong các văn bản dưới luật do các cơ quan quản

lý nhà nước ban hành Vị trí của các quy định thành văn về HĐ ở Pháp và Đức có thể

sánh với vị trí đó của các quy định pháp luật về HĐ rút ra từ án lệ ở Anh và Mỹ Tuy nhiên, ở cả bốn quốc gia, những nguồn luật quan trọng bậc nhất này đều được hỗ trợ bởi các nguồn luật khác trong đó không thể không kể đến các điều ước quốc tế mà mỗi quốc gia ký kết hoặc tham gia trong tiến trình toàn cầu hóa và hội nhập quốc tế ngày càng tăng như hiện nay.

Sự khác biệt giữa cấu trúc nguồn LHĐ của Anh-Mỹ và Pháp-Đức thể hiện ở vị trí bậc nhất của án lệ trong hai HTPL Anh và Mỹ và vị trí bậc nhất của pháp luật thành văn trong hai HTPL Pháp và Đức Sự khác biệt cơ bản này có thể được lý giải bởi sự khác biệt trong nguồn gốc hình thành của hai nhóm HTPL này cũng như bởi sự khác biệt giữa các truyền thống pháp luật tiêu biểu mà mỗi cặp HTPL đó trực thuộc

Sự tương đồng giữa nguồn LHĐ của Anh và Mỹ được lý giải bởi HTPL Mỹ là một trong những HTPL được cấy ghép từ HTPL của Anh Tuy nhiên, do nhiều nhân tố khách quan và chủ quan và về kinh tế, chính trị và xã hội , HTPL Mỹ sau khi tách ra khỏi HTPL Anh đã phát triển theo một chiều hướng rất khác, c ấ u trúc nhà nước liên bang đã làm cho nhiều mảng luật tư ở Mỹ trở nên hết sức phức tạp và đa dạng, cần có một thước đo chung, vì vậy các Bộ pháp điển, trong đó có BPĐHĐ đã lần lượt ra đời Đây là một bộ phận cấu thành trong nguồn LHĐ mà ở Anh không có

Tương tự như vậy, sự tương đồng giữa nguồn LHĐ của Pháp và Đức nằm ở chỗ

cả hai HTPL này đều chịu sự ảnh hưởng mạnh mẽ của Luật Lamã và thành quả nghiên cứu của các trường phái nghiên cứu luật Lamã ở Châu Âu lục địa từ thế kỷ XI đến thế

kỷ XVIII, cùng với các tập quán thương mại phổ biến giữa các quốc gia ờ Châu Ẩu lục địa trong cùng giai đoạn

Có thể thấy, điểm chung lớn nhất trong nguồn luật của cả bốn hệ thống PL nói trên thể hiện ở sự có mặt của các điều ước quốc tế Điều này được lý giải bởi xu thế tất yếu của hội nhập quốc tế giữa các quốc gia trong khu vực và thậm chí vượt ra khỏi khu vực hay trên phạm vi toàn cầu Chính tiến trình hội nhập đó đã làm cho các quốc gia không thể đơn độc trong nhiều lĩnh vực trong đó có lĩnh vực pháp luật, mà LHĐ không phải là ngoại lệ Nói cách khác, các cam kết quốc tế đã và đang dần trở thành một bộ phận của luật quốc gia ở cả bốn quốc gia nói trên, mặc dù ở những mức độ khác nhau, tùy thuộc vào mức độ mở cửa và nhu cầu giao lưu thương mại của từng quốc gia

Phần tiếp theo đi sâu nghiên cứu cụ thể các quy định chung trong LHĐ của từng quốc gia nói trên

II ĐÈ NGHỊ VÀ CHÁP NHẬN ĐÈ NGHỊ GIAO KÉT HỢP ĐÒNG

1 Đề nghị và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng theo pháp luật Anh

1.1 Đe nghị giao kết HĐ

23

Đe có thể có được một HĐ thì thông thường một bên sẽ phải đưa ra đề nghị giao kết HĐ và bên kia chấp nhận đề nghị đó Một lời đề nghị được coi là lời đề nghị giao kết HĐ nếu trong đó thể hiện sự chuẩn bị của bên đề nghị cho việc giao kết (ví dụ như đưa ra giá của sản phẩm) và đưa ra những giới hạn ràng buộc với người đề nghị nếu đề nghị giao kết HĐ được chấp thuận.

