Thi hành án kinh doanh thương mại

NHỮNG QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT TRONG LĨNH VỰC KINH DOANH THƯƠNG MẠI LIÊN QUAN ĐẾN HOẠT ĐỘNG THADS VĂN BẢN PHÁP LUẬT 1- Luật Doanh nghiệp 2- Luật Thương mại 3- Luật Chứng khoán 4- Các văn hướng dẫn thi hành NHỮNG NỘI DUNG CHÍNH Một số khái niệm Kinh doanh; Thương mại; Doanh nghiệp; Thương nhân; Chứng khoán; Những tranh chấp KDTM; Những yêu cầu KDTM… Các loại hình doanh nghiệp Ý nghĩa I MỘT SỐ KHÁI NIỆM CƠ BẢN Kinh doanh Là việc thực liên tục một, số tất cơng đoạn q trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm cung ứng dịch vụ thị trường nhằm mục đích sinh lợi (Khoản 16, Điều 4, Luật DN 2015) Hoạt động thương mại Hoạt động thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác (Khoản 1, Điều 3, Luật TM 2005) KDTM q trình đầu tư tiền của, cơng sức, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm… cá nhân hay tổ chức kinh tế vào lĩnh vực mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ… nhằm mục đích kiếm lời I MỘT SỐ KHÁI NIỆM CƠ BẢN Doanh nghiệp Là tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật nhằm mục đích thực hoạt động kinh doanh Thương nhân Bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh I MỘT SỐ KHÁI NIỆM CƠ BẢN Chứng khoán Là chứng xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu tài sản phần vốn tổ chức phát hành Chứng khốn thể hình thức chứng chỉ, bút toán ghi sổ liệu điện tử, bao gồm loại sau đây: a) Cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ b) Quyền mua cổ phần, chứng quyền, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đồng tương lai, nhóm chứng khốn số chứng khoán I MỘT SỐ KHÁI NIỆM CƠ BẢN Tranh chấp kinh doanh thương mại (Điều 30 BLTTDS) - Tranh chấp phát sinh hoạt động KDTM cá nhân, tổ chức có đăng ký kinh doanh với có mục đích lợi nhuận - Tranh chấp quyền sở hữu trí tuệ, chuyển giao cơng nghệ cá nhân, tổ chức với có mục đích lợi nhuận - Tranh chấp người chưa phải thành viên cơng ty có giao dịch chuyển nhượng phần vốn góp với cơng ty, thành viên công ty - Tranh chấp công ty với thành viên công ty; tranh chấp công ty với người quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Hội đồng quản trị, giám đốc, tổng giám đốc công ty cổ phần, thành viên công ty với liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sáp nhập, hợp nhất, chia, tách, bàn giao tài sản công ty, chuyển đổi hình thức tổ chức cơng ty I MỘT SỐ KHÁI NIỆM CƠ BẢN Yêu cầu kinh doanh thương mại… (Điều 31 BLTTDS) - Yêu cầu hủy bỏ nghị Đại hội đồng cổ đông, nghị Hội đồng thành viên theo quy định pháp luật doanh nghiệp - Yêu cầu liên quan đến việc Trọng tài thương mại VN giải tranh chấp theo quy định pháp luật Trọng tài thương mại - Yêu cầu bắt giữ tàu bay, tàu biển theo quy định pháp luật hàng không dân dụng VN, hàng hải VN, trừ trường hợp bắt giữ tàu bay, tàu biển để bảo đảm giải vụ án - Yêu cầu công nhận cho thi hành VN không công nhận án, định KDTM Tòa án nước ngồi không công nhận án, định KDTM Tòa án nước ngồi khơng có u cầu thi hành VN - Yêu cầu công nhận cho thi hành VN phán KDTM Trọng tài nước ngồi II CÁC LOẠI HÌNH DN Trong đơn vị kinh doanh kinh tế, nhóm chủ thể kinh doanh quan trọng nhất, đối tượng điều chỉnh chủ yếu pháp luật KDTM DN Theo quy định pháp luật Việt Nam tồn loại hình DN sau: cơng ty TNHH, DNNN, công ty cổ phần, công ty hợp danh, DNTN (5) II CÁC LOẠI HÌNH DN Cơng ty TNHH Cơng ty TNHH hạn chia làm hai loại, bao gồm: Cơng ty TNHH có từ hai thành viên trở lên công ty TNHH thành viên Loại công ty TNHH thành viên chia làm hai loại, bao gồm: Công ty TNHH thành viên tổ chức loại công ty TNHH thành viên cá nhân 1.1 Về chất pháp lý công ty TNHH 1.1.1 Bản chất pháp lý công ty TNHH có từ hai thành viên trở lên Cơng ty TNHH có từ hai thành viên trở lên DN, đó: - Thành viên tổ chức, cá nhân; số lượng thành viên không vượt 50; - Thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác DN phạm vi số vốn góp vào DN, trừ trường hợp quy định pháp luật; - Phần vốn góp thành viên chuyển nhượng theo quy định Luật DN - Cơng ty TNHH hai thành viên trở lên có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký DN - Công ty TNHH hai thành viên trở lên không quyền phát hành cổ phần II CÁC LOẠI HÌNH DN Cơng ty cổ phần (CTCP) 3.1 Bản chất pháp lý CTCP Theo quy định Điều 110 Luật DN năm 2014 cơng ty cổ phần DN đó: - Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; - Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu 03 không hạn chế số lượng tối đa; - Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp; - Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp quy định khoản Điều 119 khoản Điều 126 Luật - CTCP có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký DN - CTCP có quyền phát hành cổ phần loại để huy động vốn II CÁC LOẠI HÌNH DN 3.2 Quy chế pháp lý vốn CTCP Vốn điều lệ CTCP tổng giá trị mệnh giá CP bán loại Vốn điều lệ CTCP thời điểm đăng ký thành lập DN tổng giá trị mệnh giá CP loại đăng ký mua ghi Điều lệ cơng ty CTCP phải có CP phổ thơng Người sở hữu CP phổ thơng cổ đơng phổ thơng Ngồi CP phổ thơng, CTCP có CP ưu đãi Người sở hữu CP ưu đãi gọi cổ đông ưu đãi CP ưu đãi gồm loại sau đây: CP ưu đãi biểu quyết; CP ưu đãi cổ tức; CP ưu đãi hoàn lại; CP ưu đãi khác Điều lệ công ty quy định Cổ phiếu chứng CTCP phát hành, bút toán ghi sổ liệu điện tử xác nhận quyền sở hữu CP cơng ty II CÁC LOẠI HÌNH DN 3.3 Cơ cấu tổ chức quản lý CTCP: CTCP có quyền lựa chọn tổ chức quản lý hoạt động theo hai mơ hình sau đây: Mơ hình 1: Đại hội đồng cổ đơng, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát Giám đốc Tổng giám đốc Mơ hình 2: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc Đại hội đồng cổ đông: gồm tất cổ đơng có quyền biểu quyết, quan định cao công ty cổ phần Đại hội đồng cổ đông họp…………… Hội đồng quản trị: quan quản lý cơng ty, có tồn quyền nhân danh công ty để định, thực quyền nghĩa vụ công ty không thuộc thẩm quyền Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị có từ ……………… Giám đốc, Tổng giám đốc: Hội đồng quản trị bổ nhiệm người số họ thuê người khác làm Giám đốc Tổng giám đốc Giám đốc Tổng giám đốc người………………… II CÁC LOẠI HÌNH DN Cơng ty hợp danh 4.1 Bản chất pháp lý công ty hợp danh Theo quy định Điều 172 Luật DN năm 2014 cơng ty hợp danh doanh nghiệp, đó: Phải có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung (sau gọi thành viên hợp danh); ngồi thành viên hợp danh có thành viên góp vốn; Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ cơng ty; Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty Cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Công ty hợp danh không phát hành loại chứng khoán II CÁC LOẠI HÌNH DN 4.2 Quy chế thành viên hợp danh công ty hợp danh Thành viên hợp danh có quyền điều hành hoạt động kinh doanh cơng ty, có quyền trách nhiệm chặt chẽ với công ty Thành viên hợp danh công ty hợp danh có số hạn chế: - Khơng làm chủ doanh nghiệp tư nhân - Không quyền nhân danh cá nhân nhân danh người - Không quyền chuyển phần 4.3 Cơ cấu tổ chức công ty hợp danh gồm: Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc (Tổng giám đốc) Chủ tịch Hội đồng thành viên kiểm Giám đốc (Tổng giám đốc) Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác II CÁC LOẠI HÌNH DN Doanh nghiệp tư nhân 5.1 Bản chất pháp lý Doanh nghiệp tư nhân Theo quy định Điều 183 Luật DN năm 2014: - DNTN doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp - DNTN không phát hành loại chứng khoán - Mỗi cá nhân quyền thành lập DNTN Chủ DNTN không đồng thời chủ hộ kinh doanh, thành viên công ty hợp danh - DNTN khơng quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp cơng ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn cơng ty cổ phần II CÁC LOẠI HÌNH DN 5.2 Vốn đầu tư quyền quản lý chủ DNTN Vốn đầu tư chủ DNTN chủ doanh nghiệp tự đăng ký Toàn vốn tài sản kể vốn vay tài sản thuê sử dụng vào hoạt động kinh doanh DN phải ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán báo cáo tài DN theo quy định pháp luật Trong q trình hoạt động, chủ DNTN có quyền tăng giảm vốn đầu tư vào hoạt động kinh doanh DN Chủ DNTN có tồn quyền định tất hoạt động kinh doanh DN, Chủ DNTN trực tiếp thuê người khác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh Trường hợp thuê người khác làm Giám đốc quản lý DN III Ý NGHĨA CỦA VIỆC TÌM HIỂU CÁC QUY ĐỊNH CỦA LUẬT DN TRONG HOẠT ĐỘNG THADS So với chủ thể cá nhân, thực hoạt động với DN chủ thể đặc biệt pháp luật kinh doanh: Tên riêng DN phải có tên riêng, tên DN yếu tố hình thức dấu hiệu xác định tư cách chủ thể doanh nghiệp thương trường sở để nhà nước thực quản lý DN Tài sản Mục đích DN hoạt động kinh doanh nhằm thu lợi nhuận tài sản Do vậy, điều kiện đặc trưng DN phải có tài sản Ngay từ lúc thành lập, dù kinh doanh dịch vụ hay sản xuất, doanh nghiệp phải có tài sản hai dạng hữu hình vơ hình dù hay nhiều Khơng thể nói đến việc thành lập, hoạt động doanh nghiệp lĩnh vực mà không cần đến tài sản Đối với DN, tài sản gồm: tài khoản, vàng, bạc, đá q, kim khí q khác, giấy tờ có giá DN, đất đai, nhà xưởng, vật kiến trúc, máy móc, trang thiết bị, vật tư, phương tiện vận tải, phát minh………., quyền tác giả, nhãn, uy tín doanh nghiệp, khoản nợ đòi từ công ty ., xem tài sản, chúng dễ dàng quy đổi thành tiền Tài sản DN thường có giá trị lớn tồn nhiều hình thức khác nhau: Trách nhiệm tài sản kinh doanh Căn vào mức độ việc chịu trách nhiệm tài sản kinh doanh, khoa học pháp lý phân chia thành trách nhiệm vô hạn trách TNHH Trách nhiệm vô hạn hay TNHH tính chất chế độ bảo đảm tài sản tham gia quan hệ tài sản Trách nhiệm vô hạn: Được hiểu tận việc trả nợ Điều có nghĩa rằng, chủ thể pháp luật khơng thực nguyên tắc tách bạch tài sản trường hợp phải trả hết số nợ mà có chủ thể bị vỡ nợ Khi DN phải thực nghĩa vụ trả nợ, tài sản DN khơng đủ trả nợ, xử lý tài sản cá nhân, thành viên để trả cho hết số nợ (bao gồm toàn tài sản thuộc sở hữu chủ DN mà không tham gia vào trình kinh doanh) Sau xử lý tất tài sản mà chưa trả hết nợ, cá nhân thành viên tiếp tục làm việc để trả nợ trả xong chết Đó tính vơ hạn nghĩa vụ trả nợ Theo pháp luật nước ta trường hợp doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh Trong trường hợp cần phải lưu ý đến tài sản chung vợ, chồng (Điều 24, 25, 26, 27, 30, 36… Luật HNGĐ có hiệu lực thi hành từ ngày 01/01/2015): Trách nhiệm hữu hạn: Là giới hạn việc chịu trách nhiệm tài sản toán nợ Trong trình kinh doanh, DN phải thực nghĩa vụ trả nợ, DN chịu trách nhiệm nợ nghĩa vụ tài sản khác DN phạm vi vốn góp vào DN Tài sản riêng cá nhân thành viên, hoàn toàn không liên quan đến tài sản DN cá nhân thành viên pháp luật bảo vệ tài sản riêng Theo pháp luật nước ta trường hợp cơng ty cổ phần cơng ty TNHH, thành viên góp vốn cơng ty hợp danh Trụ sở giao dịch Là nơi đặt văn phòng DN phục vụ hoạt động giao tiếp với bạn hàng quan chức ghi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Còn địa điểm kinh doanh nơi giao nhận hàng hóa Trên thực tế, có trụ sở giao dịch địa điểm kinh doanh Các DN thường xuyên thay đổi kế hoạch kinh doanh chiến lược bán hàng, đặt bút ký hợp đồng thuê hay mua lại trụ sở giao dịch, địa điểm kinh doanh đồng nghĩa với ổn định lâu dài thay đổi dễ dàng liên quan đến quan hệ khách hàng Ngồi ra, nhiều trường hợp DN thành lập chi nhánh, phân xưởng, văn phòng đại diện Đây đơn vị phụ thuộc pháp nhân khơng có tư cách chủ thể pháp lý độc lập Đăng ký