Đe nghị giao kết có thể được biểu thị bằng lời nói hoặc hành động cụ thể (ví dụ việc lấy hàng từ trên kệ siêu thị cũng có thể coi là 1 lời đề nghị giao kết HĐ mua bán hàng hóa)

Trong hầu hết trường hợp, lời đề nghị được đưa ra dành cho một người cụ thể, nhưng có trường hợp lời đề nghị được đưa ra với nhóm người (offers to the public at large) Ví dụ như người chủ của một chú chó có thể đưa ra lời đề nghị với tất cả mọi người về một phần thưởng để tìm chú chó đi lạc

Đe nghị giao kết HĐ có thể được rút lại ở bất kì thời điểm nào trong trường hợp

nó chưa được chấp nhận, kể cả người đề nghị có đề cập tới thời gian đề nghị giao kết

HĐ có hiệu lực và chưa hết khoảng thời gian đó Tuy nhiên có trường hợp ngoại lệ là khi việc giữ hiệu lực của đề nghị giao kết dựa vào một lợi ích được đưa ra bởi bên kia

Đề nghị giao kết HĐ không thể có hiệu lực kéo dài mãi mãi mà được tính theo các trường hợp sau:

người đề nghị đưa ra

- ' ' Đề'nghị giao kết' có hiệu 4ựe 'trong một' khoảng thời gkỉv hợp 'lý— 'khoảng'thời gian này được xác định dựa vào cách thức mà các bên tham gia HĐ liên hệ với nhau

điều kiện nhất định, khi điều kiện đó không xảy ra thì lời đề nghị sẽ không còn hiệu

- Đề nghị giao kết có hiệu lực cho đến khi bị từ chối bởi bên được đề nghị

- Đề nghị giao kết sẽ hết hiệu lực nếu bên được đề nghị lại đưa ra một đề nghịgiao kết HĐ mới

- Đe nghị giao kết HĐ sẽ hết hiệu lực khi 1 trong 2 bên đề nghị và được đềnghị chết, đặc biệt là với những đề nghị cần được thực hiện bởi chính cá nhân người

đề nghị

Đe nghị giao kết sẽ hết hiệu lực nếu bên đề nghị rút lại đề nghị (tuy nhiênviệc rút lại này còn cần kèm theo một số điều kiện)

1.2 Châp nhận đề nghị giao kết HĐ

Châp nhận đề nghị giao kết HĐ có nghĩa là chấp nhận một cách vô điều kiện tất

cả các điều khoản của đề nghị giao kết

Chấp nhận đề nehị giao kết thông thường được thực hiện bằng lời nói (bằng miệng) hoặc bằng văn bản, nhưng trong một số trường hợp có thể bằng một hành động nào đó (ví dụ như vận chuyển hàng hóa đến đối với đề nghị mua hàng hóa) Neu bên

đề nghị giao kết đã đề cập rằng đề nghị của họ phải được chấp nhận theo một phương thức nhất định thì việc chấp nhận đề nghị phải được thực hiện bàng chính phương thức

đó hoặc phương thức có hiệu quả tương tự (không được chậm hơn phương thức đã được đề cập) để trả lời chấp nhận mới khiến lời chấp nhận có hiệu lực

Việc chấp nhận giao kết HĐ thông thường sẽ không có hiệu lực cho đến khi sự chấp nhận đó đến được với bên đề nghị

2 Đề nghị và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng theo pháp luật Mỹ

Như vậy, đề nghị giao kết HĐ nếu thỏa mãn các yêu càu trên sẽ có hiệu lực vào

thời điểm được gửi tới cho người nhận Trong thời hạn đề nghị giao kết HĐ có hiệu lực, người nhận có quyền chấp nhận và HĐ sẽ được giao kết Nói cách khác, đề nghị giao kết HĐ có hiệu lực làm phát sinh trách nhiệm của bên đề nghị và quyền của bên chấp nhận đề nghị có thể ràng buộc bên đề nghị bởi các nghĩa vụ HĐ Tuy nhiên, trách nhiệm của bên đề nghị không phải là vô hạn Theo pháp luật Mỹ, đề nghị giao kết HĐ hết hiệu lực dưới những điều kiện sau đây: (i) người đề nghị rút lại (withdraw) hoặc hủy bỏ đề nghị giao kết HĐ (revoke); (ii) người nhận đưa ra đề nghị mới (counter- offer), (iii) người nhận từ chối đề nghị giao kết HĐ (reíìise), (iv) hết hạn chấp nhận (expire nếu offer có xác định thời hạn hoặc lapse nếu offer không xác định thời hạn nhưng đã qua một khoảng thời gian hợp lý để chấp nhận - reasonable period o f time); (v) một trong hai bên mất năng lực hành vi và (vi) nội dung của đề nghị vi phạm pháp luật

Tuy nhiên, nguyên tắc tự do rút lại hoặc hủy bỏ đề nghị giao kết HĐ trước khi được chấp nhận theo pháp luật Mỹ cũng có ba trường hợp ngoại lệ như sau:

9 TS Phạm Duy Nghĩa, “Tim hiểu p h áp luật Hoa K ỳ trong điều kiện Việt Nam hội nhập kinh tế khu vực và thế

giới", Nxb Chính trị Quốc gia, Hà N ội, 2001

25

Thứ nhất, người đề nghị không có quyền rút lại hoặc hủy bỏ đề nghị nếu đã cam kết không rút lại hoặc hủy bỏ đề nghị và đã nhận được nghĩa vụ đối ưng (consideration) như là một sự trả giá cho việc giữ lời hứa trên (Option Contracts).

Thứ hai, luật pháp một số bang của Mỹ quy định có những đề nghị giao kết HĐ không được hủy ngang (firm offers) Ngoài ra, theo Điều 2-205 Bộ luật thương mại thống nhất của Mỹ ƯCC, các đề nghị giao kết HĐ (chào hàng) bằng văn bản đã được

ký bởi thương nhân hứa không hủy ngang thì không được hủy trong thời hạn đã cam kết hoặc trong một thời hạn hợp lý không quá 03 (ba) tháng, nếu không cam kết chi tiết trong chào hàng

Thứ ba, nếu người đề nghị đã biết trước rằng người nhận sẽ phải dựa vào đề nghị của mình, thì không được rút lại đề nghị Ví dụ, nhà thầu phụ đã chào hàng cho nhà thầu chính, người này đã dựa trên các thông số của nhà thầu phụ mà lập nên chàohàng tổng hợp để gửi cho bên giao thầu Trong trường hợp này, nhà thầu phụ khôngthể rút lại chào hàng của mình trong một thời hạn hợp lý

2.2 Chấp nhận đề nghị giao kết HĐ

Sau khi đề nghị giao kết HĐ được chuyển đến người nhận, người này có thể chấp nhận, từ chối hoặc sửa đổi đề nghị đã nhận được Chấp nhận đề nghị giaơ kết HĐ

là một hành vi thể hiện ý chí của người được đề nghị, chấp nhận toàn bộ các điều kiện

mà đề nghị đưa ra Chấp nhận này phải được chuyển đến cho người đề nghị thi RĐ mới được coi là đã xác lập

về nguyên 'tẳe,' bên nhậR 'ỐIPỢC' tự do quyết 'định 'CÓ' ehấp nhận 'giao két HĐ 'bay'không Tuy nhiên, trong những trường hợp ngoại lệ nhất định, vì lợi ích công cộng, pháp luật Mỹ hạn chế quyền tự do của các bên Trong những trường hợp như vậy, nếu nhận được đề nghị giao kết HĐ, người nhận buộc phải chấp nhận HĐ như là một nghĩa

vụ Có thể kể tới ba ngoại lệ sau đây:

Thứ nhất, nghĩa vụ cung cấp dịch vụ công đối với nhà ở và các tiện ích công

Thứ hai, giao kết HĐ không phân biệt đối xử Nếu nhiều người bất kỳ cùng đề nghị giao kết HĐ, thì người nhận đề nghị không được chỉ vì lý do sắc tộc, màu da, tôn giáo hay quốc tịch mà từ chổi đề nghị giao kết HĐ

Thứ ba, bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng

Mặt khác, cũng giống như đối với đề nghị giao kết HĐ, pháp luật Mỹ quy định hai điều kiện cơ bản đế chấp nhận đề nghị giao kết HĐ có hiệu lực: (i) chấp nhận phải thế hiện rõ ý chí của người nhận muốn xác lập quan hệ HĐ; (ii) chấp nhận tuyệt đối và

vô điều kiện các nội dung của đề nghị, nếu có bất kỳ sự sửa đổi hay bổ sung nào so với

đề nghị, thì không được coi là chấp nhận đề nghị giao kết HĐ mà được coi là một đề

nghị mới Điều này dược minh chứng bàng án lệ: Trường Đại học Wayne kiện Công ty xây dựng Building Systems Housing; 62 Mich App 77 233 NW 2d 195 (1975).

Tuy nhiên, để đảm bảo an toàn pháp lý cho các giao dịch mua bán hàng hóa, nguyên tấc nêu trên của Common Law đã được Bộ luật Thương mại thống nhất Hoa

Kỳ (UCC) sửa đổi cơ bản Theo đó, đối với các chấp nhận chào hàng mua bán hàng hóa, người chấp nhận có thể sửa đổi, bổ sung một số nội dung của chào hàng, mà HĐ vẫn có thể được coi là đã xác lập, nếu các nội dung cơ bản của HĐ đã được thỏa thuận

và bên chấp nhận không coi các sửa đổi, bổ sung là điều kiện để HĐ có hiệu lực (xem