thành lập DN phải thực thủ tục thành lập theo quy định pháp kinh doanh Luật Doanh nghiệp quy định thủ tục thành lập DN đơn giản nhằm tạo thuận lợi cho hoạt động thành lập kinh doanh chủ thể kinh doanh Con dấu DN DN có quyền định hình thức, số lượng nội dung dấu DN Nội dung dấu phải thể thông tin sau đây: Tên doanh nghiệp; Mã số DN Trước sử dụng, DN có nghĩa vụ thông báo mẫu dấu với quan đăng ký kinh doanh để đăng tải công khai Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp Người đại diện theo pháp luật DN Người đại diện theo pháp luật DN cá nhân đại diện cho DN thực quyền nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch DN, đại diện cho DN với tư cách nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án quyền nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật DN phải bảo đảm ln có người đại diện theo pháp luật cư trú Việt Nam Trường hợp DN có người đại diện theo pháp luật người phải cư trú Việt Nam phải ủy quyền văn cho người khác thực quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật xuất cảnh khỏi Việt Nam Trường hợp này, người đại diện theo pháp luật phải chịu trách nhiệm việc thực quyền nghĩa vụ ủy quyền Với loại hình DN, người đại diện theo pháp luật DN khác - Đối với công ty TNHH, công ty cổ phần: Khoản Điều 13 Luật DN, CT TNHH CTCP có nhiều người đại diện theo pháp luật Điều lệ CT quy định cụ thể số lượng, chức danh quản lý quyền, nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật DN Vì vậy, làm việc với cơng ty TNHH CTCP, cần lưu ý người làm việc có phải người đại diện theo pháp luật hay không Để khẳng định điều này, CHV phải đối chiếu với điều lệ CT phần người đại diện theo pháp luật CT - Đối với CT hợp danh, thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật CT, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng Giám đốc CT đại diện cho CT quan hệ với quan NN, đại diện cho CT với tư cách nguyên đơn bị đơn vụ kiện, tranh chấp thương mại, tranh chấp khác Do đó, người ký đơn yêu cầu THA Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng Giám đốc CT hợp danh - Đối với DNTN, chủ DNTN người đại diện theo pháp luật DNTN Tuy nhiên, trường hợp chủ DNTN thuê người làm giám đốc quản lý DN người đại diện theo pháp luật chủ DNTN - Đối với hợp tác xã, Chủ tịch Hội đồng quản trị người đại diện theo pháp luật Hợp tác xã Thẩm quyền đưa định hoạt động DN - Đối với DNTN: người có quyền tham gia thỏa thuận đưa định nội dung thỏa thuận chủ DN tư nhân - Đối với cơng ty TNHH thành viên: người có quyền tham gia thỏa thuận đại diện theo pháp luật cơng ty, người có quyền đưa định liên quan đến nội dung thỏa thuận chủ sở hữu cơng ty người đại diện theo pháp luật, điều phụ thuộc vào Điều lệ công ty - Đối với công ty TNHH hai thành viên trở nên: người tham gia thỏa thuận đại diện theo pháp luật công ty quyền đưa định nội dung thỏa thuận định Hội đồng thành viên người đại diện theo pháp luật, điều phụ thuộc vào Điều lệ công ty - Đối với cơng ty cổ phần người tham gia thỏa thuận đại diện theo pháp luật công ty quyền đưa định liên quan đến nội dung thỏa thuận phụ thuộc vào điều lệ cơng ty, Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị người đại diện theo pháp luật ... Luật Doanh nghiệp 2- Luật Thương mại 3- Luật Chứng khoán 4- Các văn hướng dẫn thi hành NHỮNG NỘI DUNG CHÍNH Một số khái niệm Kinh doanh; Thương mại; Doanh nghiệp; Thương nhân; Chứng khoán; Những... vụ án - Yêu cầu công nhận cho thi hành VN không công nhận án, định KDTM Tòa án nước ngồi khơng cơng nhận án, định KDTM Tòa án nước ngồi khơng có u cầu thi hành VN - Yêu cầu công nhận cho thi hành. .. thành lập DN phải thực thủ tục thành lập theo quy định pháp kinh doanh Luật Doanh nghiệp quy định thủ tục thành lập DN đơn giản nhằm tạo thuận lợi cho hoạt động thành lập kinh doanh chủ thể kinh