Ngoài ra, về hình thức của chấp nhận đề nghị giao kết HĐ: Chấp nhận phải được thông báo cho người đề nghị theo đúng các điều kiện về hình thức như đã yêu cầu cụ thể Nếu không một hình thức bắt buộc nào được yêu cầu trước, thì chấp nhận

có thể bàng văn bản, bằng lời nói hoặc bằng hành vi Im lặng thường không được coi

là chấp nhận Chỉ trong những điều kiện hết sức đặc biệt, ví dụ giữa các bên đã có quan hệ HĐ lâu dài, thì sự im lặng có thể được xem như chấp nhận đề nghị giao kết

HĐ Điều này được minh chứng bằng án lệ: Everlith - đại diện của một hãng bảo hiểm với Phelan; 22 Conn Supp 377 173 A2d 601 (1961).10

3 Đề nghị và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng theo pháp luật Pháp

3.1 Đề nghị giao kết HĐ

Ở Pháp, đề nghị giao kết HĐ được hiểu là quyết định đom phương có chủ ý của người bày tỏ ý định giao kết HĐ theo những điều kiện xác định với một hay nhiều người khác

Nội dung của đề nghị giao kết HĐ phải rõ ràng Đề nghị phải nêu rõ nội dung chủ yếu của HĐ, có kèm theo hoặc không kèm theo thời hạn trả lời Tuy nhiên, các nội dung chủ yếu này không cần xác định cụ thể, trừ trường hợp đề nghị giao kết HĐ mua bán tài sản thì phải xác định cụ thể tài sản mua bán và giá cả

Đề nghị giao kết HĐ cần phải được thể hiện ra bên ngoài bằng một hình thức cụ thể như văn bản, lời nói hay hành vi cụ thể; và hướng tới một người, một nhóm người xác định hoặc cho công chúng rộng rãi nói chung

Bên đề nghị có quyền rút lại đề nghị khi chưa có bên nào trả lời chấp nhận đề nghị đó, trừ trường hợp có quy định thời hạn trả lời Trong trường hợp không quy định thời hạn trả lời thì đề nghị giao kết phải được duy trì trong một thời gian hợp lý để bên được đề nghị có đủ thời gian tiếp nhận đề nghị và suy nghĩ về việc trả lời đề nghị đó Thời hạn hợp lý này do thẩm phán xác định Trong một số trường hợp, thời hạn trả lời

do pháp luật quy định Khi đề nghị có quy định giới hạn thời gian trả lời thì đề nghị

10 TS Phạm D uy Nghĩa, "Tim hiểu p h á p luật H oa K ỳ trong điều kiện Việt Nam hội nhập kinh tế khu vực và th ế

giới", Nxb Chính trị Q uốc gia, H à Nội, 2001

27

HĐ đó sẽ hết hiệu lực khi quá thời hạn đó mà không có ai trả lời Đề nghị giao kết HĐ cũng hết hiệu lực trong trường hợp bên đề nghị mất năng lực hành vi dân sự hoặc chết Trong trường hợp đề nghị không phải do chính bên đề nghị đưa ra thì về nguyên tẳc, bên đề nghị có quyền thu hồi đề nghị đó.

3.2 Chấp nhận đề nghị giao kết HĐ

Chấp nhận đề nghị giao kết HĐ là sự bày tỏ ý chí của người được đề nghị đồng

ý ký kết HĐ theo những điều kiện do bên đề nghị đưa ra Trả lời chấp nhận đề nghị giao kết HĐ chỉ có hiệu lực khi nó phù họp với đề nghị giao kết, ít ra là đối với các nội dung chính của HĐ

HĐ được coi như đã xác lập, nếu các bên đã thỏa thuận xong về những nội dung chủ yếu Như vậy, người được đề nghị có thể sửa đổi, bổ sung nội dung của đề nghị giao kết HĐ, mà hành vi đó vẫn được có thể được coi là chấp nhận nếu nó vẫn

“bám sát” những điều kiện mà bên đề nghị đưa ra

Trả lời chấp nhận đề nghị giao kết HĐ có thể được thể hiện dưới hai hình thức: Bày tỏ ý chí một cách rõ ràng (Điều 932 BLDS quy định người được tặng cho có thể trả lời chấp nhận HĐ khi người tặng cho còn sống và dưới hình thức một văn bản công chứng); Bày tỏ ỹ chi dưới hình thức ẳn (Điều 1985 quy định việc trả lời chấp nhận HĐ

ủy quyền có thể được thể hiện dưới hình thức mặc nhiên, tức là được suy ra từ việc bén được ủy quyền thực hiện những công việc được bên ủy quyền giao phó)

4 Đe nghị và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng theo pháp luật Đức

* 4.-L Đồ nghị giao kết‘HĐ'

Theo pháp luật Đức, một đề nghị giao kết HĐ phải chính xác và đầy đủ các yếu

tố cần thiết của một đề xuất HĐ Trong lời đề nghị, ít nhất phải thể hiện được nhiệm

vụ cơ bản của các bên tham gia quan hệ HĐ Quan điểm được ghi nhận trong nhiều cuốn sách của Đức rằng, một tuyên bố về ý định được coi là một lời đề nghị nếu nó có thể phát triển thành HĐ khi bên tiếp nhận chỉ cần trả lời đơn giản là “Đồng ý” hoặc

“Tôi chấp thuận” 11

Yếu tố thiết yếu của lời đề nghị được xác định phụ thuộc bản chất HĐ và tuỳ loại HĐ, ví dụ, một lời đề nghị liên quan đến một HĐ thuê phải nêu rõ thời điểm bắt đầu và kết thúc thời hạn của HĐ thuê, tiền thuê và tài sản cụ thể cho thuê, tương ứng với nghĩa vụ của các bên theo Điều 535 BLDS

v ề trách nhiệm của bên đề nghị, BLDS Đức đã quy định tại Điều 145: Bất kỳ

người nào đề nghị người khác giao kết HĐ đều bị ràng buộc bởi đề nghị Sự ràng buộc

ở đây có thể hiểu là ràng buộc về những nội dung ghi nhận trong đề nghị: nội dung đó

là thông tin chính xác, đảm bảo những nội dung đó khi phát triển thành H Đ ; ràng

" Basil M a r k e sin is, The Germcrn L aw o f C o n tr a c t - A C o m p a ra tiv e T rea tise, H a rt P u b lish in g , 2 0 0 6 p 59.

buộc không được rút, không được huỷ ngang đề nghị trong khoảng thời gian có hiệu lực của lời đề nghị

v ề thời gian tồn tại của một đề nghị giao kết HĐ, Điều 146 BLDS Đức quy

định một lời đề nghị sẽ hết hạn nếu người đề nghị bị từ chối hoặc nếu không ai chấp nhận lời đề nghị này trong khoảng thời gian thích họp Như vậy, khoảng thời gian có hiệu lực của lời đề nghị được tính từ thời điểm bên đề nghị đưa ra đề nghị đối cới bên kia đến thời điểm bên được đề nghị chấp thuận có giá trị hoặc bên được đề nghị từ chối hoặc thời điểm mà bên đề nghị đã ấn định trước

Pháp luật dân sự Đức chia ra ba trường hợp quy định về thời hạn chấp nhận (cũng chính là khoảng thời gian có hiệu lực của một lời đề nghị): (1) Neu bên đề nghị

và bên nhận đề nghị có mặt tại cùng một địa điểm hoặc đề nghị qua điện thoại hoặc một thiết bị kỹ thuật khác, lời đề nghị chỉ có thể được chấp nhận ngay lập tức (Điều 147(1) BLDS); (2) Nếu lời đề nghị đưa ra với người vắng mặt thì khoảng thời gian có hiệu lực của lời đề nghị kéo dài đến thời điểm mà người đề nghị có thể nhận được câu trả lời trong điều kiện thông thường (Điều 147(2) BLDS); (3) Nếu người đề nghị đã ấn định một khoảng thời gian để chấp nhận đề nghị, sự chấp nhận chỉ có thể diễn ra trong khoảng thời gian đó (Điều 148 BLDS)

BLDS Đức không có quy định cụ thể về hình thức của lời đề nghị Tuy nhiên, thông qua quy định về thời hạn để chấp nhận đề nghị tại Điều 147, hình thức của lời

đề nghị được xác định có thể là: bàng văn bản (có thể bằng văn bản giấy hoặc văn bản điện tử) hoặc bằng miệng (nói trực tiếp hoặc qua điện thoại)

4.2 Chấp nhận đề nghị giao kết HĐ

Theo các quy định tại Điều 147 - 150 BLDS Đức, việc chấp nhận giao kết HĐ của bên được đề nghị phải được thực hiện trong thời hạn nhất định Thời hạn là ngay lập tức nếu các bên gặp trực tiếp, nói qua điện thoại hoặc qua một thiết bị kỹ thuật khác; thời hạn là khoảng thời gian hợp lý mà theo tính toán để bên đề nghị có thể nhận được câu trả lời của bên được đề nghị; thời hạn có thể là một khoảng thời gian mà bên

đề nghị đã ấn định trước

Pháp luật dân sự Đức quy định về tuyên bố chấp nhận muộn Một chấp nhận

muộn được xem là một lời đề nghị mới Tuy nhiên Điều 149 BLDS đã quy định: “Neu

tuyên bổ chắp nhận mà người đề nghị nhận được muộn được gửi đi theo cách thức mà

nó sẽ tới người đề nghị kịp thời nếu được gửi đi theo cách thông thường và nếu người

đề nghị đã phải nhận biết điều này thì người đó phải thông báo không trì hoãn cho người chấp nhận về sự chậm trễ này sau khi nhận được tuyên bố chấp nhận, trừ khi hành động này đã được thực hiện rồi Nếu người đó trì hoãn việc gửi thông báo, sự chấp nhận được coi là không bị muộn".

29

Bên cạnh đó, Điều 150 BLDS Đức cũng quy định một sự chấp nhận với nhừnẹ

mở rộng, thu hẹp hoặc với những thay đổi khác được coi như là một lời từ chối kết họp với một đề nghị mới

v ề hình thức của lời chấp nhận giao kết HĐ, BLDS Đức không có quy định cụ thể Tuy nhiên, có thể hiểu hình thức của lời chấp nhận cũng tương ứng với hình thức của lời đề nghị

III- HÌNH THỨC CỦA HỢP ĐÒNG

1 Hình thức của hợp đồng theo quy định của pháp luật Anh

Theo quy định chung của pháp luật HĐ ở Anh thì một thỏa thuận không nhất thiết phải được thể hiện bằng văn bản thì mới được coi là một HĐ, hàu hết các HĐ không phải tuân thủ theo một hình thức nhất định Theo truyền thống, các HĐ thường được thoả thuận bằng miệng

Tuy nhiên, do HĐ bằng miệng thường gây khó cho việc xác định những nội dung mà các bên đã thỏa thuận nên có một số loại HĐ bị quy định bắt buộc phải tuân theo một hình thức nhất định, những HĐ này gồm 3 nhóm: nhóm thứ nhất là những

HĐ phải được thể hiện bằng chứng thư, nhóm thứ hai là những HĐ phải được thể hiện bằng văn bản và nhóm thứ ba là những HĐ phải có được bằng chứng bàng văn bản

Theo Luật Sở hữu 1925, những HĐ cho thuê từ ba năm trở lên phải được thể hiện dưới hình thức chứng thư - tức là chúng phải được viết bằng vàn bản và được kí kết trước mặt các nhân chứng Chứng íhir cũng là hình thức cần thiếí với những HĐmà'một bêỉi'tham gk'HE> không nhận'được'bất'kì'm ột iợHch n àơ

Những HĐ nhất thiết phải được thể hiện bằng văn bản bao gồm: (1) chuyển nhượng phần vốn góp trong công ty trách nhiệm hữu hạn (theo Luật Công ty 1985); (2) thanh toán nợ bằng hối phiếu, séc hay kỳ phiếu (giấy hẹn trả tiền) (Luật Hối phiếu1985) và (3) những thỏa thuận mua bán tín dụng (ví dụ như những HĐ thuê - mua, tức

là vật cho thuê sẽ thuộc về sở hữu của người thuê sau một số lần trả tiền thuê nhất định) (Luật Tiêu dùng tín dụng 1974) Ngoài ra, hầu hết các HĐ bán hay nhượng lại những lợi ích từ đất đai sau ngày 27/9/1989 phải được thể hiện bằng văn bản theo quy định của Luật Sở hữu 1989

Những HĐ cần có những bàng chứng văn bản là loại HĐ chỉ cần có bằng chứng bằng văn bản về giao dịch giữa các bên mà không cần một HĐ hoàn chỉnh như nhóm trên, thông thường quy định hình thức này rơi vào những HĐ bảo lãnh (khi một bên bảo lãnh cho nghĩa vụ của người khác, ví dụ như cha mẹ bảo lãnh cho sổ tiền rút quá

so với số tiền gửi của con cái trong ngân hàng) Các HĐ bán hay chuyển nhượng những lợi ích từ đất đai sau ngày 27/9/1989 cũng có thể chỉ cần có những bằng chứng văn bản cũng có thể có hiệu lực

Thêm vào đó, do sự phát triển của việc mua bán hàng hóa qua internet mà Chỉ thị về Thương mại điện tử của châu Âu đã đưa ra quy định một số hình thức cụ thể cần tuân theo để một HĐ kí kết qua internet có hiệu lực Phần II của Luật Giao dịch điện

tử 2000 của Anh cũng quy định một số dấu hiệu pháp lý của chừ ký điện tử

2 Hình thức của hợp đồng theo quy định của pháp luật Mỹ

v ề nguyên tắc, HĐ có thể được giao kết bằng văn bản, bằng lời nói hoặc hành

vi thực tế, ngoại trừ trường hợp pháp luật có quy định những hình thức nhất định đối với một số loại HĐ cụ thể

Trong lịch sử phát triển của Dòng họ Common law, đã có thời kỳ do không có quy định về hình thức HĐ, nên đã xuất hiện các hình thức gian dối và lừa đảo Để hạn chế hiện tượng này, một đạo luật chống lừa đảo và gian trá đã được ban hành ở nước Anh năm 1677 (Statute o f Frauds and Perjuries), theo đó một số loại HĐ nhất định cần được giao kết bằng văn bản mới có hiệu lực pháp lý Dựa theo đạo luật này, các luật chống lừa đảo của các bang ở Mỹ cũng lần lượt được ban hành và vẫn còn hiệu lực cho đến ngày nay Theo các quy định này, các loại HĐ sau đây cần được giao kết bằng văn bản:

Thứ nhất, các HĐ về dịch vụ hoặc hàng hóa mà việc thực hiện các dịch vụ hoặc việc cung cấp hàng hóa đó không thể diễn ra trong vòng một năm kể từ ngày xác lập quan hệ HĐ

Thứ hai, các HĐ xác lập, thay đổi hoặc hủy bỏ các lợi ích liên quan đến bất động sản

Thứ ba, các HĐ bảo lãnh

Thứ tư, các HĐ hoặc thỏa thuận mà người quản lý di sản trong quá trình quản

lý và giải quyết các nghĩa vụ liên quan đến di sản thừa kế

Thứ năm, các HĐ mua bán hàng hóa có giá trị từ 500 USD trở lên

Thứ sáu, các loại HĐ khác theo quy định của luật chuyên ngành, ví dụ HĐ mua bán chứng khoán, HĐ môi giới mua bán các lợi ích liên quan đến bất động sản.12

Ngoài ra, Luật chống lừa đảo ở Mỹ (Statute o f Frauds) quy định một số loại HĐ nhất định cần phải được giao kết bằng văn bản thì sau này Tòa án mới công nhận là bằng chứng hợp pháp và có hiệu lực thi hành Giao kết bằng văn bản có nghĩa ràng: hoặc là hai bên cùng ký vào một văn bản, hoặc là chỉ cần một bên ký vào văn bản, bên

mà sau này sẽ bị kiện (bị đơn) Điều này được minh chứng bằng án lệ: Schwinn kiện Griíith Minn 303 NW2d 258 (1981)

12 TS Phạm D uy Nghĩa, “Tim hiếu p h á p luật Hoa K ỳ tron g điểu kiện Việt Nam hội nhập kinh tế khu vực và th ế giới", Nxb Chính trị Q uốc gia, Hà Nội, 2001

Mặt khác, Luật các bang có quy định khác nhau về hình thức ký, ký vào cuối văn bản hay bất kỳ chỗ nào của văn bản, ký bàng chữ ký, dấu hiệu, hình ảnh, con dấu, dán tem hoặc các hình thức khác.

Ngoài ra, vi phạm quy định về hình thức HĐ không nhất thiết dẫn đến việc HĐ

vô hiệu Án lệ các bang của Mỹ đưa ra rất nhiều cách giải quyết giống và khác nhau về vấn đề này như sau:

Một là, trong các HĐ chuyển giao lợi ích liên quan đến bất động sản, tuy được giao kết bằng lời nói, song nếu bên nhận đã đầu tư đáng kể tăng giá trị của bất động sản và sự tăng giá trị đó không thể dễ dàng xác định được bằng tiền, thì HĐ được coi

là có hiệu lực, mặc dù sai hình thức

Hai là, nếu ngirời bảo lãnh nợ cho một người thứ ba bằng lời nói chủ yếu vì lợi ích của mình, thì HĐ bảo lãnh đó vẫn có hiệu lực, mặc dù sai hình thức Ví dụ, một nhà thầu chính bảo đảm nghĩa vụ cho một nhà thầu phụ trước chủ công trình với mục đích cam kết thi công công trình đúng tiến độ, thì bảo lãnh đó vẫn có hiệu lực, kể cả bàng lời nói

Ba là, HĐ vi phạm quy định về hình thức vẫn có thể có hiệu lực thi hành theo học thuyết promisory estoppel - hạn chế rút lại lời hứa Nếu một bên do quá tin vào lời hứa bằng lời nói của một bên khác, do vậy đã có những hành vi nhất định dựa vào niềm tin đỏ thì vẫn có quyền yêu cầu Tòa ản buộc bên kia thực hiện lời hửa đó, mặc dù giao dịch đáng ra phải được thực hiện bàng văn bản Điều này được minh chửng bằng án lệ^Lueas-kiện-Gôngty 'Whỉteteker Gorp: GA4O'G0k>470 F'2<t326 (Ỉ972).1'3'

3 Hình thức của họp đồng theo quy định của pháp luật Pháp

v ề nguyên tắc, HĐ có thể được giao kết bàng văn bản, lời nói hoặc bằng hành

vi thực tế LHĐ của Pháp được xây dựng trên nguyên tắc ưng thuận (principe du consensualisme); bởi vậy HĐ được giao kết ngay khi các bên thoả thuận được về nội dung chủ yếu của HĐ, một cách mặc nhiên hoặc rành mạch, bằng văn bản hoặc bằng lời nói, hành vi Cá biệt, một số HĐ phải được lập bằng văn bản như: HĐ tặng cho phải lập bàng văn bản trước mặt công chứng viên; HĐ mua bán, HĐ trao đổi phải được lập dưới hình thức công chứng thư hoặc tư chứng thư; khế ước hôn nhân, HĐ thế chấp bất động sản, HĐ vay tiền để mua nhà ở cũng phải lập thành văn bản Bên cạnh

đó, một số loại HĐ thì có thể lập thành văn bản hoặc không lập thành văn bản như HĐ thuê HĐ giữa các thương nhân có thể được chứng minh bằng lời nói (Bộ luật Thương mại Pháp Điều 109); HĐ giữa những người không phải là thương nhân cũng có thể được chứng minh bằng lời nói, một khi một phần của HĐ đã được chứng minh bằng các tài liệu viết Cũng không cần HĐ bằna, văn bản trong những trường hợp mà việc

13 TS Phạm Duy Nghĩa, "Tìm hiểu ph áp luật Hoa K ỳ trong điều kiện Việt Nam hội nhập kinh tế khu vực v à th ế

g i ớ i ”, Nxb C hính trị Q uốc gia, Hà Nội, 2 0 0 1

lập văn bản tỏ ra không khả thi, ví dụ HĐ liên quan đến các quan hệ tài sản mang tính chất gia đình.

BLDS Pháp quy định khá chi tiết về hình thức của HĐ bằng văn bản cũng như những loại HĐ bắt buộc phải lập dưới hình thức này Văn bản là một chuỗi các chữ cái, ký tự, con số hoặc những ký hiệu hoặc biểu tượng khác có thể hiểu được, không phân biệt phương tiện thể hiện và phương thức truyền đạt (Điều 1316 BLDS Pháp) Có trường hợp việc lập văn bản không phải là điều kiện để HĐ có giá trị, nhưng việc lập thành văn bản thật sự cần thiết để chứng minh sự tồn tại của HĐ Theo BLDS Pháp Điều 1341, các HĐ có giá trị trên một mức tiền cụ thể thì phải được chứng minh bằng văn bản Các HĐ khi được lập bằng hình thức văn bản thì các bên có quyền lựa chọn giữa văn bản viết (văn bản giấy) hoặc văn bản điện tử Văn bản điện tử có giá trị chứng minh như văn bản giấy (Điều 1 3 1 6 - 3 BLDS Pháp) Bên cạnh đó BLDS Pháp dành hẳn Chương VII trong Quyển số 3 để quy định về HĐ dưới hình thức điện tử (Điều 1369-1 đến Điều 1369-3) Người đề nghị cung cấp sản phẩm hay dịch vụ một cách chuyên nghiệp bằng phương tiện điện tử, thì phải bảo đảm các nội dung trong HĐ theo phương thức cho phép lưu trữ và sao chép lại các nội dung đó (Nội dung HĐ điện

tử được quy định tại Điều 1369-2 BLDS)

4 Hình thức của hợp đồng theo quy định của pháp luật Đức

BLDS Đức không có điều khoản quy định cụ thể về hình thức của HĐ Tuy nhiên, BLDS Đức trong những quy định chung về tuyên bố ý định tại Tiêu đề 2 Phần 3 Quyển 1 về giao dịch pháp lý có những quy định liên quan đến hỉnh thức của HĐ Điều 125 quy định một giao dịch pháp lý không tuân thủ hình thức luật định sẽ vô hiệu Cùng với đó, một số điều luật trong Tiêu đề này cũng chỉ ra các hình thức của

HĐ bao gồm: Hình thức văn bản viết (written form); hình thức điện tử (electronic form); hình thức ghi chép có chứng thực (notarial recording)

phải cùng ký vào một văn bản Nếu có nhiều hơn một văn bản HĐ, mỗi bên ký văn bản dự định trao cho bên kia là đủ (Điều 126 BLDS)

bản viết được pháp luật quy định Mỗi bên trong HĐ phải cung cấp cho bên kia một bản HĐ với chữ ký điện tử của mình cho bên kia Chữ ký điện tử phải được thừa nhận phù hợp với Luật chữ ký điện tử (Điều 126a BLDS)

v ề hình thức ghi chép có chứng thực, nếu việc ghi chép có chứng thực của một

HĐ được pháp luật quy định thì trước tiên là lời đề nghị và sau đó là lời chấp thuận đề nghị được ghi chép bởi bên chứng thực là đủ (Điều 128 BLDS)

BLDS Đức quy định một số loại HĐ phải được thể hiện bằng hình thức văn bản viết, như: HĐ vay tiêu dùng (Điều 492); hứa hẹn tặng cho (Điều 518); HĐ thuê chỗ ở,

33